民法學（1）——民法學總論1整體概述THEFIRSTPARTOFTHEOVERALLOVERVIEW,PLEASESUMMARIZETHECONTENT第一部分2我國民法體例第一編民法總論第二編人身權(quán)第三編物權(quán)第四編債權(quán)3第一編總論第一分編緒論4

緒論

我的光榮不在于打勝了四十多個戰(zhàn)役，滑鐵盧摧毀那么多的勝利，但不會被任何東西摧毀的，會永遠存在的，是我的民法典。5一、民法與社會生活息息相關(guān)。二、民法在法律體系中是僅次于憲法的基本法三、民法是學習法學理論的重要基礎(chǔ)6第一章民法概述目的要求：通過這一章的學習，使學生對民法是什么，民法的調(diào)整對象有一個基本把握，明確民法的性質(zhì)、民法的理念和民法的淵源。重點、難點：民法的概念民法本質(zhì)和理念民法的淵源7第一節(jié)民法的概念一“民法”的詞源

羅馬法：市民法（JusCivile）DriotCivil（法語）CivilLaw（英語）B?regrlichesRecht（德語）BuregerlyRegt（荷蘭語）“民法”（日本語）“民法”（漢語）《尚書·孔傳》：

“咎單，臣名，主土地之官，作《明居民法》一編，亡?！?二、對民法含義的不同理解：1、形式民法與實質(zhì)民法2、廣義民法與狹義民法3、民法典9三、我國民法的定義：民法是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。《民法通則》第2條：

“民法是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間的財產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。”《合同法》第2條：

“民法是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系的法律規(guī)范。”10

第二節(jié)民法的調(diào)整對象案例討論1、甲租用乙的房屋，后來乙將房屋買給丁，甲與乙租賃合同未到期，乙讓甲騰房，甲不同意，發(fā)生爭議。2、甲同學邀請乙同學吃飯，約定好晚6點在某飯店，甲為了表示誠意，提前在飯店點了一桌豐盛的飯菜，6點準時上菜，結(jié)果乙沒來，為此甲損失了800元，發(fā)生爭議。3、工商部門因為甲飯店的衛(wèi)生不合格，而吊銷了飯店的營業(yè)執(zhí)照，甲飯店認為處罰過重，發(fā)生爭議。11一、研究民法調(diào)整對象的意義二、民法調(diào)整對象的具體內(nèi)容（一）平等主體1、當事人的法律地位平等2、適用法律規(guī)則的平等3、幾點例外（二）平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系（1）財產(chǎn)歸屬關(guān)系（2）財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系（3）財產(chǎn)繼承關(guān)系（4）知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系12（三）平等主體之間的人身關(guān)系

1、人身關(guān)系的含義

沒有直接的財產(chǎn)內(nèi)容，但有人身屬性的社會關(guān)系。

2、人身關(guān)系的類型：（1）人格關(guān)系（2）身份關(guān)系3、民法調(diào)整的人身關(guān)系的特點：（1）非財產(chǎn)性（2）專屬性（3）人格關(guān)系的固有性13第三節(jié)民法的本質(zhì)一、民法是權(quán)利法民法制度基本以權(quán)利為軸心建立，且多為授權(quán)性規(guī)范，規(guī)定了權(quán)利主體----自然人、法人和合伙，行使權(quán)利方式----法律行為，權(quán)利的種類，權(quán)利保護----民事責任，權(quán)利保護期間----訴訟時效等，是以權(quán)利為中心的規(guī)范體系。權(quán)利是私法的中心概念，且為多樣性法律生活的最終抽象化?！▽W家V.Tuhr(V 圖赫）14

二、民法是私法以權(quán)利為中心，以私人平等自治為基本概念，其內(nèi)容體現(xiàn)為私人利益思考題：1、討論民法的私法性。2、公、私法劃分的標準、意義？3、討論私法的公法化。

15三、民法是市民法“民法”中的“民”是市民，而不是公民，公民是祖國祭壇上的祭品，市民則是自利的人。因此，民法所調(diào)整的行為主體，是合理追求自己利益最大化的人，是經(jīng)濟人，是市場出現(xiàn)和存在的人在法律上的表現(xiàn)。

民者，人也，民眾也。

人之為人，其自身系屬目的，不得以目的使用之”——康德

“法的基本命令是：自以為人，并敬重他人”——黑格爾民法是人法——以人為本16體現(xiàn)于總則、人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)之中1、民法對人格尊嚴、人身安全的保障；2、保護所有權(quán)以及其他財產(chǎn)權(quán)（靜的財產(chǎn)安全）及保護信用和交易的安全（動的財產(chǎn)安全）；財產(chǎn)權(quán)與人格——[德]康德“財產(chǎn)基本上可以看成是自我的延續(xù)?！瓕ω敭a(chǎn)的威脅不僅損害了他的幸福感，而且損害了他的存在本身。”3、“以人為本”的具體原則體現(xiàn)“以人為本”在具體原則上的體現(xiàn)維護人的個體性及人格關(guān)系；人為權(quán)利義務(wù)的歸屬主體：權(quán)利能力制度（平等原則）；人的自由應(yīng)受到保障，并不得拋棄；與行為自由（尊重人的自主選擇）相對應(yīng)的自己責任：過錯責任；尊重他人與公眾的原則：信賴保護、公序良俗17四、民法的理念權(quán)利本位私法自治18民法一些原則的修正一、從所有權(quán)絕對原則到所有權(quán)的社會化修正二、從契約自由原則到契約正義修正三、從過失責任到無過失責任的修正思考：論民法的本位——是否社會本位動搖了個人本位？19五、民法與其它相鄰部門法的關(guān)系（一）民法與經(jīng)濟法（二）民法與商法（三）民法與婚姻家庭法

（四）民法與勞動法（五）民法與行政法20第四節(jié)民法的淵源一、民法的淵源體制1、一元制2、多元制二、立法者如何選擇民法淵源體制（一）立法者是否承認制定法具有局限性，即是否承認制定法有漏洞制定法的缺陷：1、不合目的性2、不周延性3、模糊性4、滯后性（二）立法權(quán)與司法權(quán)是否必須進行嚴格的劃分21三、民法淵源的含義淵源：法的表現(xiàn)形式民法的淵源：民法的表現(xiàn)形式四、民法淵源的具體種類（一）制定法1、憲法中的民法規(guī)范討論：憲法的司法化問題2、民事法律我國民法的主要表現(xiàn)形式3、其他法律中的民法規(guī)范4、行政法規(guī)6、行政規(guī)章5、地方法規(guī)22（二）對民法規(guī)范的解釋性文件如，最高院司法解釋？（三）國家政策討論：國家政策能否直接作為法的淵源？（四）習慣（五）判例討論：大陸法系國家判例，能否作為法的淵源？（六）法理為各國立法通例。但是我國法律未將之作為法的淵源。23（七）、國際條約和國際慣例國際條約適用的條件：第一，只在涉外民事關(guān)系中適用；第二，只適用我國締結(jié)或參加的；第三，只適用我國未聲明保留的條款的部分。

