-.z外國法制史第一章導(dǎo)論一、外國法制史的研究對象和圍〔一〕研究對象研究對象分兩個(gè)層次：①歷史事實(shí)，包括事件、文件和制度；②開展規(guī)律，變化的根底、條件、原因和結(jié)果。主要是后者，在這之上才能理解法制史，才能解釋歷史?！捕硣?、容圍〔1〕立法的歷史〔2〕執(zhí)法的歷史〔3〕法的作用的歷史〔4〕法的開展演變規(guī)律2、地域圍大陸法系；英美法系；伊斯蘭法系3、時(shí)間圍古代(BC

4000年-

公元5世紀(jì))巴比倫漢謨拉比法印度摩奴法典雅典梭倫立法羅馬國法大全中世紀(jì)法蘭克王國撒利克法典日本大寶律令還有教會(huì)法、城市法與商法、伊斯蘭法等近現(xiàn)代法國拿破倫民法典英國美國大陸法系與普通法系的比較：1.含義：〔1〕大陸法系又叫民法法系、羅馬法法系，是以羅馬法為根底開展起來的以成文法為主要法律淵源的法律類型的統(tǒng)稱。〔2〕普通法系又叫英美法系，是指以英國中世紀(jì)的普通法為根底開展起來的以判例法為主要法律淵源的法律類型的統(tǒng)稱。2.圍:〔1〕大陸：法國、德國、葡萄牙、荷蘭、非洲的埃塞俄比亞、南非、津巴布韋；日本、泰國、土耳其；加拿大的魁北克省，美國的路易斯安那州，格蘭等?！?〕英美：除了英、美兩國外，其他如印度、巴基斯坦、新加坡、緬甸、加拿大、澳大利亞、新西蘭、馬來西亞以及中國都屬普通法系。3.區(qū)別：〔1〕法律思維：演繹型思維；歸納式思維〔2〕法的淵源：法的正式淵源只是制定法；制定法、判例法都是法的正式淵源〔3〕法的分類：公法與私法；普通法與衡平法〔4〕訴訟程序：糾問制；對抗制〔5〕法典編纂：有代表性的法典；不傾向進(jìn)展系統(tǒng)的法典編纂〔6〕法院體系、法律概念、法律適用技術(shù)、法律觀念方面也不同大陸法系與英美法系的主要差異：第一，法律淵源不同。大陸法系以成文法為主要法律淵源。英美法系的法律淵源既包括各種制定法，也包括判例，而且，判例所構(gòu)成的判例法在整個(gè)法律體系中占有非常重要的地位。第二，法律構(gòu)造不同。大陸法系法典構(gòu)成了法律體系構(gòu)造的主干；英美法系很少制定法典，習(xí)慣用單行法的形式對*一類問題做專門的規(guī)定。第三，法官的權(quán)限不同。大陸法系法官只能適用法律而不能創(chuàng)造法律。英美法系的法官不僅適用法律，也在一定的圍在判例中運(yùn)用法律解釋和法律推理的技術(shù)創(chuàng)造法律。第四，訴訟程序不同。大陸法系的訴訟程序以法官為重心，突出法官職能，具有糾問程序的特點(diǎn)。英美法系的訴訟程序是對抗式的，中法官居中裁判而不能參與爭論，同時(shí)盛行陪審團(tuán)制度。此外，兩大法系在法律分類、法律術(shù)語、法學(xué)教育、司法人員錄用和司法體制等方面，也有許多不同之處。二、關(guān)于外國法制史學(xué)科的體系〔一〕以歷史類型的劃分為根底奴隸制法；封建制法；資本主義法；社會(huì)主義法〔二〕以世界通史的歷史分期為標(biāo)準(zhǔn)上古；中古；近代；現(xiàn)代；當(dāng)代〔三〕以法系劃分為參考大陸法系；英美法系；伊斯蘭法系；中華法系；印度法系；社會(huì)主義法系〔四〕以國別劃分古埃及法，楔形文字法，古印度法，希伯來法，希臘法，羅馬法，日耳曼法，天主教教會(huì)法，城市法、商法和海商法，伊斯蘭法，英國法，美國法，法國法，德國法，日本法，俄羅斯法，歐洲聯(lián)盟法。三、外法史在法學(xué)體系中的地位〔一〕外法史學(xué)科歷史沿革外國開設(shè)法制史課程的狀況比較法總論當(dāng)代主要法律體系清未以來，重視外國法制史課程新中國建國初期學(xué)聯(lián)，文革中被取消改革開放以來，恢復(fù)外法史教育〔二〕外法史與相鄰學(xué)科的關(guān)系外國法制史與外國法律思想史---相輔相成的關(guān)系外國法制史與部門法專史---一般與特殊的關(guān)系外國法制史與法學(xué)根底理論---史實(shí)與理論的關(guān)系總之，?外國法制史?在法學(xué)中的地位：定位是根底理論課，與法理學(xué)相輔相成，是法理學(xué)的根底，是深刻理解各種具體法律制度的前提。四、學(xué)習(xí)和研究外法史的意義和方法〔一〕意義對知識的意義：古今流變、東西有別對個(gè)人意義：融匯古今、貫穿中外對國家和社會(huì)的意義：〞鑒于往事，資于治道“〔二〕方法歷史唯物主義方法生產(chǎn)力和生產(chǎn)方式的根底作用歷史的對待問題“比較〞方法古代東西方法律的比較〔1〕開展緩慢，簡單、粗陋。古希臘和羅馬，法律開展迅速，并到達(dá)比較完善的水平。〔2〕古代，法律主要是為君主專制效勞的，帶有濃厚的專制主義色彩。而西方，其政治水平較高?！?〕古代法律與合為一體。而在西方，根本上消除了的影響。不成認(rèn)法律在之下，而是以為法必須符全自然理性。〔4〕古代，立法權(quán)多由君主一人執(zhí)掌。而西方法律淵源比較分散，呈現(xiàn)多元化的特點(diǎn)東西方封建制法的比較：封建制國家實(shí)行中央集權(quán)的君主專制制度，國家法律總的來說比較集中統(tǒng)一；西方法律淵源則比較分教?！?〕中世紀(jì)刑法較興旺，而西方私法關(guān)系較興旺?！?〕中世紀(jì)，法律或與道德規(guī)、或與相重合；而在西方，法律與是并列的，雖然在容上互相影響，卻彼此獨(dú)立，形成教會(huì)法與世俗法并存的狀態(tài)。〔4〕中世紀(jì)一直未能產(chǎn)生調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)的法律體系，西方則從11世紀(jì)開場，逐步形成與商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系密切的城市法、商法和海商法。1、外國法制史的研究對象2、學(xué)習(xí)外法史的意義第一章楔形文字法兩河流域簡史：一、地理環(huán)境二、王國更替公元前2170--公元前2006年，烏爾的美爾人建立第三王朝〔?烏爾納姆法典?〕公元前2000年--約公元前1600年，古巴比倫王國公元前800年，亞述帝國強(qiáng)盛波斯帝國－亞歷山大帝國－羅馬帝國－阿拉伯帝國－十字軍東征－蒙古帝國建伊爾汗國－奧斯曼土耳其帝國三、楔形文字約公元前3000年左右由美爾人所創(chuàng)造，也叫“釘頭文字〞或“箭頭字〞，一般刻寫在石頭和泥版〔泥磚〕上。從象形到符號化的演變。公元前2500年左右，楔形符號共有500種左右。到公元一世紀(jì)，逐漸完全消亡了第一節(jié)楔形文字法的歷史沿革一、楔形文字法概述是指形成于西亞兩河流域以楔形文字鐫刻而成的奴隸制法的總稱?烏爾納姆法典??漢穆拉比法典?公元前５世紀(jì)左右，隨著希臘文化及其它文化進(jìn)入兩河流域，楔形文字法歷史宣告終結(jié)。二、楔形文字法的特點(diǎn)體例構(gòu)造---三局部立法思想---君權(quán)神授容上---諸法合體形式上---具體匯編第二節(jié)?漢穆拉比法典?一、?漢穆拉比法典?的發(fā)現(xiàn)迄今所知的楔形文字法中最完備的一部法律文獻(xiàn)?漢穆拉比法典?概述制定法典的原因：〔1〕統(tǒng)一王國需要統(tǒng)一的法律〔2〕適應(yīng)經(jīng)濟(jì)開展的需要〔3〕緩和部矛盾，加強(qiáng)國防?漢穆拉比法典?的考古發(fā)現(xiàn)：1901年，薩，埃蘭二、?漢穆拉比法典?的體例序言宣揚(yáng)君權(quán)神授，神化、美化漢謨拉比正文282條條文關(guān)于審判〔1至5條〕保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)的規(guī)定〔6至126條〕婚姻、家庭與財(cái)產(chǎn)繼承〔127至195條〕人身保護(hù)和“同態(tài)復(fù)仇法〞〔196至214條〕關(guān)于勞動(dòng)、報(bào)酬、工具和責(zé)任事故的追究〔215至241條〕租賃牲畜、船只以及傭工和報(bào)酬〔242至277條〕關(guān)于奴隸的規(guī)定〔278至282條〕結(jié)語告誡繼承者們遵守先王創(chuàng)制的法律，要求法典永世長存三、?漢穆拉比法典?的根本容巴比倫社會(huì)等級：阿維魯〔丈夫〕擔(dān)任僧侶、貴族、高級官吏以及自耕農(nóng)等全體居民自由民穆什欽努〔小人〕擔(dān)任佃農(nóng)、宮廷效勞者、被征服地居民等戰(zhàn)俘奴隸債務(wù)奴隸市場買賣法典以各種形式維護(hù)財(cái)產(chǎn)私有制度：1.保護(hù)奴隸主對奴隸的所有權(quán)。凡盜取或藏匿逃奴均處死刑〔第15—16條，第18—20條〕，相反凡緝獲逃奴則要受到獎(jiǎng)賞〔第17條〕。2.為維護(hù)私有財(cái)產(chǎn)權(quán)，對盜竊的處刑極其嚴(yán)厲。法典規(guī)定破墻而入的搶劫，“應(yīng)在此侵犯處處死并掩埋之〞〔第21條〕。3.保護(hù)出租者和雇工者的利益。在巴比倫國家租賃關(guān)系甚為普遍。但是租金一般很高，土地“按收成的1/2或1/3交與地主〞〔第46條〕；如果園“應(yīng)以果園收入的2/3交與園主，而自取1/3〞〔第64條〕。法典中關(guān)于契約的規(guī)定：1.契約種類主要有買賣、租賃、借貸、雇工、建筑等。2.締結(jié)重要契約要有一定的規(guī)則和書面形式。如買賣契約在轉(zhuǎn)移所有權(quán)時(shí)，必須交付一根小棒為標(biāo)志，還要說出特定的語言，做出*些動(dòng)作。3.借貸契約是當(dāng)時(shí)最為流行的一種，借貸的標(biāo)的物主要是錢和谷物。借貸通常以抵押品或人身作為保證。4.法典規(guī)定借谷的年利率為33.3%,貸銀利息為20%，如果貸與人欲收取更高的利息，即喪失其貸之銀與物。5.法典還嚴(yán)格制止無限期役使債務(wù)奴隸，規(guī)定債務(wù)人家屬因無力償債而受到奴役不能超過3年，第4年即應(yīng)恢復(fù)其自由?；橐觥⒓彝ズ屠^承制度：〔1〕買賣婚姻?！盁o契約即無婚姻〞。結(jié)婚的條件是訂約，結(jié)婚前由男方向女方父親交納聘禮和聘金，婚姻即告成立。比照中國的“六禮〞夫權(quán)。丈夫可以因妻子不生育或患病而與妻子離婚；如果妻子有意離婚而丈夫不同意，〔2〕丈夫可以另娶，原配妻子便淪為丈夫家庭的女奴。如果妻子不貞潔，則應(yīng)捆縛投入水中，甚至只是被疑心不貞潔時(shí)，也要投入水中。而丈夫行為不軌時(shí)，妻子只可取回嫁妝，回到父親家里。妻子只有在丈夫被俘，又無法維持生活，或已被丈夫離棄的情況下才可以再嫁。比照〞七出三不去“〔3〕家長權(quán)。丈夫?yàn)橐患抑L，他可以任意處分妻子和子女，有權(quán)支配家庭財(cái)產(chǎn)，可將妻子和子女出賣為奴?！?〕繼承問題。根本原則是死者的諸子均獲得同等的份額，其女兒也應(yīng)取得與嫁妝相當(dāng)?shù)姆蓊~。嚴(yán)格的法定繼承，父親不得剝奪其繼承權(quán)。妻子在丈夫死后有權(quán)獲得自己原來的嫁妝和局部孀居生活費(fèi)，但只能在丈夫家使用，不得出賣，如改嫁，只能帶走嫁妝，生活費(fèi)要留給子女。法典關(guān)于刑法制度的規(guī)定：1.刑法規(guī)并沒有單獨(dú)成篇。2.刑事犯罪主要有：侵犯人身的犯罪、侵犯財(cái)產(chǎn)的犯罪、侵犯婚姻家庭的犯罪、誣告罪、職務(wù)犯罪等。3.刑罰手段殘酷。如廣泛適用死刑，施行殘害肢體刑，如挖眼、割耳、斷指等，還有火焚或水溺等。4.保存了作為原始公社剩余的同態(tài)復(fù)仇、血親復(fù)仇和負(fù)連帶責(zé)任的原則，如果發(fā)生盜竊而未抓到罪犯，則案發(fā)地的公社長老應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。四、法典的歷史地位它開創(chuàng)了成文法典刻石公布的先例。集兩河流域法典之大成，是世界上最早最完備的奴隸制成文法典。對赫梯、亞述、新巴比倫、波斯等國的立法有巨大影響。隨著外來文明的不斷侵入，楔形文字文明逐漸滅絕。小結(jié)?漢穆拉比法典?①巴比倫王國統(tǒng)一兩河流域和漢穆拉比國王--法典的發(fā)現(xiàn)經(jīng)過：石柱法②法典的制定原因：統(tǒng)一法制；適應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)開展；緩和社會(huì)矛盾③法典的構(gòu)造：序言、本文、結(jié)語，本文分282條④法典的主要容：a、維護(hù)君主專制制度的容b、適應(yīng)私有經(jīng)濟(jì)開展的容c、表現(xiàn)原始社會(huì)習(xí)俗的容⑤法典的性質(zhì)：早期奴隸制法〔原始習(xí)俗的表現(xiàn)〕⑥法典的影響：楔形文字法的代表和最高成就對以后的楔形文字法和希伯來法和埃及法、古希臘法的影響。思考題1、楔形文字法的根本特征.2、表達(dá)?漢穆拉比法典?中的婚姻、家庭和繼承制度.第二章古印度法背景容：印度的地理和歷史一、印度次大陸的地理西北部、北部和東北部以高大的山脈為界，其余環(huán)繞海洋。西北部興都庫什山脈的有可進(jìn)入印度次大陸的山口，外族入侵者進(jìn)入印度通常取道這些山口。次大陸本身可以分為三個(gè)區(qū)域：北印的印度河-恒河平原，南印的德干高原，和印度半島最南端。北印再被拉其普塔納沙漠和阿拉瓦利嶺分為印度河流域地區(qū)和恒河流域地區(qū)。東部的恒河流域誕生過印度早期的許多重要國家，但其政治中心地位在穆斯林時(shí)代以后被西北部的德里取代印度次大陸的王國更替印度河文明時(shí)代前2300—1750年吠陀文化時(shí)期前1500—前600雅利安人后來居上，主宰了印度之統(tǒng)治權(quán)，形成吠陀文化，并創(chuàng)立婆羅門教。列國時(shí)期前600—前400喬達(dá)摩·悉達(dá)多〔公元前566—486年〕波斯與希臘入侵孔雀王朝前322～前185第一個(gè)統(tǒng)一時(shí)代和帝國，阿育王統(tǒng)治時(shí)期〔公元前269—232年〕，帝國進(jìn)入繁盛時(shí)代。貴霜帝國公元1—3世紀(jì)貴霜帝國的建立者是大月氏人的一支。笈多王朝320～540法顯啞噠人入侵時(shí)期〔5-6世紀(jì)〕戒日帝國606～647玄奘取經(jīng)接下來是拉齊普特人時(shí)期、伽色尼王朝、德里丹國、莫臥兒帝國、英殖民地時(shí)期、印巴分治、印度共各國。多分裂少統(tǒng)一，多種姓與多教派。第一節(jié)古印度法的概述“印度〞梵文的意思是月亮，中文名稱是唐代高僧玄奘所著?大唐西域記?中的譯法，在這以前稱天竺或身毒。印度是個(gè)民族、眾多、文化各異的國家，是世界上“保存最完好〞的“人種、、語言博物館〞。一、古印度法的界定古印度法是公元前15—10世紀(jì)到公元7世紀(jì)古印度居民所遵從的法律制度的總稱，容包括婆羅門教法、佛教法、印度教法及國王政府公布的敕令等。二、古印度法的形成和開展〔一〕雅利安人的入侵和婆羅門教法形成1.公元前2000年，雅利安人入侵，征服土著達(dá)羅毗荼人，建立奴隸制國家。形成吠陀教，公元前7世紀(jì)，開展成婆羅門教，并成為國教。2.婆羅門教的經(jīng)典成為法律的重要淵源。3.公元前8——公元前3世紀(jì)，古印度出現(xiàn)了與法律有直接聯(lián)系的經(jīng)典?法經(jīng)?，標(biāo)志著古代印度法的正式形成。4.種姓制度：種姓職業(yè)世襲，相互之間不通婚，不同坐，不同食。低種姓社會(huì)地位低下，備受壓迫。婆羅門僧侶、祭司，獨(dú)攬事務(wù)，形成專門的祭司階級，也有參與政治的。剎帝利戰(zhàn)士和統(tǒng)治者，掌握實(shí)際的政治與軍事權(quán)力，但被排除在完整的司祭過程之外吠舍農(nóng)人、牧人、商人，生產(chǎn)食物，並提供各種祭品首陀羅沒有人身自由的奴僕，負(fù)責(zé)提供各種服務(wù)四大種姓之外，還有次種姓，如雜姓，后來還有迦蒂(二)佛教法產(chǎn)生、婆羅門教法繼續(xù)開展1.喬達(dá)摩?悉達(dá)多創(chuàng)立佛教，反對婆羅門的專橫和壟斷的特權(quán)，提倡種姓平等。同時(shí)，佛教又吸收了婆羅門教關(guān)于“造業(yè)〞、“輪回〞等根本思想。佛教產(chǎn)生后，和婆羅門教一樣被尊奉為古印度國國教。2.其教義具法律的強(qiáng)制力，于是在古印度社會(huì)的法律體系中又增加了一個(gè)新的因素——佛教法。3.孔雀王朝的阿育王時(shí)期，華氏城會(huì)議的召開和“三藏〞——?律藏?、?經(jīng)藏?和?論藏?的編纂，把佛教法開展到了更為系統(tǒng)和完整的新階段。同時(shí)，婆羅門教法并沒有被排斥，仍然在社會(huì)生活中發(fā)揮著重要作用，而且它的法律文獻(xiàn)也在不斷豐富和完善。(三)印度教法的形成1.公元6至7世紀(jì)，婆羅門教融合了佛教的因素，適應(yīng)社會(huì)開展的需要對自身加以改良，演變?yōu)橐环N新的——新婆羅門教，又稱印度教。2.印度教繼承婆羅門教的教義，仍信仰梵，并對存在著造業(yè)、果報(bào)和輪回的觀點(diǎn)，贊成和積極發(fā)揮。但并不同于婆羅門教的教義、教規(guī)等。3.印度教以梵天、毗濕拏、濕婆三神為主神。4.擁有10.5億信徒〔1993年統(tǒng)計(jì)數(shù)〕，僅次于擁有15億信徒的基督教和11億信徒的伊斯蘭教。5.馬克思說：“這個(gè)既是縱欲享樂的，又是自我折磨的禁欲主義的；既是林加崇拜的，又是佳格納特的；既是和尚的，又是舞女的。〞四、古印度法的淵源(一)婆羅門教類(包括印度教類)羅門教的經(jīng)典是古印度法最根本的淵源，主要經(jīng)典是：1．四部“吠陀〞。?梨俱吠陀?、?沙摩吠陀?、?耶柔吠陀?和?阿闥婆吠陀?。2．關(guān)于吠陀的注釋——?梵書?、?森林書?和?奧義書?。3．三部經(jīng)：?所聞經(jīng)?、?家經(jīng)?和?法經(jīng)?。4．婆羅門教的?法典?——?摩奴法典?、?述祀氏法典?等。(二)佛教類主要是?律藏?、?經(jīng)藏?和?論藏?，統(tǒng)稱“三藏〞?！踩秤《葒踉t令：在古印度其法律淵源的作用受到輕視，但阿育王的詔令除外。第二節(jié)古印度法的根本容第三節(jié)古代印度法的根本特點(diǎn)和歷史地位一、古代印度法的根本特點(diǎn)〔1〕與嚴(yán)密相聯(lián)，密不可分。〔2〕嚴(yán)格維護(hù)種姓制度。〔3〕法律、、倫理等各種規(guī)相混合二、古代印度法的歷史地位對印度法制史的深遠(yuǎn)影響印度法系東南亞歷史上曾有過一印度化時(shí)期緬甸、暹羅〔泰國〕、錫蘭〔斯里蘭卡〕、扶南〔柬埔寨〕、老撾、占婆〔越南〕以及印度尼西亞的爪哇、巴厘、婆羅州、門答臘等國。三、印度法系和現(xiàn)代印度法的變革印度法系：古代印度人從公元1世紀(jì)起，曾廣泛影響東南亞、南亞國家，從而形成以?摩奴法典?為根底的印度法系，到18世紀(jì)末，英國最終確定對印度的殖民統(tǒng)治，印度法系最終瓦解?，F(xiàn)代印度法的變革：1829年，殖民當(dāng)局公布法令制止“薩蒂制〞1856年，殖民當(dāng)局公布“印度教寡婦再嫁法〞1872年，殖民當(dāng)局公布“特別婚姻法〞制止童婚和多妻制現(xiàn)代的印度法律屬于普通法系1950年以后，印度獨(dú)立，?印度國憲法?是世界上罪冗長的憲法。第四節(jié)?摩奴法典?一、?摩奴法典?的概述?摩奴法典?是古印度婆羅門教的法律和法規(guī)的匯編。相傳為“人類的始祖〞摩奴所編，故名。實(shí)際上，是婆羅門教的祭司根據(jù)吠陀經(jīng)與傳統(tǒng)習(xí)慣而編成的。法典容駁雜，大約編成于公元前2～公元2世紀(jì)。法典的核心容是宣揚(yáng)種姓起源的神話，維護(hù)種姓制度。