國際慣例是國際條約的補充淵源。

24法官能據(jù)法理判案嗎

？

程甲生前立遺囑將兩間住房贈與沈某。其侄程乙在其死后將該住房旁的一間廚房占為己有，后將其拆除。沈某訴求法院判決程乙賠償損失。

爭點：沈某對廚房有無所有權(quán)理論：住房與廚房是主、從關(guān)系

難點：國內(nèi)當時法律、司法解釋等均未明確規(guī)定主、從物關(guān)系問題法院依法理判決此案須符合哪些條件？25法院能依“打會”習慣裁決案件嗎？

方某、黃某等12人依習慣相約一會，約定方某為首會，黃某為本會；每2月集會1次，兩年結(jié)束；每人每次出款1000元。其余10人也據(jù)需要用錢時間排定次序。進行了兩次即4個月后，黃某見物價上漲較快，認為等1年零8個月他最后拿錢時會貶值不少，便向方某等11人提出毀約要求，不愿意再繼續(xù)“打會”。經(jīng)多次勸說無效后，方某等11人到法院起訴，要求黃某繼續(xù)履行約定。我國民法的淵源有哪些？法院能依“打會”習慣裁決案件嗎？26思考．我國公民某甲與某乙同乘中國國際航空公司的飛機到泰國旅游。在飛機到達泰國時，二人在機艙內(nèi)因取隨身行李發(fā)生爭執(zhí)，甲將乙打傷。乙后來治傷花去費用若干，要求甲賠償。該案審理應(yīng)適用（）。

A．中國民法

B．泰國民法

C．中國民法或泰國民法

D．第三國的民法

27第五節(jié)民法的適用范圍一、民法在時間上的效力二、民法在空間上的效力三、民法對人的效力28一、時間效力范圍（一）生效時間：法律的實施之日1、實施之日的確定方式2、實施之日與頒布之日的關(guān)系（三）民法原則上沒有溯及力------但有例外時間法律事實發(fā)生法律適用新法生效依據(jù)新法適用于新法生效之前的案件（二）失效時間：1、發(fā)布命令，廢止舊法2、頒布新法，廢止舊法29貫徹法律不溯及既往的原則，一般沒有溯及力，但在具體實施中也有例外。例如，《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和合同法>若干問題的解釋》(一)第3條規(guī)定：“人民法院確認合同效力時，對合同法實施以前成立的合同，適用當時的法律合同無效而適用合同法有效的，則適用合同法?！?/p>

最高院關(guān)于貫徹執(zhí)行《民法通則》若干問題的意見（試行）196.1987年1月1日以后受理的案件，如果民事行為發(fā)生在1987年以前，適用民事行為發(fā)生時的法律、政策，當時的法律、政策沒有具體規(guī)定的，可以比照民法通則處理。197.處理申訴案件和審判監(jiān)督程序再審的案件，適用原審審結(jié)時應(yīng)當適用的法律或政策。30參照《民法通則》處理糾紛

1986年9月10日譚甲從汪芳處代領(lǐng)了方某、王某工資，但因汪芳工作疏忽，當時未叫譚簽字。后方某要求譚某交付代領(lǐng)工資，譚某否認代領(lǐng)。但程某、韓某都能證明某代領(lǐng)。汪芳訴求法院判決譚某返還代領(lǐng)工資。法院認為譚某利用他人工作疏忽而貪財圖利，造成汪芳財產(chǎn)損失，屬不當?shù)美袨椤５敃r無明確規(guī)定如何處理不當?shù)美?，而《民法通則》尚未生效。后法院參照《民法通則》第92條規(guī)定：“沒有合法根據(jù)，取得不當利益，造成他人損失的，應(yīng)當將取得的不當利益返還受損失的人?！迸袥Q譚某將代領(lǐng)工資返還給汪芳。

什么是民法的時間效力？本案中法院為何能依尚未生效的《民法通則》來審理？31二、空間效力范圍（一）原則及于制定機關(guān)權(quán)力所轄的范圍（二）說明1、中央機關(guān)民事立法與特別行政區(qū)2、我國主權(quán)所及范圍三、對人適用范圍（一）原則

1、屬人主義：以人的國籍作為民法適用的標志

2、屬地主義：以人的空間場所作為民法適用的標志（二）我國民法對人的適用范圍

原則：屬地主義例外：法律另有規(guī)定32航行在太平洋上的中國船泊上的損害賠償糾紛

武某與錢某均為中國船“風光號”船員。05年12月船行太平洋時，武某被錢某打傷，第二天在美國一港口靠岸下船治療，共花費人民幣3156．60元。武某治愈回國后，訴求法院判決錢某賠償損失。錢某以“這是在太平洋上打傷的，應(yīng)由太平洋法院審理”為由拒絕應(yīng)訴。

什么是民法空間效力？我國法院能否依《民法通則》審理此案？

33能適用中國民法處理約翰的債務(wù)糾紛嗎

？約翰為來華經(jīng)商的美國人，03年7月中國人馬華德與約翰簽訂借款協(xié)議約定約翰借給馬華德1萬元美金，一年后歸還。一年后，馬華德拖延歸還。約翰便訴求人民法院判決馬華德歸還借款。什么是民法對人的效力？法院受案后可否依我國相關(guān)民事法律作出判決？34第六節(jié)民法的歷史沿革一、羅馬法：民法演進的基礎(chǔ)（一）時間：公元前六世紀——公元七世紀（二）代表：1、早期：《十二表法》（前450年）2、晚期：《尤士丁尼國法大全》（六世紀）包括——

《法學階梯》《學說會繤》《尤士丁尼修正法典》《新律》（三）體例《法學階梯》——人法、物法、訴訟法（四）經(jīng)濟基礎(chǔ)奴隸制下的簡單商品經(jīng)濟關(guān)系35二、《法國民法典》：近代意義上的民法形成的標志（一）時間：1804年（二）意義：第一部資本主義國家的民法典，對后世具有深遠影響（三）體例：人法、財產(chǎn)法、財產(chǎn)取得法（四）背景：政治背景——法國大革命經(jīng)濟背景——自由商品經(jīng)濟關(guān)系三、《德國民法典》：近代民法的趨于完善的標志（一）時間：1896年頒布，1900年施行（二）創(chuàng)新：1、體例創(chuàng)新總則——分則（債、物權(quán)、親屬、繼承）2、內(nèi)容創(chuàng)新（三）特點：體系合理、邏輯嚴謹、用語精確、概括方法的運用36四、近代民法與現(xiàn)代民法（一）現(xiàn)代民法：20世紀后民法發(fā)展的結(jié)果（二）現(xiàn)代民法的特點：近代民法現(xiàn)代民法絕對的所有權(quán)絕對所有權(quán)的公益限制契約自由契約自由的限制過錯責任無過錯責任權(quán)利本位禁止權(quán)利濫用個人本位社會本位（三）現(xiàn)代民法與近代民法的關(guān)系在近代民法的基礎(chǔ)上，對近代民法的修正37五、我國的民事立法（一）中國古代沒有民法（二）清末變法——《大清民律草案》（1911）（三）民初立法“民律一草”“民律二草”（四）新中國民事立法北洋政府：《中華民國民律草案》（1926）