法典論列各種姓的不同地位、權(quán)利和義務(wù)，規(guī)定依違種姓制度的獎(jiǎng)懲。?摩奴法典?對印度歷史和社會(huì)具有廣泛而持久的影響。二、?摩奴法典?體例?摩奴法典?共12章，2684條。第1章講述創(chuàng)世紀(jì)的神話；第2章至第6章論述法的定義及婆羅門教徒的四住期的行為規(guī)；第7章至第9章國王的法律，主要包括民法、刑法、婚姻制度、繼承法；第10章是關(guān)于種姓的法律；第11章是贖罪法；第12章包括因果報(bào)應(yīng)、輪回轉(zhuǎn)世之說。三、?摩奴法典?的歷史地位和影響1.?摩奴法典?一直被印度各代統(tǒng)治者奉為圣典，是各代統(tǒng)治者的立法依據(jù)。2.穆斯林、英國人入侵印度時(shí)期，伊斯蘭法和英國法相繼占有統(tǒng)治地位，但?摩奴法典?在印度教徒中仍被適用。3.印度獨(dú)立后，?摩奴法典?的強(qiáng)大影響仍未消除，其中許多容伴隨著種姓制被保存下來，50年代制定的印度教法典就有許多?摩奴法典?痕跡；?4.摩奴法典?在南亞次大陸及東南亞的廣域有深遠(yuǎn)影響，如緬甸、泰國、斯里蘭卡、柬埔寨、老撾等國都以?摩奴法典?為藍(lán)本，建立自己國家的法律體系，從而形成以?摩奴法典?為根底的印度法系。思考題1、如何理解古印度法的概念和主要淵源.2、簡述?摩奴法典?的性質(zhì)和歷史地位。第三章古希臘的法古希臘的地理：古希臘的地理圍，除了現(xiàn)在的希臘半島外，還包括整個(gè)愛琴海區(qū)域和北面的馬其頓和色雷斯、亞平寧半島和小亞細(xì)亞等地。外鄉(xiāng)三面環(huán)海，只有北部與歐洲大陸相連土地較為貧瘠，不適于種植農(nóng)作物。荒涼的山坡把平原分割成塊，使得陸地交通和交往極其困難。愛琴海參差的海岸線為船只提供了大批港口，并且海岸線特別的長。因此，海洋成了古希臘人的生命線，他們靠駕船捕獲海生動(dòng)植物和進(jìn)展遠(yuǎn)航貿(mào)易以維持生活。思考：海洋文明和大河文明在起源上的差異.海洋文明大河文明經(jīng)濟(jì)經(jīng)濟(jì)生活多樣性農(nóng)業(yè)/手工業(yè)/工商業(yè)小農(nóng)經(jīng)濟(jì)政治小國林立、難以統(tǒng)一追求政治幅員遼闊、武力統(tǒng)一中央集權(quán)思想競爭、開闊、積極集權(quán)、保守、自足第一節(jié)古希臘法的產(chǎn)生與演變古希臘法泛指存在于古希臘各奴隸制城邦及希臘化時(shí)代所有法律的總稱。一、古希臘法的產(chǎn)生與演變古希臘法的萌芽：克里特和邁錫尼早期習(xí)慣法：荷馬時(shí)代城邦國家成文法時(shí)期：?德拉古立法?、?梭倫立法?、?伯里克利立法?希臘化法律：希臘法與當(dāng)?shù)卦蟹上嗷B透、相互融合的產(chǎn)物時(shí)間：1、前8世紀(jì)，習(xí)慣法，來庫古匯編習(xí)慣法2、前621年，雅典最早的立法，徳拉古立法3、前549年，梭倫立法4、前509年，克里斯蒂尼立法5、前440年前后，伯里克利立法6、前337年開場，希臘法開場衰落二、古希臘法的特點(diǎn)1.古希臘法是希臘各城邦國家多種法律的組合，并非希臘全境統(tǒng)一適用的法律體系。性質(zhì)上它是奴隸制法。2.古希臘法未能編撰完善成熟的成文法典，司法實(shí)踐中傾向于運(yùn)用法的“正義〞觀念和“公正〞標(biāo)準(zhǔn)裁斷案件。3.希臘法中的私法相對落后，公法比較興旺，對后世影響較大。4.古希臘學(xué)者偏重于對國家形態(tài)、政治體制和社會(huì)構(gòu)造的研究，各城邦在政權(quán)組織、權(quán)力分工以及行政管理方面的立法相當(dāng)完備，特別是雅典的政治制度對后世產(chǎn)生了極為深遠(yuǎn)的影響5.希臘化法律中，“沖突法〞比較興旺。第二節(jié)雅典“憲法〞雅典“憲法〞是經(jīng)過一系列的立法改革逐步產(chǎn)生、開展和繁榮起來的。一、提秀斯改革1.提秀斯是古代希臘神話中的人物，所謂提秀斯改革是指當(dāng)時(shí)雅典*位頭領(lǐng)和民眾共同進(jìn)展的創(chuàng)立城邦憲制的活動(dòng)。2.將雅典的四個(gè)部落聯(lián)合起來，設(shè)立了以雅典為中心的中央議事會(huì)和行政機(jī)構(gòu)；3.將雅典的全體自由民劃分為貴族、農(nóng)民和手工業(yè)者三個(gè)等級，雅典城邦的權(quán)力掌握在執(zhí)政官和貴族會(huì)議手中。4.提秀斯的改革使雅典城邦具有了國家的性質(zhì)二、德拉古立法改革背景：以新興的工商業(yè)奴隸主為核心的平民階層，反對貴族對法律的壟斷，強(qiáng)烈要求制定成文法。1.公元前621年德拉古中選為執(zhí)政官，著手將雅典的習(xí)慣法加以整理匯編，制成雅典第一部成文法“德拉古法〞。2.德拉古法廣泛采用重刑，肯定債務(wù)奴役制。3.同時(shí)又在刑罰制度上區(qū)分了成心殺人與非成心殺人，反對血親復(fù)仇制度，規(guī)定一切傷害案件均由國家組織法庭依據(jù)明文規(guī)定的法律審理，從而在一定程度上限制了貴族解釋和適用法律的特權(quán)。三、梭倫改革〔一〕“解負(fù)令〞由于欠債而賣身為奴的公民，一律釋放；所有債契全部廢除，被抵掉的土地歸復(fù)原主;因欠債而被賣到外邦作奴隸的公民，由城邦撥款贖回。后果：〔1〕限制了土地兼并，貴族失去擴(kuò)勢力的物質(zhì)根底〔2〕促使社會(huì)構(gòu)造發(fā)生變化，擴(kuò)大了公民的根底〔3〕廢除了債務(wù)奴隸制，走上了奴役外邦奴隸的道路。〔二〕確立財(cái)產(chǎn)等級制度〔三〕改革國家權(quán)力機(jī)構(gòu)目的：進(jìn)一步打破貴族的專權(quán)恢復(fù)公民大會(huì)的權(quán)利最高權(quán)力機(jī)關(guān)：戰(zhàn)爭、媾和、選舉公職人員，所有公民都可參加措施建立“四百人會(huì)議〞公民大會(huì)常設(shè)機(jī)構(gòu)：擬訂議程預(yù)審提案、準(zhǔn)備決議，前三等公民可以中選設(shè)立公民陪審法庭最高司法機(jī)關(guān)：審查、起訴、裁決，從四個(gè)等級中抽簽產(chǎn)生〔四〕鼓勵(lì)開展農(nóng)工商業(yè)1.改良水渠灌溉系統(tǒng)；提倡種植經(jīng)濟(jì)作物，鼓勵(lì)出口；制止糧食出口，保障平民生活2.規(guī)定公民必須讓兒子學(xué)會(huì)一門手藝3.吸引有技術(shù)的外國人遷居雅典，給予公民權(quán)4.改革幣值、度量衡；確立私有制，成認(rèn)財(cái)產(chǎn)繼承自由；倡導(dǎo)節(jié)??；懲罰游手好閑?！参濉硰U除嚴(yán)刑峻法1.德拉古法以嚴(yán)酷著稱、對偷竊水果、懶惰等過失都要判處死刑。人們指責(zé)它不是用墨水寫的，而是用血寫的2.梭倫制定新法典取代格拉古的嚴(yán)酷法律，只保存了其中有關(guān)殺人罪的局部，使整個(gè)雅典法較有人道色彩。思考：梭倫改革的政治后果梭倫改革動(dòng)搖了貴族專制統(tǒng)治，奠定了城邦政治的根底?！?〕解負(fù)令將廣闊平民從債務(wù)奴隸制的枷鎖中解放出來，成為享有自由權(quán)利的公民，形成了政治必須具備的公民群體?！?〕以財(cái)產(chǎn)多寡來確定公民的政治權(quán)利，打破了貴族政治專權(quán)的局面，施工商業(yè)奴隸主分享了政治權(quán)利，也使下層平民獲得了一定的公民權(quán)利?！?〕恢復(fù)公民大會(huì)的權(quán)利、設(shè)立四百人會(huì)議和公民陪審法庭等國家權(quán)力機(jī)構(gòu)的改革措施，也在一定程度上確保了公民參與國家事務(wù)的政治權(quán)利。雅典的僭主政治〔一〕僭主和僭主政治僭主，是指那些未經(jīng)過當(dāng)時(shí)合法的政治推選程序而憑借強(qiáng)權(quán)取得統(tǒng)治地位的專制者。“僭主政治〞：獨(dú)立于貴族和平民階級之外的統(tǒng)治者以無限制的專制統(tǒng)治方式實(shí)行“抑貴揚(yáng)民〞政策的政治體制。公元前7世紀(jì)—公元前6世紀(jì)在希臘的科林斯、阿哥斯、麥加拉、西基昂、雅典等城邦，都出現(xiàn)過僭主政治。〔二〕僭主政治的一般特征名義特征：不稱王，卻是事實(shí)上的專制君主。稱‘終身執(zhí)政官’、‘全權(quán)將軍’等〞。形式上的特征：一是具有強(qiáng)大的力量；二是實(shí)行無限制的專制統(tǒng)治。實(shí)質(zhì)特征：僭主獨(dú)立于兩大階級之外，壓制貴族的利益，給平民施以一定的好處，從而縮小兩大階級之間的貧富差距和其他利益上的差距?！踩逞诺滟灾髡蔚慕⑦^程〔四〕庇西特拉圖的統(tǒng)治1.執(zhí)政期間：公元前561、約前556～前555、公元前546年～公元前527年2.政策：竭力增進(jìn)雅典城邦的統(tǒng)一和尊嚴(yán)；不僅貫徹執(zhí)行梭倫立法，而且還采取了一系列有利于工商業(yè)者和小農(nóng)的政策和措施。3.后果：氏族貴族的權(quán)力受到進(jìn)一步的削弱，工商業(yè)者和農(nóng)民提高了政治和經(jīng)濟(jì)地位，雅典變得更加繁榮強(qiáng)盛。4.亞里士多德：“庇西特拉圖的僭主政治有如黃金時(shí)代〞。四、克里斯提尼改革1.背景：公元前509到前508年，克里斯提尼針對梭倫改革未深入觸動(dòng)雅典選舉體制和血緣團(tuán)體的情況，在推翻僭主政治的形勢下，進(jìn)展了比較徹底的改革。2.措施：〔1〕設(shè)立10個(gè)地區(qū)部落，取代原來的4個(gè)氏族部落。雅典被分為城區(qū)、沿海和地三區(qū)，各區(qū)再分為十局部，稱為三一區(qū)。通過抽簽，從每個(gè)大區(qū)中各抽一個(gè)三一區(qū)，合成一個(gè)地區(qū)部落。三一區(qū)下分假設(shè)干德莫斯(自治村社)，構(gòu)成雅典公民政治、社會(huì)和活動(dòng)的基層單位。