國民政府：《中華民國民法典》（1929－1931）1、二十世紀三次民法典的起草

1956、1964、19822、八十年代以來的民事法制建設(shè)——《民法通則》（1985）4、新中國的第四次民法典起草3、我國現(xiàn)行的形式民法體系38本章習題1、下列各項中，不可為我國民法淵源的是（）。A、最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》B、民間訂婚的習慣C、上海市中級人民法院的民事判決D、某大學教授的關(guān)于精神損害賠償?shù)膶Ｖ?、下列屬于民法所說的財產(chǎn)的有（）。A、土地B、房屋C、商標D、商業(yè)秘密3、下列社會關(guān)系屬于民法調(diào)整的人格關(guān)系的有（）。A、生命權(quán)法律關(guān)系B、健康權(quán)法律關(guān)系C、姓名權(quán)法律關(guān)系D、配偶權(quán)法律關(guān)系4、下列社會關(guān)系屬于民法的調(diào)整對象的有（）。A、自然人甲與自然人乙之間訂立的電腦買賣合同關(guān)系B、中國公民丙與中國公民丁之間締結(jié)的婚姻關(guān)系C、甲稅務(wù)機關(guān)與自然人乙之間訂立的電腦買賣合同關(guān)系D、甲稅務(wù)機關(guān)與自然人乙之間稅款征收關(guān)系3901.民法一詞系由羅馬法的市民法演變而來。02.所謂“民事”，就是人民之事。03.在我國，形式意義上的民法就是指《中華人民共和國民法通則》。04.廣義的民法包括民法與民事訴訟法。05.民法是調(diào)整自然人、法人、非法人組織等平等民事主體間人身或財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總和。06.稅務(wù)局向“學生之家”飯店征稅一事屬民法調(diào)整。07.寧波市人大制訂的寧波市物業(yè)管理條例能成為民法的淵源。08.當今中國的法律制度體系傳統(tǒng)一律屬大陸法系。09.民法為程序法。10.民法的基本理念是私法自治。判斷題：4011.商法與民法是兩個不同的法律部門，故我國采民商分立的立法政策。12.近現(xiàn)代民法中，人格關(guān)系法與身份關(guān)系法興起并得到不斷發(fā)展。13.《十二銅表法》是羅馬第一部成文法。14.《德國民法典》創(chuàng)造性地將總則作為一編單列，對整部法典的基本制度和原則作出概括性規(guī)定。15.中國大陸地區(qū)現(xiàn)行民事基本法是《合同法》。16.我國民法對人的適用范圍采以屬地主義為主屬人主義為輔的折衷主義立法政策。17.中華人民共和國民法通則在中國主權(quán)范圍內(nèi)的所有領(lǐng)域都被適用。18.中華人民共和國民法通則的生效時間是1986年4月12日。19.中華人民共和國民法通則一律不具有溯及力。20.在適用民法時，特別民法優(yōu)先于普通民法。411、張某委托某裝修公司對其新買的婚房進行裝修，并將婚房的鑰匙交給該裝修公司保管?？⒐で埃瑥埬车绞┕がF(xiàn)場檢查施工進度，卻發(fā)現(xiàn)該裝修公司的一名員工在新房里自殺身亡，張某起訴到法院，要求該裝修公司購買其裝修的新房，并承擔違約責任和賠償精神損害。原告依據(jù)民間傳統(tǒng)習俗，死過人的新房不宜作為婚房使用，故因此要求該裝修公司承擔相應(yīng)的法律責任。該裝修公司辨稱張某所謂的理由沒有法律依據(jù)，是一種封建迷信，其并沒有過錯而且也不是侵權(quán)行為人，故不承擔責任。試分析：張某的主張能否得到支持？本案適用民法中的哪種淵源？422、2004年10月13日，甲與乙簽訂了活魚運輸合同，由甲將乙所提供的5噸活魚從庚地運往戊地，然而，在運輸過程中，由于甲超速行駛發(fā)生了交通事故，甲被依法拘留，而甲的貨車以及所有的活魚也被扣押，由于沒有及時運輸?shù)侥康牡?，并且車上的活魚因為缺氧全部窒息而死，由此不僅造成乙的經(jīng)濟損失，而且由于沒有及時送達造成乙與第三方當事人之間的合同不能夠完全履行。于是，乙以甲為原告向法院提起了經(jīng)濟損害賠償之訴。請結(jié)合所學習的民法基礎(chǔ)知識以及法理學基礎(chǔ)，試分析本案中存在著哪些法律關(guān)系？并且，哪些法律關(guān)系屬于民法的調(diào)整范圍？43【教學目的和要求】通過本章學習，使學生對民法基本原則在立法和司法實踐中的意義有所認識，在觀念上提升對民法性質(zhì)的認識，掌握民法基本原則的具體類型和內(nèi)容。【教學重點及難點】民法的基本原則的意義民法基本原則的性質(zhì)誠實信用原則和公序良俗原則的具體含義及司法適用第二章民法基本原則44第一節(jié)

民法基本原則概述

一、民法基本原則的含義1、民法基本原則的概念2、民法基本原則的確立二、民法基本原則的特征（一）民法基本原則是非規(guī)范性規(guī)定，不直接涉及當事人之間的權(quán)利義務(wù)。（二）民法基本原則是強行性規(guī)范，不允許當事人排除其適用。（三）民法基本原則是不確定性規(guī)范，該規(guī)范授予了司法機關(guān)一定的自由裁量權(quán)。45三、民法基本原則的功能：1、指導(dǎo)立法的功能2、法律解釋的準據(jù)功能3、法律漏洞的彌補功能四、民法的基本原則和具體的民事法律規(guī)范的原則區(qū)別：46

2004年2月10日，楊媛做了整容手術(shù)，包括太陽穴、去下頜角、隆鼻、厚唇變薄術(shù)、隆顳、隆下頦(開／進)、密分子重瞼、牙齒、繡唇、繡眼線、脫發(fā)際線11項。5月5日，楊媛報名參加了北京天九偉業(yè)文化傳媒有限公司主辦的“第33屆環(huán)球洲際小姐北京大賽”。5月12日至13日，楊媛參加了初賽，并與其他79名選手一起進入復(fù)賽，后又與其他30名選手一起進入決賽。5月21日下午，天九偉業(yè)公司通知楊媛取消其參賽資格。后有關(guān)“人造美女”被拒參賽的報道見諸報端。5月26日上午，天九偉業(yè)公司通知楊媛組委會恢復(fù)了她的參賽資格。楊媛來到組委會后當面撕毀了恢復(fù)參賽的通知。雙方矛盾激化。6月1日下午，楊某到法院正式將該公司告上法庭。楊某認為，被告公司稱其為“人造美女”，構(gòu)成對其名譽的侵害，因而要求被告賠禮道歉，索賠5萬元。6月3日，法院正式受理此案。

[思考]本案中，舉辦方拒絕“人造美女”參賽的行為是否違反了平等原則?

人造美女？參加選美比賽受到歧視47第二節(jié)平等原則一、平等原則的含義：N3：指民事主體在法律地位上是平等的，其合法權(quán)益應(yīng)當受到法律的平等保護。二、平等原則的內(nèi)容：1、人格的平等2、對國內(nèi)民事主體的平等對待（1）盡可能的避免對民事主體進行分類（2）針對不同民事主體的具體情形區(qū)別對待3、對民事主體進行平等的救濟48四、注意的問題：1、我們說的平等是指機會的平等，不是結(jié)果的平等2、平等原則與主體立法和行為立法的關(guān)系49案例：德國磨坊的小故事德國前皇威廉第一在位時，有一離宮在坡疵坦地方。離宮之前有磨房，欲登高遠覽一切景象，為所障礙。德皇厭之，傳語磨房主人曰：“此房價值幾何，汝自言之，可售之于我。”孰意磨房主人殊強項，應(yīng)之曰：“我之房基，無價值可言。”德皇聞之赫然怒，令人將磨房毀去。磨房主人袖手任其拆毀，從容曰：“為帝王者或可為此事，然吾德尚有法律在，此不平事，我必訴之法庭?！北司古c德皇構(gòu)訟。法庭依法判決德皇重將磨房建筑，并賠償其損失。德皇為法律屈，為人民屈，竟如法庭所判。事后且與人曰：“吾國法官正直如此，我之大錯，彼竟有膽識毅然判決之，此吾國至可喜之事也。

50第三節(jié)意思自治原則一、意思自治原則的含義：N4：民事活動應(yīng)當遵循自愿原則。指民事主體在法律規(guī)定的范圍內(nèi)享有廣泛的行為自由，并可根據(jù)自己的意志設(shè)定權(quán)利和義務(wù)。51二、意思自治原則的內(nèi)容（一）允許當事人在法律規(guī)定范圍內(nèi)，自主決定自己的事務(wù)，自由從事各種民事行為；（二）允許當事人通過法律行為調(diào)整他們之間的關(guān)系；（三）確立了國家機關(guān)干預(yù)民事主體行為自由的合理界限。52第四節(jié)誠實信用原則1、帝王條款——適用范圍的廣泛性2、特點：以道德為核心，具有法律強制力的原則53一、誠實信用原則的含義誠實信用原則，是要求民事主體在民事活動中維持雙方當事人之間的利益平衡，以及當事人利益與社會利益平衡的基本準則。二、誠實信用原則的功能（一）確立行為規(guī)則的功能（二）通過解釋填補法律漏洞和合同漏洞功能（三）衡平的功能54三、誠實信用原則主要體現(xiàn)為：1.民事主體行使民事權(quán)利，與他人之間設(shè)立、變更或消滅民事法律關(guān)系，均應(yīng)誠實、不作假、不欺詐、不損害他人利益和社會利益。2.民事主體應(yīng)恪守信用、履行義務(wù)；不履行義務(wù)使他人造成損害時，應(yīng)自覺承擔責任。3.法官及仲裁員處理民事案件時貫徹誠實信用原則，主要體現(xiàn)在以事實為依據(jù)，保護各方當事人的權(quán)利，平衡當事人的利益。4.在立法上，不僅需要在民事基本法上確立誠實信用為基本原則，而且還應(yīng)根據(jù)需要制定若干體現(xiàn)誠實信用原則的具體條款。55第五節(jié)公平原則一、公平原則的含義1.民法在規(guī)范民事主體的權(quán)利、義務(wù)和責任的承擔上，體現(xiàn)公平原則，兼顧各方當事人的利益。2.主要作為商品交換關(guān)系法律形式的合同關(guān)系的要求。3.法院在處理民事案件時，法律有明確規(guī)定的，按照規(guī)定處理就體現(xiàn)了公平原則。56二、公平原則的具體表現(xiàn)：（一）公平原則在合同法中的表現(xiàn)：1、等價有償原則2、情勢變更原則3、顯失公平（二）公平原則在物權(quán)法上的體現(xiàn)：1、添附制度的確立2、相鄰關(guān)系的運用57（三）公平原則在侵權(quán)法中的運用：1、公平責任原則：2、在損害賠償問題上：3、損益相抵：三、公平原則的功能1、彌補功能2、司法原則討論：飯店收取“開瓶費”，是否違背公平原則？58案例在德國，一個好色男人經(jīng)常趁出差或旅游時偷情，氣急敗壞的妻子提出離婚。在丈夫承諾“今后不單獨進行業(yè)務(wù)旅行或娛樂旅行”后，妻子撤訴了。此后，大概因為丈夫舊病復(fù)發(fā)———原文未具體交待，這是我的合理推測———又單獨旅行，妻子請求法院強制丈夫履行承諾。如果你是法官，如何斷案？59四川省瀘州市：轟動全國的案子一名姓黃的男子將自己的全部遺產(chǎn)都留給情人（張某）而沒有留給自己的結(jié)發(fā)妻子（蔣妻），但由于蔣某把持了所有的財產(chǎn)，張某將蔣某告上了法庭。要求兌現(xiàn)遺囑財產(chǎn)。如果你是法官，如何判決？第六節(jié)公序良俗原則一、公序良俗原則的含義（一）公共秩序指社會存在發(fā)展所必要的一般秩序。（二）善良風俗指社會存在發(fā)展須遵循的一般道德。公序良俗原則，是指民事主體的行為應(yīng)當遵守公共秩序，符合善良風俗，不得違反國家的公共秩序和社會的一般道德。61二、各國民事立法的規(guī)定

《法國民法典》第6條規(guī)定，“個人不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序和善意風俗的法律”；《德國民法典》第138條規(guī)定，“違反善良風俗的行為無效”；《日本民法典》第90條規(guī)定，“以違反公共秩序或善良風俗的事項為標的的法律行為無效”；我國臺灣地區(qū)的民法第77條規(guī)定，“法律行為，有背于公共秩序或善良風俗者，無效”。62三、違反公序良俗原則的類型1．違反國家公序；（如，避稅）2．危害家庭關(guān)系；（如，家庭暴力，婚姻法32A）3．違反性道德行為；（婚姻法46A，有配偶與他人同居的損害賠償責任）4．射幸行為；（如，外圍六合彩）5．違反人權(quán)和人格尊嚴的行為；6．限制經(jīng)濟自由的行為；7．違反公平競爭行為；（如，商業(yè)賄賂、不正當競爭）8．違反消費者保護的行為；9．違反勞動者保護的行為；10．暴力行為。63第七節(jié)權(quán)利不得濫用原則一、權(quán)利不得濫用原則的含義

權(quán)利不得濫用原則，即禁止權(quán)利濫用原則，是指民事主體行使民事權(quán)利時不得超越該權(quán)利的正當界限，損害他人的權(quán)利和社會利益，否則應(yīng)當承擔相應(yīng)的法律責任。64二、構(gòu)成權(quán)利濫用的認定1、行為人有合法的權(quán)利存在2、有損害他人利益的行為3、結(jié)果上，給他人造成了損害三、濫用權(quán)利的法律后果（一）剝奪權(quán)利濫用者的權(quán)利；（二）可以行使權(quán)利而不及時行使權(quán)利者，限制其權(quán)利的行使。65第三章民事法律關(guān)系目的要求民事法律關(guān)系是民法實務(wù)分析的基本手段，對形成清晰的分析思路具有重要意義。通過本章的教學，應(yīng)使學生深刻領(lǐng)會民事法律關(guān)系的基本內(nèi)涵及其在民法體系構(gòu)建中的意義；理解民事法律關(guān)系變動的類型及原因——民事法律事實、作為民事法律關(guān)系內(nèi)容的民事權(quán)利與民事義務(wù)，以及保障民事權(quán)利實現(xiàn)的民事責任；掌握民事法律關(guān)系主體、內(nèi)容及客體之間的內(nèi)在關(guān)聯(lián)關(guān)系。重點、難點民事法律關(guān)系的要素；民事法律事實；民事權(quán)利、民事義務(wù)與民事責任。66第一節(jié)民事法律關(guān)系的概述一、民事法律關(guān)系的概念民事法律關(guān)系，是平等主體之間發(fā)生的、符合民事法律規(guī)范的、以民事權(quán)利和民事義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系，是民法對平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系加以調(diào)整的結(jié)果。67第一節(jié)民事法律關(guān)系的概述二、民事法律關(guān)系的特征（一）民事法律關(guān)系的主體地位平等（二）民事法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)通常具有對等性和相應(yīng)性（三）民事法律關(guān)系的形成具有一定程度的任意性（四）民事法律關(guān)系的保障措施一般具有財產(chǎn)性和補償性68第二節(jié)民事法律關(guān)系的要素和意義