年滿18歲的雅典男性青年，通過一定的入籍儀式便可取得公民權(quán)。一些外邦人也在德莫斯取得雅典公民權(quán)。這樣，完全以地籍取代了族籍，削弱了氏族貴族在各方面的影響。以五百人會(huì)議代替四百人會(huì)議作為最高行政機(jī)構(gòu)。規(guī)定每個(gè)地區(qū)部落每年各選50名30歲以上的公民，組成五百人議事會(huì)，除第四等級外，都可中選。五百人議事會(huì)職能擴(kuò)大，除為公民大會(huì)準(zhǔn)備議案之外，還執(zhí)行公民大會(huì)的決議，處理日常政務(wù)，如管理財(cái)政和外交事宜等。實(shí)行抽簽選舉，輪番為治，任期一般為一年。設(shè)立十將軍委員會(huì)作為最高的軍事機(jī)構(gòu)。十將軍委員會(huì)，古希臘雅典的最高軍事機(jī)構(gòu)。約創(chuàng)于公元前6世紀(jì)末雅典首席執(zhí)政官克利斯提尼改革時(shí)期。委員會(huì)由十個(gè)地區(qū)部落各選一人組成，一年一任，可連選連任，輪流統(tǒng)帥軍隊(duì)，其中一人為首席將軍。公民大會(huì)常以表決方式規(guī)定各將軍的職權(quán)，各將軍要向公民大會(huì)匯報(bào)工作并受其監(jiān)視。各將軍享有參加五百人會(huì)議的特權(quán)，有時(shí)還被指定為國家代表與其他城邦談判，訂立條約，但條約須經(jīng)公民大會(huì)批準(zhǔn)。平時(shí)各將軍權(quán)力平等，輪流執(zhí)掌軍事指揮權(quán)；戰(zhàn)時(shí)除統(tǒng)率陸海軍外，還掌管國家外交事務(wù)及局部財(cái)政。公元前5世紀(jì)上半葉，十將軍會(huì)在希波戰(zhàn)爭中的作用逐漸增強(qiáng)，取代了原來執(zhí)政官的權(quán)力，成為雅典奴隸主政治的重要機(jī)構(gòu)。公元前5世紀(jì)下半葉，伯里克利連續(xù)15年中選為首席將軍，握有最高軍事和行政實(shí)權(quán)，成為事實(shí)上的國家元首。設(shè)立了片放逐法。制度設(shè)立的最初目的是為了放逐有恢復(fù)僭主野心的雅典政治家表決時(shí)，公民在片或貝殼上寫下應(yīng)放逐的人名，如所投票數(shù)到達(dá)6000，則按票上的名字將票分類，得票最多的人士將在當(dāng)年被放逐。如票數(shù)未到達(dá)6000，此次投票即宣告無效。放逐期限為10年。被放逐者無權(quán)為自己辯護(hù)，須在10天處理好自己的事務(wù)，然后離開城邦。放逐期間，被放逐者的公民權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)保存，回到城邦后自動(dòng)恢復(fù)。3.后果：根本上肅清了氏族部落制度的剩余，標(biāo)志著雅典由氏族過渡到國家的整個(gè)歷史過程的最后完成。其次，改革完畢了一個(gè)多世紀(jì)的雅典平民反對貴族的斗爭，標(biāo)志著雅典政治確實(shí)立。五、伯里克利改革自前443年至前429年，他一直中選為首席將軍，事實(shí)上主持國家事務(wù)1、剝奪戰(zhàn)神山議事會(huì)的政治權(quán)力，使之分別歸屬公民大會(huì)、五百人會(huì)議和陪審法庭。2、各級官職向廣闊公民開放，雅典全體男性公民根本上都獲得了不受財(cái)產(chǎn)限制，通過抽簽、選舉和輪換而出任各級官職的權(quán)利和時(shí)機(jī)。3、實(shí)行公薪制，為貧苦公民參加政權(quán)管理提供了一定的物質(zhì)保證。古代雅典城邦政治的形成開展三次改革比較梭倫改革最高權(quán)力機(jī)關(guān)，各等級公民均可參加建立四百人議事會(huì)，前三等級公民均可入選建立公民陪審法庭克里斯提尼改革繼續(xù)擴(kuò)大公民大會(huì)設(shè)立五百人議事會(huì)，由各部落輪流執(zhí)政10個(gè)部落從30歲以上男性公民中選舉產(chǎn)生每部落各選一名將軍組成十將軍委員會(huì)伯利克里改革所有成年男性公民都可以參加

，商定城幫重大事務(wù)職能進(jìn)一步擴(kuò)大最高司法與監(jiān)察機(jī)關(guān)。審理案件，監(jiān)視公職人員，參加立法雅典政治的特征：〔1〕直接〔2〕主權(quán)在民〔3〕輪番而治〔4〕抽簽選舉〔5〕多數(shù)決定〔6〕崇尚法治雅典制的好處：1.激發(fā)公民參政議政和保家衛(wèi)國的積極性，對增強(qiáng)國力起到了決定性的作用。2.政治也保護(hù)工商業(yè)奴隸主的利益，小生產(chǎn)者壯大了自己的力量，國家經(jīng)濟(jì)呈現(xiàn)了前所未有的勃勃生機(jī)。3.制在一定程度上使個(gè)人創(chuàng)造能力有充分開展余地，促使雅典乃至整個(gè)希臘文化的繁榮。六、雅典憲政制度的性及局部性性的主要表現(xiàn)：1.初步建立了立法、行政、司法三權(quán)分立的分權(quán)制度和權(quán)力制約機(jī)制。2.公民直接參政、議政和行使司法權(quán)。3.實(shí)行公職人員選舉制、任期制。4.有嚴(yán)格的監(jiān)察彈劾制度。局限性：1.雅典“憲法〞雖然賦予公民以參政、議政的平等權(quán)利，但給予了性別和身份的限制。2.顯示奴隸制根底之上的少數(shù)人。3.由于經(jīng)濟(jì)的原因，加之提案人要負(fù)法律責(zé)任制約了民眾行使立法權(quán)。4.受到陜隘的城邦主義思想束縛。第三節(jié)古希臘城邦關(guān)系法一、外僑招待法“外僑招待制度〞是規(guī)定公民根據(jù)互惠原則招待外僑的一種制度。最初只是私人性質(zhì)的。逐漸擴(kuò)大為城邦與城邦之間往來的政治層面。后來，雅典城邦以法令形式把招待外僑的事務(wù)委任給特殊的全權(quán)代表——外僑招待者。這可以看作后來的使館和領(lǐng)事館的萌芽形式。二、等權(quán)協(xié)定與商業(yè)條約1.等權(quán)協(xié)定：為了經(jīng)濟(jì)和軍事利益，兩個(gè)城邦希望借友好關(guān)系和互惠待遇而團(tuán)結(jié)起來，于是它們締結(jié)“等權(quán)協(xié)定〞來確定這種關(guān)系。這種協(xié)定授予一國公民在別國享有的該國公民所享有的公法和私法上的權(quán)利。2.商業(yè)條約：即規(guī)定不同城邦公民間有關(guān)商業(yè)、信貸業(yè)務(wù)、各種買賣契約的訴訟程序之法規(guī)的條約。等權(quán)協(xié)定與商業(yè)條約規(guī)定了希臘城邦及其人民彼此之間的民事、商事關(guān)系，可以說是后世國際私法的萌芽。另外古代希臘也產(chǎn)生了仲裁觀念和仲裁組織。如公元前416年，墨里亞人與客摩里亞人產(chǎn)生爭執(zhí)就是經(jīng)由赫賴斯人仲裁而得以解決的。三、戰(zhàn)爭與和平法長期以來，希臘各城邦之間“同室操戈〞。到了公元前4世紀(jì)左右，希臘各城邦之間為了各自的利益開場連年的混戰(zhàn)，在戰(zhàn)爭中逐漸形成了一套關(guān)于宣戰(zhàn)媾和、締結(jié)同盟條約、和平條約和交換戰(zhàn)俘等慣例。⒈關(guān)于宣戰(zhàn)、休戰(zhàn)和保護(hù)使節(jié)往來平安的慣例。⒉有關(guān)戰(zhàn)爭的行為規(guī)。各城邦之間約定不得將希臘人戰(zhàn)俘變?yōu)榕`；以交換和贖回戰(zhàn)俘的方式取代了殘殺戰(zhàn)俘的習(xí)俗；戰(zhàn)勝者有義務(wù)歸還或埋葬陣亡者的尸體。⒊遇有喜慶節(jié)日，全希臘境一切戰(zhàn)事均須暫時(shí)停頓，稱為“神圣的休戰(zhàn)〞，違者處以巨額罰金。另外，廟宇作為神圣場所被認(rèn)為是交戰(zhàn)雙方不可侵犯之地，是神圣的庇護(hù)地和避難所，假設(shè)有人逃入廟宇，追逮者不得繼續(xù)追殺。⒋有關(guān)沖突的消除和仲裁。交戰(zhàn)雙方普遍采用同盟條約、和平條約或談判的形式確認(rèn)休戰(zhàn)，消除沖突，恢復(fù)和平，并遵守已定的媾和程序法。第四節(jié)雅典法的其他法律制度1、民法所有權(quán)取得方式；債發(fā)生的兩種情形2、婚姻家庭繼承法遺囑繼承，男子繼承3、刑法血親復(fù)仇的遺風(fēng)4、司法制度劃分為“私訴〞和“公訴〞第五節(jié)古希臘法述評一、古希臘法的特點(diǎn)1、古希臘法不是一個(gè)統(tǒng)一的法律體系，而是各城邦法律的組合。2、古希臘法缺乏抽象的概括，缺乏可以與羅馬法相比美的完整而嚴(yán)密的法典。3、古希臘法注重法的“公正〞觀念，在法的適用上有一定的靈活性。4、古希臘法公法比私法興旺。對古希臘影響的特點(diǎn)：①實(shí)行公民政治，重視公民的個(gè)體自由和責(zé)任感，鑄就希臘人渴求知識、樂于探究的民族性格。②古希臘出現(xiàn)了近現(xiàn)代幾乎所有的政體形式，這是希臘文明對人類政治制度的一大奉獻(xiàn)。特別是政體的理論和實(shí)踐為后來歐美資產(chǎn)階級提供了思想根底。③促進(jìn)古希臘城邦的經(jīng)濟(jì)繁榮。④城邦是希臘文化的中心，在眾多文化領(lǐng)域取得輝煌成就，產(chǎn)生了一大批文化巨匠。古代希臘文化成為近代西方文化的搖籃。二、古希臘法與古法的關(guān)系(一〕古希臘法與古法相互影響古希臘很早就與古埃及、西亞等國有經(jīng)濟(jì)和文化交往，在這種交往中，古法和法文化對古希臘產(chǎn)生一定影響。梭倫立法改革就是在考察埃及等國家立法的根底上進(jìn)展的。8世紀(jì)B.C.——6世紀(jì)B.C.，古希臘進(jìn)展了廣泛的殖民活動(dòng)，在小亞西亞東部建立了眾多的殖民地城邦，形成古東、西方法律的第一次交流。4世紀(jì)B.C.，希臘法進(jìn)入希臘化時(shí)代，古希臘法與古法再次交流、融合?！