一、民事法律關(guān)系的要素（一）民事法律關(guān)系的主體 （二）民事法律關(guān)系的內(nèi)容（三）民事法律關(guān)系的客體1、物——物權(quán)、繼承權(quán)關(guān)系客體；2、給付（行為）——債權(quán)關(guān)系客體；3、人身利益——人格權(quán)、身份權(quán)關(guān)系客體；4、智力成果——知識產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)關(guān)系客體；5、權(quán)利本身——準物權(quán)、債權(quán)、繼承權(quán)關(guān)系客體；6、法律關(guān)系本身——形成權(quán)關(guān)系客體69第二節(jié)民事法律關(guān)系的要素和意義

二、民事法律關(guān)系在民法體系構(gòu)建中的意義（一）民事法律關(guān)系是整個民法邏輯體系展開與構(gòu)建的基礎(chǔ)（二）民事法律關(guān)系理論對整個民法學的建立和發(fā)展具有重要意義（三）民事法律關(guān)系是指導(dǎo)司法實務(wù)工作者解決實踐問題的基本思維模式與思考方法7071案例一王某于2000年向張某購買筆記本電腦一臺，雙方交付后，王某發(fā)現(xiàn)該筆記本有重大質(zhì)量問題，于是向張某表達了撤銷該行為的意思，與張某發(fā)生激烈爭議?；丶液螅驈埬巢辉敢馔丝钜皇路浅鈶?，王某將存在重大質(zhì)量問題的筆記本電腦當作垃圾扔掉。因為過于氣憤，王某舊病復(fù)發(fā)，住進了醫(yī)院，在醫(yī)院就醫(yī)期間訂立一份遺囑。兩周后，王某不幸病逝，根據(jù)其所訂立的遺囑，王妻取得王某的遺產(chǎn)。問：在本案中，有幾個民事法律事實？這些法律事實都引起了那些民事法律關(guān)系？72案例分析案例二

甲隨父母旅游，在深山拾得一塊稀有玉石，為確定該玉石的價值，甲的父母委托專家乙進行鑒定，在此期間，丙于乙處盜走該玉石，并委托其好友丁保管該玉石。不久在一次交通事故中，丁不幸死亡，丁之子戊繼承了丁的全部財產(chǎn)，因戊不知該玉石非其父所有，故將該玉石也作為丁的遺產(chǎn)予以繼承。因戊是一個小有名氣的玉石雕刻家，其經(jīng)過認真研究，反復(fù)設(shè)計，歷時半年之久，在這塊小小的玉石上精心雕刻了紅樓十二釵，十二個人栩栩如生。在之后的巴黎舉行的一次國際玉石雕刻作品展覽會上，該作品獲得金獎。正在此時，公安機關(guān)將丙抓獲，查出該玉石為甲所有。問：在本案中，有幾個民事法律事實？這些法律事實都引起了那些民事法律關(guān)系？73第三節(jié)民事法律關(guān)系的變動一、民事法律關(guān)系變動的類型（一）民事法律關(guān)系的發(fā)生（二）民事法律關(guān)系的變更（三）民事法律關(guān)系的消滅二、民事法律關(guān)系變動的原因——民事法律事實（一）民事法律事實的含義民事法律事實，指符合民法規(guī)范，能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。74第三節(jié)民事法律關(guān)系的變動二、民事法律關(guān)系變動的原因——民事法律事實（二）民事法律事實的分類法律事實自然事實

行為狀態(tài)事件表意行為非表意行為法律行為準法律行為事實行為（合法）不法行為75課后練習思考題甲為九歲小學生，一日在放學回家的路上撿到一舊金表，隨即準備送交公安局。不巧，在乘去往公安局的公交車上被乙將金表竊去。乙請工匠將金表進行裝飾后以高價售予丙，并已經(jīng)交付。丙不日病故，由丁繼承丙的遺產(chǎn)（包括金表）。試問：本案中發(fā)生了那些法律關(guān)系？經(jīng)過怎樣的變動？引起法律關(guān)系變動的法律事實分別是什么？76第四節(jié)民事權(quán)利、民事義務(wù)、

民事責任一、民事權(quán)利（一）民事權(quán)利的含義1．民事權(quán)利意味著權(quán)利人在一定范圍內(nèi)的意志自由2．民事權(quán)利意味著權(quán)利人實現(xiàn)一定利益的可能性3．民事權(quán)利具有法律保障性77（二）民事權(quán)利的分類1．財產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)（私權(quán)是否具有財產(chǎn)利益為內(nèi)容）2、絕對權(quán)和相對權(quán)｛私權(quán)的效力｝3．支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)（私權(quán)的作用）4．主權(quán)利與從權(quán)利（私權(quán)的相互關(guān)系）5、既得權(quán)和期待權(quán)）｛私權(quán)以其成立的要件是否全部具備｝6、原權(quán)利與救濟權(quán)｛私權(quán)之間的派生關(guān)系｝7、專屬權(quán)和非專屬權(quán)｛私權(quán)與其主體的關(guān)系｝

（1）享有的專屬權(quán)，如，終身定期金（人身損害賠償解釋33a）（2）行使的專屬權(quán)，如，侵害人格權(quán)所生的賠償金78附表：民事權(quán)利體系

相對權(quán)債權(quán)

財產(chǎn)權(quán)所有權(quán)物權(quán)用益物權(quán)特定利益絕對權(quán)擔保物權(quán)（內(nèi)容）其他：如知識產(chǎn)權(quán)人格權(quán)（生命權(quán)、健康權(quán)等等）絕對權(quán)身份權(quán)（如親權(quán)）權(quán)利非財產(chǎn)權(quán)相對權(quán)基于身份的請求權(quán)

支配權(quán)絕對權(quán)

法律上之力請求權(quán)效力所及對象范圍

抗辯權(quán)相對權(quán)形成權(quán)

79（三）民事權(quán)利的行使：1.行使的原則：2.行使的方法：3.關(guān)于失權(quán)理論：事實行為民事行為80（四）民事權(quán)利的保護：1.公力救濟：國家保護：權(quán)利人請求國家以法定程序幫助其實現(xiàn)權(quán)利的手段

2、私力救濟：（自我）個人保護（1）自衛(wèi)行為（2）自助行為812、（自我）個人保護（1）自衛(wèi)行為緊急避險：是指為了保護本人或他人的人身或財產(chǎn)免受正在發(fā)生的危險，不得已而采取的致他人損害的行為。正當防衛(wèi)：為了避免自己或者他人受到現(xiàn)實的不法侵害而進行防衛(wèi)的必要行為。

82（2）自助行為概念：自助行為是指權(quán)利人受到不法侵害之后,為保全或者恢復(fù)自己的權(quán)利,在情勢緊迫而不能及時請求國家機關(guān)予以救助的情況下,依靠自己的力量,對他人的財產(chǎn)或自由施加扣押、拘束或其他相應(yīng)措施的行為。要件：①權(quán)利受到不法侵害；②時間緊迫，來不及請求公力救濟；③手段合理；④不超過必要限度83課后練習題1．甲殺害了乙，乙的繼承人因乙死亡而繼承乙的遺產(chǎn)，引起該繼承關(guān)系發(fā)生的法律事實屬于（）。