捕彻畔ＥD法與古法之間的差異1、古希臘法不同程度地表達(dá)出色彩，而法反映出來的是對君主專制制度的維護(hù)。2、古國家長期實(shí)行土地公有制，以私有制經(jīng)濟(jì)為根底的社會(huì)關(guān)系得不到開展，因而，法律上私有財(cái)產(chǎn)所有制受到限制，原始剩余不能消除，法律與、道德、習(xí)俗等混為一談。古希臘因工商業(yè)開展較早，與私有經(jīng)濟(jì)開展相適應(yīng)的法律興旺，法律有獨(dú)立性，且法律趨向多元化。3、有關(guān)奴隸制的立法，兩者差異很大。古希臘奴隸制較早得到開展，奴隸勞動(dòng)滲透到社會(huì)各個(gè)領(lǐng)域，有關(guān)奴隸的立法比較興旺。古國家，奴隸不是社會(huì)生產(chǎn)的主要承擔(dān)者，所以，相關(guān)法律不興旺。古希臘法律思想簡介〔一〕柏拉圖的理想主義法哲學(xué)柏拉圖〔Piato，427B.C.——347B.C.〕主要著作：?國??政治家??法律?主要觀點(diǎn)：1、正義觀：但凡正義或正當(dāng)?shù)臇|西，就是善的。正義作為最高層次的品質(zhì)，意味著智慧、和諧、友誼、幸福等。但凡統(tǒng)治符合全體人民利益的政體，都是正義的，否則就是不正義的。2、法治觀：柏拉圖認(rèn)為最好的統(tǒng)治是哲學(xué)家的統(tǒng)治，即人治，在統(tǒng)治者非哲學(xué)家時(shí)才選擇法治。*法律是必要的*根據(jù)大局部人的利益制定的法律才是公正的*法治的關(guān)鍵是樹立法律至高無上的權(quán)威*法治的根底是節(jié)制，依法治國不僅要有法可依，更要做到人人自覺守法?！捕硜喞锸慷嗟碌默F(xiàn)實(shí)主義法哲學(xué)亞里士多德：〔Aristotie,384B.C.——322B.C.〕主要著作：?倫理學(xué)??政治學(xué)?主要觀點(diǎn)：1、正義觀：“善〞是所有事物的目的所在，正義是隸屬于善的一種道德品質(zhì)。2、政體觀：以追求社會(huì)成員共同善為目的，以制為形式，以法治國為手段的政體是最好的政體。3、法治觀：*法治的含義：作為法治根底的法律應(yīng)是符合正義的；法律制定后，應(yīng)獲得普遍遵守*法治的根據(jù)：法是正義的表達(dá)、法治優(yōu)于人治*加強(qiáng)法治的措施：加強(qiáng)立法、加強(qiáng)執(zhí)法、嚴(yán)格守法四、古希臘法對人類文明開展的重要意義作為西方法制文明的源頭首先，希臘哲學(xué)家對于自然、正義、人以及社會(huì)的思考為后世羅馬法學(xué)及西方法哲學(xué)的開展奠定了根底。其次，古希臘關(guān)于法治和的學(xué)說和理論，開創(chuàng)了西方歷史上的法治與憲政傳統(tǒng)，出現(xiàn)了近現(xiàn)代幾乎所有的政體形式，其政體的理論和實(shí)踐為后來歐美資產(chǎn)階級提供了思想根底，希臘被稱為“制度的故土和搖籃〞。再次，希臘邦際關(guān)系法的一系列慣例也是古希臘法的一大成就，為后世的國際法和國際私法提供了珍貴的借鑒。思考題簡述古希臘法的根本特征2、試評述梭倫立法3、試評述雅典的制4、古希臘法和古法有什么差異第四章羅馬法〔一〕羅馬法的形成與開展1.王政時(shí)期〔前8世紀(jì)－前6世紀(jì)〕〔1〕羅馬城邦的建立〔2〕王——元老院——民眾大會(huì)〔3〕塞爾維烏斯的改革A把羅馬的全體自由民按財(cái)產(chǎn)多寡劃分為六個(gè)等級，作為征兵和納稅的根底。B取消原先三個(gè)部落的劃分，把整個(gè)羅馬按照地域劃分為四個(gè)部落〔4〕塔昆的廢黜〔5〕習(xí)慣——習(xí)慣法2.前期〔前6世紀(jì)－前3世紀(jì)〕〔1〕政體的三級構(gòu)造〔2〕政體的化傾向〔3〕習(xí)慣法向成文法的過渡——十二表法城邦政體執(zhí)政官——君主因素元老院——貴族因素混合政體民眾大會(huì)——因素十二表法〔1〕時(shí)間：公元前451年－公元前450年〔2〕背景：平民與貴族的斗爭在法律上的成果〔3〕制定：學(xué)習(xí)希臘，組成十人委員會(huì)〔4〕體系：后兩表是對前十表的補(bǔ)充〔5〕容：妥協(xié)的產(chǎn)物〔6〕意義：羅馬第一部成文法后期〔前3世紀(jì)－前27年〕〔1〕制向帝制的轉(zhuǎn)化——三次布匿戰(zhàn)爭與羅馬的軍事改革〔2〕派的最后抗?fàn)帲簮鹑鲋馈?〕羅馬私法開展特征——市民法、萬民法體系的并立4.帝國前期〔前27年－3世紀(jì)〕〔1〕帝國的建立和鼎盛——屋大維和元首制〔2〕羅馬私法開展的特點(diǎn)：法學(xué)家法的盛衰裁判官法的衰落：猶里安?永久敕令?帝國后期〔3世紀(jì)－476年〕〔1〕羅馬帝國的衰落多米那特制、四帝共治制帝國分裂、西羅馬滅亡〔2〕羅馬私法開展的特點(diǎn)：皇帝敕令地位的上升。敕諭、敕裁、敕示、敕答法典編纂：?狄奧多西法典?東羅馬帝國時(shí)期〔1〕東羅馬帝國〔2〕羅馬私法開展的特點(diǎn)——國法大全的編纂〔3〕查士丁尼〔4〕國法大全市民法與萬民法的區(qū)別市民法萬民法適用事裁判官〔BC367〕外事裁判官〔BC242〕圍羅馬公民羅馬公民與非羅馬公民，非羅馬公民之間容公法較多所有權(quán)與債法形式形式主義更為靈活羅馬法的法律分類〔1〕公法：與國家組織有關(guān)的法律私法：與個(gè)人利益有關(guān)的法律〔2〕市民法：羅馬固有的，僅適用于羅馬市民的法律萬民法：外邦人相互間、外邦人與羅馬人間的法律〔3〕自然法：調(diào)整一切動(dòng)物的法律〔4〕成文法/不成文法〔5〕市民法與長官法羅馬法的根本特點(diǎn)羅馬法是人定法而不是神意法羅馬法具有強(qiáng)烈的實(shí)踐性羅馬法以私法為核心，羅馬私法特別興旺羅馬法的復(fù)興及其影響思考題①試評述?十二表法?②試述羅馬法的分類及特點(diǎn)③試探討羅馬法律〔私法〕興旺的原因。④試比較古羅馬的制與雅典的制，并思考古羅馬國的最大優(yōu)點(diǎn)是什么.日耳曼法一、日耳曼法的產(chǎn)生和演變概念：日耳曼法是歐洲早期封建時(shí)期〔公元5世紀(jì)至公元9世紀(jì)〕在日耳曼國家中適用于日耳曼人的法律的總稱。它直接從日耳曼人的原始氏族習(xí)俗開展而成，是中世紀(jì)歐洲法的重要構(gòu)成要素。日耳曼的開展公元前.年－公元3世紀(jì)發(fā)源于北歐，習(xí)慣法2、公元4世紀(jì)－公元6世紀(jì)民族大遷徙及蠻族王國建立，蠻族法典3、公元6－8世紀(jì)法蘭克王國的墨洛溫王朝，羅馬法與日曼法的并立4、公元8－9世紀(jì)加洛林王朝的查理曼建立帝國，王室法令5、公元8世紀(jì)之后，查理曼帝國崩潰，形成封建割據(jù)格局；屬人法向?qū)俚胤ǖ霓D(zhuǎn)化日耳曼法的根本特點(diǎn)：1、采用屬人主義2、日耳曼法表現(xiàn)為：具體的法律---一事一議3、反映了原始人特有的淳樸性〔1〕神判和司法決斗〔2〕女性無繼承權(quán)〔3〕法律開場強(qiáng)調(diào)各民族平等適用法律的原則日耳曼法實(shí)行屬人主義。在適用法律時(shí)，首先要解決兩個(gè)問題：一是屬人法的決定，就是如何決定一個(gè)人所適用的法律；二是不同部族的日耳曼人之間發(fā)生法律關(guān)系時(shí)，適用哪一種法律?！惨弧硾Q定屬人法的一般原則婚生子女從父法；婦女結(jié)婚后從夫法；非婚生子女從母法；不知其母，且無人收養(yǎng)或保護(hù)則自定；基督教僧侶從羅馬法；被保護(hù)人和被收養(yǎng)人從保護(hù)人、收養(yǎng)人的法律?！捕辰鉀Q法律沖突的規(guī)則：1.發(fā)生法律關(guān)系的各方的法律都有效，即各方適用自己的屬人法，土地遵從其最初隸屬的所有人的身份法律；在履行任何重大法律行為前必須進(jìn)展法律表白，并記錄在案，如訂立契約、提供證言和結(jié)婚儀式等〔不會(huì)產(chǎn)生嚴(yán)重后果或侵害特殊利益的事件〕。2.優(yōu)先適用在法律關(guān)系中利益最大的一方的法律，如受害人的賠償金等。二、日耳曼法的根本制度〔一〕土地制度和封建制度1、馬爾克公社土地所有權(quán)：自由民的土地所有權(quán)2、大土地所有權(quán)：貴族的大土地所有權(quán)委身制、特恩權(quán)和采邑制3、農(nóng)民、維蘭、農(nóng)奴和騎士4、動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)制度基于自己的意思喪失動(dòng)產(chǎn)自己的意思喪失動(dòng)產(chǎn)〔二〕侵權(quán)與賠償〔三〕神明裁判〔四〕刑罰和血親復(fù)仇〔五〕審判與決斗〔六〕債法1、債法不興旺，形式主義嚴(yán)重；2、保證債務(wù)履行的方法：〔1〕名譽(yù)擔(dān)?！?〕扣押財(cái)產(chǎn)〔3〕扣押人身〔4〕設(shè)定質(zhì)權(quán)〔七〕婚姻家庭和繼承制度1、實(shí)行一夫一妻制；2、婚姻方式：買賣婚3、夫權(quán)和父權(quán)；4、實(shí)行法定繼承三、日耳曼法的特點(diǎn)和歷史地位〔一〕日耳曼法的根本特點(diǎn)〔1〕團(tuán)體本位〔2〕屬人主義〔3〕缺乏抽象概念和規(guī)〔4〕注重形式、注重法律行為的外部表現(xiàn)〔二〕日耳曼法的歷史地位〔1〕在西歐早期封建時(shí)期占主導(dǎo)地位〔2〕是西歐封建法律的根本構(gòu)成因素之一〔3〕是西歐近代法律的歷史淵源之一〔近代歐洲各國從中吸收、繼承了許多原則和制度，尤其是英國，其近代法律中包含許多日耳曼因素?！场踩橙斩ǖ男再|(zhì)日耳曼法的性質(zhì)是西歐早期封建制時(shí)期，即封建制形成和穩(wěn)固時(shí)期的法律，它一方面已具有封建制法律的容，另一方面又保存著假設(shè)干原始公社時(shí)期習(xí)慣的剩余。思考題1、日爾曼法的特點(diǎn)是什么.

2、簡評日爾曼法的歷史地位。第六章教會(huì)法一、教會(huì)法的概念廣義的教會(huì)法泛指羅馬天主教、東正教以及基督教的其他一些教派〔如新教的路德教、圣公會(huì)和加爾文教等〕的各種法規(guī)。又稱寺院法、宗規(guī)法。狹義是指：中世紀(jì)時(shí)期，在西方法制史占有重要地位的羅馬天主教的教規(guī)法則。二、教會(huì)法的淵源〔一〕圣經(jīng)theBible?舊約?、?新約?“摩西十戒〞〔二〕教皇教令集〔1〕?格拉蒂安教令集?1140年前后〔2〕?格列高里九世教令集?，1234年〔3〕?教會(huì)法大全?，1582年〔4〕?天主教教會(huì)法典?，1917年，1983年〔三〕會(huì)議決議〔四〕世俗法的*些原則和制度三、教會(huì)法的歷史開展第一階段，形成時(shí)期〔公元4——9世紀(jì)〕第二階段，鼎盛時(shí)期〔公元10——14世紀(jì)〕。第三階段，衰落時(shí)期〔公元15——18、19世紀(jì)〕四、教會(huì)法的容〔一〕教階制度〔hierarchy)及神職人員的根本權(quán)利義務(wù)，規(guī)定神職人員的等級劃分和教務(wù)管理的體系和制度?！捕池?cái)產(chǎn)制度1.自由施舍土地保有制度2.“占有救濟(jì)〞3.棄絕罰制度4.契約制度：〔1〕契約必須遵守原則〔2〕“正當(dāng)價(jià)格〞原則〔3〕制止“重利〞行為，制止高利貸和任何利息，后期有所緩和?！踩郴橐黾彝ダ^承制度1.婚姻的成立。確認(rèn)了“一夫一妻〞和“永不離異〞的原則。2.應(yīng)制止婚姻的條件和撤銷婚姻關(guān)系的條件。3.婚姻家庭關(guān)系中男女雙方的地位。4.教會(huì)法采用遺囑繼承和無遺囑繼承兩種制度，但只限于動(dòng)產(chǎn)繼承。不動(dòng)產(chǎn)繼承仍須由世俗法調(diào)整。5.繼承制度強(qiáng)化了對生存配偶及子女的保護(hù)。(四)刑事制度五、教會(huì)法的影響1、中世紀(jì)的法律的組成局部2、教會(huì)法在世俗方面的開展3、在國際法方面4、在私法方面思考題簡述教會(huì)法的主要淵源2、評述異端裁判所中世紀(jì)的城市法和商法、海商法一、城市法的開展概況城市法〔CityLaw〕，是指10世紀(jì)至15世紀(jì)即中世紀(jì)的西歐獲得自治權(quán)的城市所適用的法律。容圍一般與城市商業(yè)、貿(mào)易、稅收、城市自治以及城市市民的法律地位有關(guān)，只適用于自治城市、半自治城市和城市國。城市法是伴隨西歐城市的復(fù)和城市貿(mào)易的繁榮而逐漸產(chǎn)生的。最早的城市法產(chǎn)生于意大利，因?yàn)樵?1世紀(jì)和12世紀(jì)，意大利的城市是最繁榮興旺的。西歐城市法的開展大致經(jīng)歷三個(gè)階段：1.城市習(xí)慣法的匯編時(shí)期。2.城市成文法典編纂時(shí)期。3.城市同盟法的出現(xiàn)?！捕吵鞘蟹ǖ臏Y源1、特許狀；2、城市立法；3、行會(huì)章程；4、城市習(xí)慣和判例〔三〕城市法調(diào)整的圍和適用原則調(diào)整圍：商業(yè)、貿(mào)易、自治適用原則：屬地原則〔四〕城市法的先進(jìn)意識1、規(guī)定了市民權(quán)利保護(hù)，形成了自由、自治意識。2、制定法是民眾共同法律意識的表達(dá)，是法制史上非常先進(jìn)的法律意識〔五〕城市法的根本容1、城市自治權(quán)盡管自治程度不一，所有的城市憲章或特許狀都以根本法的形式確認(rèn)了城市自治權(quán)，有城市國、城市公社、自治城市及半自治城市等。2、城市市民權(quán)市民權(quán)，是指作為城市一個(gè)階級所享有的法律上的權(quán)利。3、城市機(jī)關(guān)由城市法所認(rèn)可的城市機(jī)關(guān)有市議會(huì)、城市法院和市長等。4、城市的工商管理主要包括行會(huì)組織制度和工商活動(dòng)規(guī)則。5、城市刑法與訴訟制度中世紀(jì)城市刑法規(guī)定得較嚴(yán)密，在容上表達(dá)了*種進(jìn)步性和封建性。訴訟程序一般采用糾問式，審判有時(shí)公開、有時(shí)秘密進(jìn)展?！擦吵鞘蟹ǖ母咎攸c(diǎn)1、城市法是在中世紀(jì)特定的經(jīng)濟(jì)、政治背景下形成和開展的2、城市法是一種成文法與不成文法相結(jié)合的法律體系3、城市法只適用于城市及其市民4、城市法是一種公法色彩較重的混合法5、城市法具有世俗法的特征二、商法和海商法什么是商法：中世紀(jì)的商法又稱商人法，是調(diào)整商人之間因商事活動(dòng)所產(chǎn)生的一系列習(xí)慣和法律。商法由規(guī)陸商業(yè)活動(dòng)的商法和規(guī)海上商業(yè)活動(dòng)的海商法兩局部組成。?阿瑪斐法典??康梭拉多海商法典??奧隆法典??維斯比海商法典??漢薩海上規(guī)則?商法是商業(yè)活動(dòng)和城市復(fù)興的產(chǎn)物，從根本上說，是因?yàn)樵谏鐣?huì)經(jīng)濟(jì)開展中有商事關(guān)系的存在。其大體經(jīng)歷了如下階段：1、中世紀(jì)的商法于10世紀(jì)至12世紀(jì)首先形成于意大利2、12世紀(jì)至16世紀(jì)國國際集市使商法在全歐洲普遍開展起來3、17世紀(jì)、18世紀(jì)的國家商法4、海上貿(mào)易的興起促使海商法的形成和開展中世紀(jì)商法與海商法的歷史開展，有兩大特征：〔1〕其雖屬私法疇，但又有別于一般的私法?！?〕商法的形成與開展雖與城市法嚴(yán)密相聯(lián)，從一定意義上講，也屬城市法的組成局部，但它又有別于一般的城市法，主要表現(xiàn)為它比一般城市法形成的早，存在的時(shí)間長。商法的主要淵源〔一〕海商法典較為著名的有：?阿瑪斐法典?；?康梭拉多海商法典?；?奧列隆法典?；?威斯比海商法典?等。這些海商法典大多是海商法院所適用的商事習(xí)慣和海事習(xí)慣而逐漸形成的判例和判例匯編，是全歐洲公認(rèn)的海商法的重要淵源，為近代商法和海商法奠定了根底。〔二〕商事和海事習(xí)慣法主要是希臘、雅典海商法、羅馬海商法和教會(huì)法及地方習(xí)慣法。商法的容〔一〕商人〔二〕合伙從13世紀(jì)始就以有關(guān)的法律加以規(guī)，以健全合伙經(jīng)營管理制度。〔三〕集市〔四〕票據(jù)對*些商事爭議的管轄、審理的程序等作出規(guī)定?！参濉澈Ｉ谭ā擦成淌路ㄔ菏袌龇ㄍァ⒓蟹ㄍ?、商人行會(huì)法院、擁有商事案件管轄權(quán)的城市法院和商人領(lǐng)事法院等。商法的特點(diǎn)1、只對商人或商行為適用2、中世紀(jì)商法的淵源實(shí)質(zhì)上是一種習(xí)慣法。由商業(yè)活動(dòng)實(shí)踐的習(xí)慣法和法院的判例。3、中世紀(jì)商法在其開展的過程中經(jīng)歷了共同商法時(shí)期和國家商法時(shí)期前者是一種國際法，普遍適用于所有的城市和地區(qū)；后者是一種國法，由主權(quán)國家認(rèn)可、只適用于主權(quán)所及圍。4、中世紀(jì)的商法是自治自律的法，容豐富強(qiáng)調(diào)交易的公平、誠信、便捷和平安。5、中世紀(jì)的商法是具有資本主義因素的法調(diào)整的是一般商業(yè)關(guān)系、海上運(yùn)輸和航海貿(mào)易關(guān)系，涉及資本經(jīng)濟(jì)制度如票據(jù)、保險(xiǎn)、銀行等多方面的容。海商法的根本制度1、船舶制度中世紀(jì)各地區(qū)海商法對海上航運(yùn)船只的大小、裝載貨位和乘客數(shù)量均由明確規(guī)定。如威尼斯船只平均載運(yùn)500噸，運(yùn)輸船載運(yùn)800～1000人。公元13至14世紀(jì)，英國船只平均載重量為200噸，每載重百噸可載運(yùn)65人。13世紀(jì)，已開場建造兩層甲板船，甲板設(shè)有攤位，甲板之下是貨艙。2、船上管理制度中世紀(jì)歐洲船上管理制度因每只船均有自己特殊的習(xí)慣于規(guī)則，但一般對船生活與交易等都有詳細(xì)嚴(yán)格的規(guī)定。船上所訂契約不能適用于陸上。船上乘客與水手之間發(fā)上的紛爭，也只能由船上法庭審理。中世紀(jì)歐洲船上管理制度遵循的習(xí)慣和適用的處分方法大多源于羅得海法。3、港口章程中世紀(jì)西歐海商法對港口使用與管理等有明確規(guī)定。如?奧隆海商法典?對船只的停泊、浮標(biāo)的使用、領(lǐng)港員與船主責(zé)任等均有嚴(yán)格規(guī)定。任何因領(lǐng)港員缺乏經(jīng)歷或欺詐行為造成的損失，領(lǐng)港員須以自己的貿(mào)易加以賠償或以生命抵償。在啟航前，船主須向船員就風(fēng)向氣候征詢意見，如未征詢而因風(fēng)爆發(fā)生損害，船主負(fù)賠償責(zé)任；商人或商人團(tuán)體對租賃的船只享有權(quán)利，航行主如改變航線或停泊地點(diǎn)，必須事前征得船上多數(shù)商人的同意，否則造成損失時(shí)船主應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任，4、船貨裝載制度中世紀(jì)西歐海商法對船貨裝載有較多的規(guī)定，其中?奧隆海商法典?具有代表性，法典規(guī)定，船貨須由裝載工裝載和擺放，商人支付工錢，他人不得干擾。船只下水時(shí)，由稽查員側(cè)定載重量，為防船只載貨過重，以油漆劃線為標(biāo)志。5、共同海損制度這是海商法中最具特色的制度。在船只航行中，如發(fā)生風(fēng)暴等緊急情況，為挽救船只和所運(yùn)貨物，船長在與隨船貨主協(xié)商后，不問其是否同意，有權(quán)決定將局部貨物拋至海中以減輕船只載重。事后，保住財(cái)產(chǎn)的貨主，必須按比例償付受損貨主的損失。這種棄貨制度早在古希臘時(shí)期就已形成。羅得海法中已有記載，中世紀(jì)海商法普遍加以采用。6、船難保護(hù)制度依據(jù)中世紀(jì)海上慣例，所有從遇難船上漂流來的貨物或已擱淺船只上的貨物，全部或局部地歸海岸所有人所有。這種制度被稱為“船難法〞。三、城市法、商法的歷史地位在當(dāng)時(shí)維護(hù)的是自治城市的獨(dú)立性和合法性、市民的市民權(quán)和商業(yè)權(quán)以及城市共同體利益，有助于市民社會(huì)和近代代議制的形成，并催生了近代資產(chǎn)階級國。按照市場理念,從一開場就導(dǎo)向順應(yīng)群眾和社會(huì)需求的合理的資本主義，在其開展的進(jìn)程中，將資本主義上升為一種制度，由此開創(chuàng)了近代西方國家與資本聯(lián)盟的世界。它所蘊(yùn)涵的反對封建土地所有權(quán)和封建特權(quán)及封建身份等制度，表達(dá)了平等、自由和人權(quán)精神及法治的理念。近代西方社會(huì)的商法的真正根底是中世紀(jì)歐洲地中海沿岸諸城市的商人習(xí)慣法，即近代商法的根本概念和制度的形成始于11世紀(jì)。事實(shí)上，商法是中世紀(jì)農(nóng)業(yè)改革和商業(yè)革命的結(jié)果，反過來商法也促成和造就了近代農(nóng)業(yè)革命和商業(yè)革命。