A．事件B．民事行為C．違法行為D．事實行為

2．甲與乙訂立了一份買賣合同，合同中未約定何方應(yīng)先履行。現(xiàn)甲要求乙交付貨款，乙提出甲未交貨不能付款，乙所行使的權(quán)利屬于（）。

A．請求權(quán)B．形成權(quán)C．抗辯權(quán)D．物權(quán)

3．下列關(guān)系中，不屬于民事法律關(guān)系的是（）。A．繼承關(guān)系B．合同關(guān)系C．物權(quán)關(guān)系D．稅收關(guān)系

4．權(quán)利人可依自己的意思表示而使法律關(guān)系發(fā)生變化的權(quán)利，屬于（）。

A．支配權(quán)B．請求權(quán)C．形成權(quán)D．抗辯權(quán)

5．根據(jù)民事權(quán)利實現(xiàn)的條件是否完全具備，民事權(quán)利可分為（）。

A．既得權(quán)和期待權(quán)B．絕對權(quán)和相對權(quán)C．主權(quán)利和從權(quán)利

D．原權(quán)和救濟權(quán)

846、某日，周某騎自行車過十字路口，因其未四周觀察就由東向南猛一急轉(zhuǎn)彎，不料，一輛出租車正從西向東開過來，一場車禍即將發(fā)生。司機吳某眼急手快，緊急剎車，事故避免了，但車上的鄭某因緊急剎車造成右臂骨折，花去醫(yī)藥費500元。對本案的處理，正確的表述應(yīng)該是()。A．本案當事人各方對損害的發(fā)生均無過錯，應(yīng)按公平責任原則，由周某、吳某、鄭某分擔損失，B．周某違反交通規(guī)則，具有過錯，對鄭某應(yīng)付一般侵權(quán)民事責任C．司機吳某應(yīng)依合同對鄭某承擔違約責任D．鄭某損失系緊急避險造成，由險情引起人周某承擔85第四節(jié)民事權(quán)利、民事義務(wù)、民事責任二、民事義務(wù)（一）民事義務(wù)的含義

民事義務(wù)，指法律所規(guī)定的義務(wù)人應(yīng)當按照權(quán)利人的要求從事一定行為（包括作為和不作為）以滿足權(quán)利人的利益的法律手段。

（二）民事義務(wù)的分類1.作為的義務(wù)與不作為的義務(wù)2.法定義務(wù)與約定義務(wù)

3.本義務(wù)與附隨義務(wù)86第四節(jié)民事權(quán)利、民事義務(wù)、民事責任

三、民事責任（一）民事責任的含義

民事責任，指民事主體不履行自己的民事義務(wù)時應(yīng)當承擔的民法上的后果。

（二）民事責任的特征

1．民事責任是民事義務(wù)而承擔的不利后果

2．民事責任是連接民事權(quán)利和國家公權(quán)力的中介

3．民事責任具有強制性和一定程度的任意性

4．民事責任主要是財產(chǎn)責任87案例分析參考答案要點案例一問：本案中，有幾個民事法律事實？這些法律事實都引起了那些民事法律關(guān)系？1、交易行為（合法行為）

→債的發(fā)生、消滅；2、交付行為（合同履行）

→所有權(quán)的變動；3、表示撤銷的行為和可撤銷行為→

4、拋棄（處分行為）

→所有權(quán)的消滅5、訂立遺囑—死亡—接受遺產(chǎn)→繼承關(guān)系疑難點：

表示撤銷行為與可撤銷、可變更行為的區(qū)別。提示：

可主動進一步分析其中民事法律關(guān)系的要素(民事權(quán)利、民事義務(wù)、民事責任)。

88案例分析參考答案要點案例二1、本案中，有幾個民事法律事實？本案中有六個法律事實。2、這些法律事實都引起了那些民事法律關(guān)系？（1）拾得行為——所有權(quán)的發(fā)生（2）合同行為——委托法律關(guān)系（3）盜竊行為——侵權(quán)關(guān)系（4）合同行為——保管法律關(guān)系（5）死亡——繼承法律關(guān)系（6）加工——所有權(quán)法律關(guān)系

89第二分編民事權(quán)利主體

第四章自然人

90目的要求自然人作為傳統(tǒng)民法中最為重要的民事主體，其法律問題最稱完備與復(fù)雜。通過本章的學習，應(yīng)使學生準確理解自然人法律廣泛的主要內(nèi)容，具體包括民事能力的法律規(guī)定、主體能力狀況的宣告制度、監(jiān)護制度。重點、難點1、自然人能力狀況2、宣告（宣告失蹤和宣告死亡）制度3、監(jiān)護制度91第一節(jié)自然人的民事權(quán)利能力

一、自然人的含義自然人，指基于自然規(guī)律出生而取得民事主體資格的人。

自然人和公民的區(qū)別：

1．公民是公法領(lǐng)域中的主體，指具有一國國籍的自然人；自然人是私法領(lǐng)域中的主體。

2．自然人的范圍更廣泛，包括本國人、外國人和無國籍人。

3．自然人概念包含了平等的基本觀念，為權(quán)利能力的平等奠定了基礎(chǔ)。作為一個抽象的概念，自然人在平等無差別的意義上概指每個具體人的主體形式，而不是特定人的主體形式。

92第一節(jié)自然人的民事權(quán)利能力

二、自然人民事權(quán)利能力的含義（一）自然人民事權(quán)利能力的含義

自然人的民事權(quán)利能力，指自然人依法享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的資格。

（二）民事權(quán)利能力與民事權(quán)利的區(qū)別1.前者是享有權(quán)利、承擔義務(wù)的資格，后者是民事主體實際享有的現(xiàn)實利益。2.前者包括享有權(quán)利和承擔義務(wù)的能力，權(quán)利主體享有的權(quán)利不包括義務(wù)。3.前者的范圍和內(nèi)容由國家通過法律直接賦予，而具體的民事權(quán)利都是由個人決定的。93第一節(jié)自然人的民事權(quán)利能力（二）民事權(quán)利能力與民事權(quán)利的區(qū)別

4.自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡。而民事權(quán)利的存續(xù)與否由特定的法律事實決定

。5.與民事主體有著不可分割的聯(lián)系，其既不能轉(zhuǎn)讓，也不能放棄，而且別人也不能處分。而權(quán)利除了法律另有規(guī)定或者依其性質(zhì)或者依當事人的約定不得處分外，可以自行處分。

6.民事權(quán)利能力作為一種主體資格的要素，它不能受到侵權(quán)法的保護，而具體的權(quán)利特別是絕對權(quán)，是侵權(quán)法保護的對象。