它傳承著羅馬法原則及最根本的商業(yè)慣例、制度和原則〔如誠信原則構(gòu)成了西方法律傳統(tǒng)的根底〕，為近代資產(chǎn)階級商法和國際經(jīng)濟(jì)法的形成奠定了根底。四、中世紀(jì)西歐的商法和海商法的影響1、特殊法的性質(zhì)，產(chǎn)生了民商分立；2、根本原則成為近現(xiàn)代法的根本原則，不僅是商法，還擴(kuò)展到民法；3、其法律精神是近現(xiàn)代法的精神的重要淵源之一；4、其司法制度對近現(xiàn)代的仲裁制度產(chǎn)生影響。思考題簡述城市法的歷史地位2、簡述中世紀(jì)海商法的主要淵源伊斯蘭法一、伊斯蘭教伊斯蘭教：是世界三大之一，我國稱之為回教或清真教。它是公元7世紀(jì)穆罕默德在批判地繼承部落的原始和借鑒猶太教和基督教的根底上創(chuàng)立的。它把真主安拉奉為宇宙間唯一的神，穆罕默德是安拉的使者和先知?！耙了固m〞意為皈服，伊斯蘭教的信徒稱為“穆斯林〞意為信仰安拉，服從先知的人。穆斯林應(yīng)行五功：念功、拜功、課功、齋功、朝功。二、伊斯蘭法的概念伊斯蘭法，音譯“薩里安〞，原意是“通往水源之路〞。伊斯蘭法是安拉意志的表達(dá)，是安拉引導(dǎo)人類正確的道路，是一部無始無終、亙古長存的天啟法律，是伊斯蘭法的總綱和法律框架，包含全體穆斯林、社會(huì)、政治、家庭、個(gè)人生活的總則。三、伊斯蘭法的歷史1、610～632年，先知穆罕默德時(shí)期。又可以劃分為兩個(gè)階段：610～622，麥加階段；622～632年，麥地那階段。2、632～661年，四大哈里發(fā)時(shí)期。3、661～718年，再傳弟子時(shí)期4、8～10世紀(jì)中葉，伊斯蘭法鼎盛時(shí)期，出現(xiàn)了兩大教派。5、10～17世紀(jì)，伊斯蘭法保守、穩(wěn)定時(shí)期。6、17世紀(jì)～至今。改革、開展、創(chuàng)新時(shí)期。伊斯蘭法的法律淵源〔一〕?古蘭經(jīng)?伊斯蘭教的至高無上的經(jīng)典，伊斯蘭法的根本淵源。包含三個(gè)方面的容：教義、倫理、行為規(guī)。〔二〕?圣訓(xùn)?伊斯蘭法的第二大淵源，包括言語的、行為的、默示的圣訓(xùn)，是弟子們對穆罕默德的回憶。〔三〕教法學(xué)“公議〞是權(quán)威法學(xué)家對古蘭經(jīng)和圣訓(xùn)的解釋；“類比〞是比照?古蘭經(jīng)?和?圣訓(xùn)?最相類似的規(guī)定處理。伊斯蘭法的近、現(xiàn)代改革1、伊斯蘭法近、現(xiàn)代改革后形成的幾種模式近代以來，伊斯蘭國家進(jìn)展了法律改革，絕大多數(shù)國家經(jīng)歷了“西方化〞過程，許多國家假參加了英美法系或大陸法系。傳統(tǒng)的伊斯蘭法只在一些領(lǐng)域發(fā)生效力。形成三種模式：*伊斯蘭法的繼承人：仍把伊斯蘭法作為根本法律的國家；*伊斯蘭法的“過繼子〞：徹底放棄伊斯蘭法的國家；*伊斯蘭法與其它法系的“混血兒〞五、伊斯蘭法根本容〔一〕調(diào)整人與安拉關(guān)系的規(guī)五功：念功；拜功；齋功；朝功；課功〔二〕調(diào)整人與人之間的規(guī)1、瓦克夫制度：以為目的而捐獻(xiàn)的財(cái)產(chǎn)2、制止放貸取利和重復(fù)買賣3、婚姻家庭制度：〔1〕一夫多妻制度〔2〕休妻制度：“待婚期〞4、繼承制度：法定繼承和遺囑繼承5、刑事法律制度A、經(jīng)定刑犯罪，固定刑罰的犯罪〔1〕通奸罪；〔2〕誣告婦女貞潔罪；〔3〕盜竊罪；〔4〕強(qiáng)盜罪；〔5〕酗酒罪；〔6〕叛教罪。B、侵犯人身的強(qiáng)暴行為；C、酌定刑的犯罪6、司法制度：沙里阿法院和聽訴法院六、伊斯蘭法的特點(diǎn)和歷史地位特點(diǎn)：〔1〕與伊斯蘭教有密切關(guān)系〔2〕法學(xué)家對伊斯蘭法的開展做出了重要奉獻(xiàn)〔3〕受外來法律影響嚴(yán)重〔4〕具有分散性和多樣性歷史地位：〔1〕形成了伊斯蘭法系〔2〕伊斯蘭國家政治生活的根本準(zhǔn)繩思考題簡述伊斯蘭法的根本淵源2、簡述伊斯蘭法的特點(diǎn)和歷史地位英國法英國法概述英國法的形成和開展〔一〕諾曼底征服之前的法律概況〔5世紀(jì)～1066〕1.公元1世紀(jì)～公元5世紀(jì)。羅馬人入侵，主要適用羅馬帝國的法律。2.公元5～11世紀(jì)，日耳曼人入侵，建立假設(shè)干王國，主要適用的是盎格魯—薩克遜人的法律?！捕秤饨ǚ审w系的形成〔1066年至17世紀(jì)中葉〕威廉入侵對英國法律史的影響：①建立強(qiáng)大的王權(quán)，重視中央集權(quán)，設(shè)立法院，實(shí)行巡回審判，逐漸形成普通法。②實(shí)行領(lǐng)主制，但領(lǐng)主的力量非常有限，為了對抗王權(quán)，領(lǐng)主與各階級聯(lián)合。③王權(quán)相對強(qiáng)大，社會(huì)穩(wěn)定，經(jīng)濟(jì)較早開展，形成上百個(gè)城市，導(dǎo)致工商業(yè)興起，市民階層形成。英國國會(huì)形成，導(dǎo)致制定法產(chǎn)生。④14世紀(jì)開場，經(jīng)濟(jì)開展，普通法缺乏，制定法有限，產(chǎn)生了衡平法?！踩迟Y產(chǎn)階級革命后英國法的變化〔17世紀(jì)中葉至19世紀(jì)30年代〕1．普通法和衡平法容上得到充實(shí)，并被賦予資產(chǎn)階級的含義。2.制定法地位提高,數(shù)量不斷增多。但仍不如判例法。3．國會(huì)立法程序不斷簡化，委托立法不斷增多。4．制定法在效力上高于判例法，但國會(huì)立法不再至高無上?！菜摹超F(xiàn)代英國法的開展〔20世紀(jì)初以來〕英國整體地位下降，政治化要求日漲，歐共體出現(xiàn)1、立法程序簡化，委托立法大增2、選舉制進(jìn)一步完善，以適應(yīng)化的社會(huì)思潮3、社會(huì)立法和科技立法活動(dòng)加強(qiáng)4、歐盟法成為英國法的重要淵源，二戰(zhàn)后兩大法系融合趨同。二、英國法的三大淵源1．普通法〔CommonLaw〕普通法的概念：普通法是指11世紀(jì)威廉征服大不列顛之后，設(shè)立王室法院，實(shí)行巡回審判制度，巡回法官在回到倫敦威斯敏斯特集中辦案時(shí)，經(jīng)互相磋商將各地分散的習(xí)慣法聚集在一起，逐漸形成的普遍適用于全國的法律體系。普通法形成和開展的條件①威廉的征服和王室法院的設(shè)立，是普通法形成和開展的前提；②巡回審判的實(shí)施、巡回法官的活動(dòng)，是普通法形成和開展的動(dòng)力；③各地存在的分散的習(xí)慣，是普通法形成和開展的源泉；④中央集權(quán)的體制，是普通法形成和開展的保障。普通法的特點(diǎn)：①以習(xí)慣法為根底，重具體，輕一般、重形式、輕容。②具有“程序先于權(quán)利〞的特征?！擦顮钪贫取尝燮胀ǚǖ木葷?jì)方式非常有限，主要是“損害救濟(jì)〞。④表現(xiàn)形式為“判例〞普通法的重要原則：普通法的主要原則是“遵循先例〞原則和“程序先于權(quán)利〞原則。①遵循先例原則〔根本原則〕歐洲法院對所有英國法院有約束力；上議院的判決對所有英國法院有約束力；上訴法院的判決對所有下級法院有約束力；高等法院的判決對所有下級法院有約束力；所有下級法院均受高級法院判決的約束。②程序先于權(quán)利〔根本特征〕研究英國法的一把金鑰匙“沒有程序的救濟(jì)就沒有權(quán)利的實(shí)現(xiàn)〞：一項(xiàng)權(quán)利能否得到保護(hù)，首先要看當(dāng)事人所選擇的程序是否正確，如果程序出現(xiàn)錯(cuò)誤，其權(quán)利就得不到保護(hù)。A、什么是程序.首先，確定有管轄權(quán)的法院；其次，選擇一個(gè)使被告可以出庭的形式；第三，選擇一個(gè)對付被告拒絕出庭的形式；第四，選擇一個(gè)采取缺席判決的形式；第五，要熟悉辯論的規(guī)則；第六，要確立是否請陪審團(tuán)參加B、什么是權(quán)利.與其說來源于憲法，不如說來源于法院判決，換句話說，臣民是否有權(quán)利，取決于是否給予救濟(jì)方法。對英國法的影響：影響英國法體系的龐雜性，沒有理論框架，英國法是熟悉訴訟程序的法律實(shí)務(wù)者的法律，英國法學(xué)家重視程序而輕視理論；影響英國法的公法〔令狀〕性質(zhì)和雙重構(gòu)造〔普通法和衡平法雙軌運(yùn)行〕；影響英國法的獨(dú)特的法律部門和法律概念；影響英國法的連續(xù)性，即保證其開展的穩(wěn)定性和連續(xù)性，連續(xù)性的兩次挑戰(zhàn)是羅馬法復(fù)興運(yùn)動(dòng)和19世紀(jì)法典編纂運(yùn)動(dòng)。２．衡平法〔Equitylaw〕衡平法的概念：是指13世紀(jì)以來，隨著經(jīng)濟(jì)開展和社會(huì)關(guān)系復(fù)雜化，普通法逐漸不能滿足需要。案件得不到公正處理的當(dāng)事人可以根據(jù)傳統(tǒng)向國王提出申訴，由國王交給大法官根據(jù)公平正義原則加以處理，這種判例至15世紀(jì)前后逐漸形成與普通法并行的法律體系。衡平法形成的條件：①13世紀(jì)，英國商品經(jīng)濟(jì)開展，社會(huì)關(guān)系復(fù)雜；②普通法不適應(yīng)形勢需要；③中央集權(quán)制度和王權(quán)的存在，是前提條件；④大法官的活動(dòng)，是衡平法形成不可缺少的因素。衡平法的準(zhǔn)則：根據(jù)“公平正義〞原則和法官的“自由心證〞來審理案件3、衡平法與普通法的關(guān)系聯(lián)系：〔1〕兩者性質(zhì)一樣，都是封建法〔2〕兩者背景一樣，都是以王權(quán)為依托〔3〕調(diào)整圍相互補(bǔ)充〔4〕當(dāng)普通法與衡平法發(fā)生沖突時(shí)，衡平法優(yōu)先。區(qū)別：普通法衡平法程序上復(fù)雜簡單淵源日耳曼習(xí)慣法羅馬法調(diào)整對象全面民商事社會(huì)關(guān)系救濟(jì)方法有限多樣4、制定法〔StatuteLaw〕制定法即成文法，是英國法的第三大淵源。是享有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)或個(gè)人以明文制定并公布實(shí)施的法律規(guī)。19世紀(jì)法律改革以后，制定法數(shù)量大增，一些重要法律部門如社會(huì)法、勞動(dòng)法等幾乎完全是在制定法根底上開展起來的?！?〕歐洲聯(lián)盟法〔2〕國會(huì)立法〔3〕委托立法三、英國與西歐大陸承受羅馬法有何不同1、不同之處*英國只承受了羅馬法的原則和思想，沒有承受羅馬法的體系、形式和術(shù)語；*英國承受羅馬法是枝節(jié)的，斷斷續(xù)續(xù)的。2、造成不同的原因*英國為羅馬帝國殖民地時(shí)，相距甚遠(yuǎn)，鞭長莫及；*公元6、7世紀(jì)時(shí)，英國進(jìn)展封建化，反映商品經(jīng)濟(jì)的羅馬法不適應(yīng)需要；*公元11世紀(jì)，歐洲大陸承受羅馬法時(shí)，英國已形成適用于全國的普通法。*英國資產(chǎn)階級反對封建勢力的斗爭是依靠改革進(jìn)展的，矛頭直指羅馬天主教，所以，對羅馬法充滿敵意。*資產(chǎn)階級以普通法來反對封建國王，故重視普通法。第二節(jié)憲法一、憲法的淵源成文的憲法性法律：不成文憲法性慣例：涉及憲法制度的判例：二、憲法的根本原則1．議會(huì)主權(quán)原則2．分權(quán)原則3．責(zé)任閣制4．法治原則三、英國憲法的特點(diǎn)1．英國憲法是歷史長期開展的產(chǎn)物，具有極強(qiáng)的延續(xù)性2．容很不確定3．英國憲法是柔性憲法也就是說：1、形式上的特點(diǎn)：不成文，沒有一部獨(dú)立的憲法典；2、容上的特點(diǎn)：是不確定的憲法；3、立法、行政、司法關(guān)系復(fù)雜；4、變更憲法程序特點(diǎn)：柔性憲法；5、憲法形成上的特點(diǎn)：具有延續(xù)性。確立君主立憲制的假設(shè)干憲法性法律文件：1215年的?大憲章?1628年的?權(quán)利契約書?1679年的?人身保護(hù)法?1689年的?權(quán)利法案?1701年的?王位繼承法?1911年和1949年的?議會(huì)法?四、英國憲政的根本體制——君主立憲制1、英國為什么會(huì)實(shí)行君主立憲制*新貴族和新興資產(chǎn)階級聯(lián)合，利用議會(huì)開展反對王權(quán)和封建專制制度的斗爭；*英國資產(chǎn)階級革命利用了改革；*英國資產(chǎn)階級革命是以改革為主要手段，自上而下進(jìn)展的，其革命具有漸進(jìn)性、保守性和妥協(xié)性。2、國王——君主立憲制的根本要素為什么英國至今仍保存君主.*國王的存在表達(dá)了英國政治傳統(tǒng)的延續(xù)*英王是英國的象征和國家元首，發(fā)揮著一定的作用*英王是英國政治生活的調(diào)節(jié)器*英王是加強(qiáng)英國與英聯(lián)邦其他成員國聯(lián)系，維系各成員國關(guān)系的紐帶。3、議會(huì)*議會(huì)的組織機(jī)構(gòu)：形式上由國王、貴族院、平民院組成貴族院非由選舉產(chǎn)生，而由貴族組成，包括：世襲貴族大法官兼任貴族院議長法律貴族終身貴族貴族平民院由選民通過直接選舉產(chǎn)生，平民院議長必須是無黨派人士。*議會(huì)的職權(quán)貴族院有司法權(quán)，它是英國法院的最高審級；有有限的立法權(quán)，對財(cái)政法案有討論權(quán)；對一般法案有延擱權(quán)平民院有立法權(quán)、財(cái)政權(quán)、監(jiān)視權(quán)*英國議會(huì)制的特點(diǎn)：英國實(shí)行兩院制，但兩院關(guān)系不平衡；議長在下院中處于超然地位；議會(huì)是國家政治生活的重要環(huán)節(jié)。4、閣*閣的構(gòu)成：閣是政府的一個(gè)組成局部，是政府的核心。閣成員包括首相、外交大臣、財(cái)政大臣、國防大臣、政大臣、大法官、樞密院長、掌璽大臣、格蘭事務(wù)大臣和威爾士事務(wù)大臣等重要政府成員。閣成員必須是議會(huì)議員。*閣的責(zé)任：向英王負(fù)責(zé)；向議會(huì)負(fù)責(zé)閣成員的集體責(zé)任；閣成員的個(gè)人責(zé)任第三節(jié)財(cái)產(chǎn)法一、財(cái)產(chǎn)的分類1、動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)；2、有形財(cái)產(chǎn)和無形財(cái)產(chǎn)二、地產(chǎn)制1925年，英國公布了?土地授予法?等6項(xiàng)財(cái)產(chǎn)立法，最終完成了對封建土地法的資本主義改造，地產(chǎn)權(quán)僅剩下兩種：完全保有地產(chǎn)權(quán)〔其中的不限嗣繼承地產(chǎn)權(quán)〕和租借地產(chǎn)權(quán)。同時(shí)，大大簡化了土地轉(zhuǎn)讓手續(xù)，并規(guī)定了土地登記制度，將土地使用與轉(zhuǎn)讓置于政府管理和監(jiān)視之下。三、信托制信托制度〔Trust〕信托人將其一定的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人管理，而由第三人即受益人，享受收益的制度。它以當(dāng)事人的信用為根底，故稱信托。近代信托制源于中世紀(jì)的受益制。第四節(jié)契約法一、契約的概念和要素1932年美國律師學(xué)會(huì)在?合同法重述?中所下的定義是：“一個(gè)諾言或一系列的諾言，法律對違反這種諾言給予救濟(jì)，或者在*種情況下，認(rèn)為履行這種諾言乃是一種義務(wù)〞，這一定義近幾十年來在英美廣泛流行。二、英美契約的必備要素〔1〕當(dāng)事人必須具有締結(jié)契約的能力。〔2〕必須雙方自愿達(dá)成協(xié)議?！?〕必須具備有效的對價(jià)，這是英美契約特有的要素?！?〕標(biāo)的和格式必須合法。三、對價(jià)制度〔consideration)1、什么是對價(jià).所謂對價(jià)就是以自己的諾言去換取對方的諾言，就是一方為換取對方的諾言所付出的代價(jià)，或者說是為了使對方作出*些有利于自己的行為而以自己對等的行為來作保證。2．對價(jià)的原則〔1〕對價(jià)無需相等，或者說對價(jià)無需等價(jià)?！?〕過去的對價(jià)無效?！?〕履行原有義務(wù)不能作為新諾言的對價(jià)?！?〕平爾原則?！?〕不得自食其言原則。第五節(jié)侵權(quán)行為法一、侵權(quán)行為的分類1．對財(cái)產(chǎn)的侵害〔1〕非法侵入土地?！?〕騷擾行為，〔3〕非法侵害動(dòng)產(chǎn)，〔4〕非法處理動(dòng)產(chǎn)，2．對人身的侵害〔1〕毆打和恫嚇。〔2〕非法拘禁?！?〕詆毀和誹謗：3．其他侵權(quán)行為〔1〕對婚姻的侵害〔2〕干預(yù)商業(yè)關(guān)系的侵權(quán)行為〔3〕違反產(chǎn)品責(zé)任的侵權(quán)行為〔4〕精神折磨二、侵權(quán)行為責(zé)任原則1．過失責(zé)任原則。過失責(zé)任原則即“無過失，無責(zé)任〞，2．比較責(zé)任原則3．嚴(yán)格責(zé)任原則〔無過失責(zé)任原則〕第六節(jié)家庭法與繼承法1、1836年公布的?婚姻法?改變了必須舉行儀式的規(guī)定，當(dāng)事人可以選擇在教堂舉行婚禮，也可選擇在政府部門進(jìn)展登記，由監(jiān)視登記官經(jīng)過法定程序發(fā)給結(jié)婚證書成立婚姻關(guān)系。2、1857年的?婚姻訴訟法?將婚姻案件的管轄權(quán)由教會(huì)法院移交給新設(shè)立的離婚法院。3、20世紀(jì)七、八十年代，逐漸實(shí)現(xiàn)了〞無過錯(cuò)〞離婚原則代替“過錯(cuò)〞離婚原則。4、1938年的?家庭撫養(yǎng)法?引入了大陸法系的特留份制度、刑法一、英國是世界上至今沒有公布成文刑法典的國家之一。二、犯罪的種類1967年?刑事法令?公布以前，普通法曾長期將犯罪劃分為叛逆罪、重罪與輕罪。1967年?刑事法令?公布后，這三種罪的劃分被取消，代之以可起訴罪、可速?zèng)Q罪和既可起訴又可速?zèng)Q罪的新分類。三、刑罰：1998年，英國廢除了死刑。1972年，?刑事審判法?規(guī)定了“無償勞動(dòng)〞這種刑罰。四、英國的刑法思想〔一〕霍布斯——古典自然法的代表人物。凡法律所制止的言論或行為是惡，法律所規(guī)定而不執(zhí)行的也是惡；惡是犯罪的前提；劃分罪與非罪是以國家法律作為衡量標(biāo)準(zhǔn)的；最嚴(yán)重的犯罪有藐視法庭等；刑法是國家統(tǒng)治者根據(jù)人們對法律的禁與令的為與不為；強(qiáng)調(diào)對罪犯的教育與管教?！捕陈蹇恕诺渥匀环ǖ拇砣宋?。對刑法思想的奉獻(xiàn)有：強(qiáng)調(diào)罪行法定；闡述正當(dāng)防衛(wèi)理論，并舉例闡述其條件與涵〔自己生命平安受到直接侵犯；來不及訴諸法律〕；強(qiáng)調(diào)私有財(cái)產(chǎn)權(quán)，公民有自衛(wèi)權(quán)和對抗權(quán)。〔三〕邊沁——功利主義法律思想家。開展孟德斯鳩等人的罪行相適應(yīng)原則；創(chuàng)造性的論證了犯罪補(bǔ)償原則等。第八節(jié)司法制度一、法院組織現(xiàn)行英國法院組織從層次上可以分為高級法院和低級法院；從審理案件的性質(zhì)上可以分為民事法院和刑事法院。1．高級法院和低級法院〔1〕高級法院包括上議院、最高法院和樞密院司法委員會(huì)。▲上議院是實(shí)際上的最高法院，是英國外鄉(xiāng)民、刑事案件最高審級?！罡叻ㄔ喊ㄉ显V法院，高等法院和皇室刑事法院三個(gè)局部?！鴺忻茉核痉ㄎ瘑T會(huì)是英聯(lián)邦*些成員國、殖民地、保護(hù)國和托管地法院的最高上訴審級?！?〕低級法院包括郡法院和治安法院。2．民事法院和刑事法院〔1〕民事法院系統(tǒng)由郡法院、高等法院、上訴法院民事分院和上議院組成?！?〕刑事法院系統(tǒng)由治安法院、皇家刑事法院、上訴法院刑事分院和上議院組成。英國的法院系統(tǒng)—民事英國的法院系統(tǒng)—刑事二、陪審制度1.英國是現(xiàn)代陪審制的發(fā)源地。1166年，陪審制正式確立下來。13、14世紀(jì)，陪審人從在訊問中的見證人地位逐漸演變成為裁判事實(shí)的陪審官，并且進(jìn)一步開展確立了大、小陪審團(tuán)制度：大陪審團(tuán)負(fù)責(zé)起訴，決定是否對嫌疑人提出控訴；小陪審團(tuán)負(fù)責(zé)審理，決定被告是否有罪。陪審的圍也擴(kuò)大到較為重大的刑、民事案件。2.19世紀(jì)是英國陪審制度的開展時(shí)期，被認(rèn)為是英國法律制度的榮耀。20世紀(jì)中葉，陪審制度出現(xiàn)了衰落的趨勢。3．關(guān)于陪審制的爭論贊成：陪審制曾被認(rèn)為是保障個(gè)人政治自由和權(quán)利的重要手段，是實(shí)現(xiàn)司法的最正確途徑。反對：脫離實(shí)際：辦事拖拉僵化；增加審判本錢，加重了納稅人的負(fù)擔(dān)；由于陪審員缺乏必要的知識而不能充分理解案件事實(shí)，或者不理解法官的指示，而且陪審員也可能為輿論或個(gè)人情感所左右；尤其是他的裁決不提供理由，容易導(dǎo)致不公正。三、辯護(hù)制度1.英國在封建君主專制時(shí)期在司法上采取“糾問式〞的訴訟制度，被告人沒有辯護(hù)的可能，審判以秘密的書面形式進(jìn)展，刑訊逼供被廣泛采用。2.1836年威廉四世公布法律，在形式上取消了對辯護(hù)的各種限制，規(guī)定不管任何案件的預(yù)審或?qū)徟?，被告均享有辯護(hù)權(quán)?！?〕對抗制：又稱“辯論制〞，即民事案件中的原、被告以及刑事案件中的公訴人和被告律師在法庭相互對抗，提出各自的證據(jù)，詢問己方證人，盤問對方證人，并在此根底上相互辯論?！?〕律師制度：1679年?人身保護(hù)法?明文規(guī)定了被告人的辯護(hù)權(quán)原則，它使英國的律師辯護(hù)制度有了法律依據(jù)。出庭律師和事務(wù)律師英國法的歷史地位一、英國法的特點(diǎn)〔1〕英國法律沒有成文法典，判例法是法律的主要淵源?！?〕遵循先例原則和判例匯編具有重要意義?！?〕英國法受羅馬法的影響不同于大陸法系國家。二、普通法系〔1〕普通法系是指以英國普通法為根底而建立起來的世界性法律體系，它是伴隨著英國的對外殖民擴(kuò)而逐漸形成的?！?〕第一次和第二次世界大戰(zhàn)以后，許多殖民地獲得獨(dú)立，但大都參加了英聯(lián)邦，依然保存著殖民地時(shí)期的法律傳統(tǒng)。2．