94第一節(jié)自然人的民事權(quán)利能力三、自然人民事權(quán)利能力的開始（一）出生（二）胎兒利益的保護

1、總括的保護主義

2、個別的保護主義

3、絕對主義四、自然人民事權(quán)利能力的終止（一）死亡的意義

（二）死亡時間的證明

（三）同時死亡的推定

95孕婦甲在8月13日6時在某醫(yī)院生產(chǎn)了男嬰乙，早產(chǎn)，畸形，并且在8月14日9時在保溫箱中死亡。而此時甲的丈夫丙帶著他的長子丁（兩歲）在外地訪友，聽說妻子生產(chǎn)之事于是駕車回，在途中不幸發(fā)生車禍，丁負傷成植物人，丙在8月13日的下午7時死亡。又查，丙立有遺囑，將他遺產(chǎn)的10％贈與他的愛犬皮匹（小狗），試問：丙的遺產(chǎn)應(yīng)該如何分配？96甲懷孕7個月，某日其丈夫乙駕車送甲去醫(yī)院作定期的檢查，在途中與違規(guī)變道的丙車相撞，導(dǎo)致乙死亡，甲重傷，經(jīng)檢查發(fā)現(xiàn)，甲腹中的胎兒丁腦部也受傷，必須要特別治療，甲的父親戊聞聽此事，對孩子非常同情，愿意將出租于庚的房屋租金贈與胎兒，直到孩子成年，并且通知了承租人庚。經(jīng)查，乙有遺產(chǎn)100萬，請問，胎兒丁可以主張何種權(quán)利？97第二節(jié)自然人的民事行為能力

一、自然人的民事行為能力的含義和特征（一）自然人民事行為能力的含義

自然人的民事行為能力，指法律確認自然人通過自己的行為從事民事活動，參加民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的資格。

（二）自然人民事行為能力的特征

1．自然人的民事行為能力以自然人的意思能力為基礎(chǔ)。

2．自然人的民事行為能力是法律予以確認的。

3．自然人的民事行為能力非依法定條件和程序，不得被限制或者取消。

98第二節(jié)自然人的民事行為能力

二、自然人民事行為能力的種類

（一）完全民事行為能力

1．完全民事行為能力的含義

2．類型（1）普通的完全民事行為能力人

（2）特殊的完全民事行為能力人

（二）限制民事行為能力1．限制民事行為能力的含義2．類型（1）10周歲以上的未成年人

（2）不能完全辨認自己行為的精神病人

99第二節(jié)自然人的民事行為能力二、自然人民事行為能力的種類3．限制民事行為能力人能夠獨立從事的行為（1）純獲利益的行為；（2）日常生活必需的行為；（3）在法定代理人確定的范圍內(nèi)，對自己財產(chǎn)的處分行為；（4）依法請求支付勞動報酬。（三）無民事行為能力

1．無民事行為能力的含義

2．類型

（1）不滿10周歲的未成年人；

（2）完全不能辨認自己行為的精神病人。

100現(xiàn)行民法上的能力101案例分析1、精神病人甲在精神病醫(yī)院逃出來將路人打傷，誰對損害承擔責任？2、幼兒甲在幼兒園用鉛筆將幼兒乙扎傷，當時幼兒教師正在電話與朋友聊天，誰對幼兒乙的損害承擔責任？3、甲15歲，為癡呆人，一日，甲父外出辦事，結(jié)果甲私自玩打火機將鄰居家的房屋點燃后燒毀。問：鄰居家的損失應(yīng)由誰負責賠償？4、甲乙離婚，法院判決13歲兒子由乙（母親）撫養(yǎng)，一日，兒子將他人打傷，誰承擔損害賠償責任？?102第三節(jié)宣告失蹤與宣告死亡

一、宣告失蹤（一）宣告失蹤的含義（二）宣告失蹤的條件1．自然人下落不明達到法定期間2．有利害關(guān)系人的申請3．須經(jīng)人民法院宣告

（三）宣告失蹤的法律效力

1．為失蹤人設(shè)定財產(chǎn)代管人

2．失蹤人的債務(wù)履行與接受失蹤人的債務(wù)人的履行

（四）失蹤宣告的撤銷

103第三節(jié)宣告失蹤與宣告死亡

二、宣告死亡（一）宣告死亡的含義

（二）宣告死亡的條件

1．自然人失蹤的事實。

2．有利害關(guān)系人的申請

3．須經(jīng)人民法院宣告

（三）宣告死亡的法律效力

104第三節(jié)宣告失蹤與宣告死亡（四）死亡宣告的撤銷法律后果：

1．被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。2．被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應(yīng)準許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。

3．利害關(guān)系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得其財產(chǎn)的，除返還原物及孳息外，還應(yīng)對造成的損失予以賠償。

4．被撤銷死亡宣告的人請求返還財產(chǎn)，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還。但依繼承法取得原物的，應(yīng)當返還原物或給予適當補償。

105第四節(jié)監(jiān)護二、監(jiān)護的類型

（一）未成年人的監(jiān)護人（1）祖父母、外祖父母；（2）兄、姐；（3）關(guān)系密切的其他親屬、朋友

（二）精神病人的監(jiān)護人

（1）配偶；（2）父母；（3）成年子女；（4）其他近親屬；（5）關(guān)系密切的其他親屬、朋友

106第四節(jié)監(jiān)護三、監(jiān)護人的職責（一）保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益不受損害；（二）保管被監(jiān)護人的財產(chǎn)；（三）擔任被監(jiān)護人的法定代理人。四、監(jiān)護的終止（一）被監(jiān)護人獲得完全民事行為能力；（二）監(jiān)護人或被監(jiān)護人一方死亡；（三）監(jiān)護人喪失民事行為能力；（四）監(jiān)護人基于正當理由而辭職；（五）監(jiān)護人因不履行監(jiān)護職責或侵害被監(jiān)護人的利益而被撤職；（六）委托監(jiān)護因委托關(guān)系的消滅而終止。107第五節(jié)自然人的住所

一、住所的含義住所，是指自然人以久住的意思經(jīng)常居住的處所。

（1）心素，即久住的意思；（2）體素，即經(jīng)常居住的事實。

二、住所的認定

三、住所的法律意義

（一）是涉外民事法律關(guān)系確定準據(jù)法的根據(jù)之一；

（二）是法院對民事案件管轄的根據(jù)之一；

（三）是確定自然人失蹤的根據(jù)之一；

（四）是確定債務(wù)履行地的根據(jù)；

（五）是繼承活動進行的地點；

（六）是民事法律文書的送達地點。

108第五章法人

109目的要求

法人是不同于自然人的另一重要民事主體。通過本章學習，使學生掌握我國現(xiàn)行法有關(guān)法人制度的基本立法情況。特別是法人的設(shè)立條件與類型、法人能力的規(guī)定、法人機構(gòu)的設(shè)置、法人主體的派生形式等內(nèi)容，應(yīng)要求學生有深刻認識。同時，對法人制度現(xiàn)代發(fā)展中產(chǎn)生的新的問題，如法人人格否認制度、公司集團等也要稍作介紹，從而使學生對法人制度有較為全面的基本認識。

重點、難點法人的能力；法人的設(shè)立條件。110第一節(jié)法人的概念與特征

一、法人概念的起源二、法人的概念

《民法通則》第36條的規(guī)定，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織。法人是一種由法律所擬制的“人”，和自然人一樣享有人格，賦予其以主體的法律地位。

111三、法人的特征

（一）法人是依法定條件和程序成立社會組織（二）法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的社會組織，有獨立的法律人格（三）法人是擁有獨立的財產(chǎn)，能獨立承擔民事責任的社會組織112法人的特點A法人是社會組織

這是與自然人的根本區(qū)別。

既可以是自然人的集合體也可以是財產(chǎn)的集合體。

以社會組織的名義存在和活動。113法人的特點B法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的社會組織。

這是法人與其他社會組織的區(qū)別。

只有具備法人條件，才能取得法人資格。114法人的特點C法人是依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織。

與非法人組織的根本區(qū)別。獨立的組織法人的民事主體資格與組成法人的自然人的民事主體資格彼此獨立；法人的組織無需依靠其他組織或單位而獨立存在。獨立的財產(chǎn)

法人的財產(chǎn)獨立于出資者的其他財產(chǎn)。獨立的責任

如果法人違反民事義務(wù)，由法人獨立承擔民事責任，出資者不承擔責任（法律另有規(guī)定的除外）。

115四、法人的條件A依法成立

即法人須依照法律規(guī)定的條件和程序成立。依法成立，首先要依法設(shè)立，即其設(shè)立要有法律依據(jù)，符合法定的條件。對不同的法人實行不同的原則，主要有：（1）特許主義。即其設(shè)立須經(jīng)法律特別許可，如機關(guān)法人即依法律的直接規(guī)定或命令設(shè)立。116

（2）許可主義。即其設(shè)立須經(jīng)行政許可。如學校、社會團體即采許可主義。

（3）準則主義。由法律規(guī)定設(shè)立的條件，只要符合該條件，即可設(shè)立。如企業(yè)法人的設(shè)立即采準則主義。（4）強制主義。即依規(guī)定必須設(shè)立法人。如應(yīng)當設(shè)立工會的，必須設(shè)立。117法人的條件依法成立，其次要依法定程序成立。

法人設(shè)立不等于法人的成立，法人設(shè)立后，一般還須登記才能成立。若法律規(guī)定應(yīng)登記的，則雖已設(shè)立卻未登記的社會組織，不能成為法人。118法人的條件B有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費a.有獨立自主支配的財產(chǎn)和經(jīng)費，該財產(chǎn)與他人（包括投資人）的財產(chǎn)是分開的；b.該財產(chǎn)和經(jīng)費要與法人的設(shè)立宗旨、所需進行的民事活動范圍相適應(yīng)，符合法律規(guī)定的其設(shè)立所需的最低財產(chǎn)限度。這是法人進行民事活動，獨立承擔民事責任的物質(zhì)條件和保障。這里的經(jīng)費，主要是針對實行預(yù)算撥款的機關(guān)、事業(yè)單位說的。119法人的條件C有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所名稱，是其代表符號，是其區(qū)別于其他組織的標志。法人的名稱應(yīng)能反映自己的性質(zhì)并符合法律關(guān)于法人名稱的規(guī)定，不得使用法律禁止的名稱。一個法人只能有一個名稱，法人名稱可以轉(zhuǎn)讓，但須與其營業(yè)一并轉(zhuǎn)讓。法人的名稱屬于法人登記的事項。120法人的條件C有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所法人的組織機構(gòu)是使其成為一個完全獨立的組織的要素。法人的意思表示必須依法由法人組織機構(gòu)來完成，每一個法人都應(yīng)該有自己的組織機構(gòu)，如公司法人的組織機構(gòu)依法應(yīng)由三部分組成：權(quán)力機構(gòu)——股東會；執(zhí)行機構(gòu)——董事會；監(jiān)督機構(gòu)——監(jiān)事會。沒有組織機構(gòu)，就不能夠成為法人。121法人的條件C有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所

法人的場所，可以是自己的，也可以是租賃他人的。法人的場所可以是一個，也可以是多個，而法人的住所只有一個。法人應(yīng)以它的主要辦事機構(gòu)所在地即主要活動場所為住所。需經(jīng)登記的法人的住所，必須進行登記，變更其住所也應(yīng)進行登記，法人活動的一般場所則不必均經(jīng)登記。122法人的條件D能夠獨立承擔民事責任這是指具有獨立承擔民事的能力。只有具備完全獨立的人格，只有具備必要的獨立財產(chǎn)，才能獨立承擔民事。因為法人既不為他人承擔民事責任，他人也不為法人承擔民事責任。123第二節(jié)法人的本質(zhì)一、關(guān)于法人本質(zhì)的各種學說

1.法人擬制說。此說來自薩維尼。依其主張，若要使超個體的社會團體像自然人一樣享有同等的權(quán)利能力，則只能借助于客觀法所創(chuàng)設(shè)的使其與自然人享有同等地位的方法。至于這種同等地位是否存在以及在多大范圍內(nèi)存在，則取決于立法者的決定。124二、法人否認說。該說不承認法人為民事權(quán)利主體，認為不存在團體性的人格。比如目的財產(chǎn)說認為，倘若超個體的社會團體自身并不能當然地是法律上的人，而只能通過法律制度視其與自然人享有同等地位時，則將具有特殊目的的但沒有主體參與的特別財產(chǎn)也視為法人，不應(yīng)有理論上的障礙。同時該說還指出了一個不容忽視的事實，即機構(gòu)法人和財團法人歷來就是無成員的法人。此外，還有受益主體說、管理主體說。125三、法人實在說。此說看重社會團體的社會實在性與精神實在性，視團體為超個體的生物，是社會實體。此說在說明何為“實在”時，又分為兩派：一為有機體說，二為組織體說。（1）有機體說。根據(jù)此說，個人要結(jié)合成一個團體時，便存在一個與其構(gòu)成成員并存的獨立實體。（2）組織體說。此說認為，法人并非依賴于擬制的方式而存在，而是實在者，是在法人制度下將適于作為權(quán)利主體的團體或者目的財產(chǎn)組織化，以之承認組織體的意思形成。126第三節(jié)法人的類型

一、大陸法系國家對法人的主要分類

(一)公法人和私法人

(二)社團法人和財團法人

(三)營利法人、公益法人和中間法人二、英美法系國家對法人的主要分類

三、我國民法對法人的分類

(一)企業(yè)法人

（二）機關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人127第四節(jié)法人的成立

一、法人的“設(shè)立”與“成立”

二、法人成立的條件

（一）依法成立

（二）有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費

（三）有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所

（四）能夠獨立承擔民事責任

三、法人設(shè)立的原則（一）法人設(shè)立的幾種原則

1、自由設(shè)立主義

2、特許設(shè)立主義

3、核準主義

4、準則設(shè)立主義5、強制設(shè)立主義128第四節(jié)法人的成立（二）我國各類法人的設(shè)立原則

1．對于營利法人的設(shè)立原則

2．對于非營利型法人的設(shè)立原則

四、法人設(shè)立的方式

（一）命令設(shè)立（二）發(fā)起設(shè)立（三）募集設(shè)立

（四）捐助設(shè)立五、法人資格的取得

《民法通則》第50條規(guī)定：“有獨立經(jīng)費的機關(guān)從成立之日起，具有法人資格。具備法人條件的事業(yè)單位、社會團體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格；依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準登記，取得法人資格。”

129第五節(jié)法人的民事能力一、法人的民事權(quán)利能力

（一）法人民事權(quán)利能力的概念

（二）法人的民事權(quán)利能力與自然人民事權(quán)利能力的區(qū)別

1．產(chǎn)生、消滅的時間不同

2．內(nèi)容不同

3．法人的民事權(quán)利能力主要受到以下限制：

（1）法人自然性質(zhì)方面的限制（2）法律規(guī)定方面的限制（3）法人目的的限制

3、法人的民事權(quán)利能力具有差異性130第五節(jié)法人的民事能力二、法人的民事行為能力

（一）法人民事行為能力的概念（二）法人民事行為能力的特點1．法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力同時產(chǎn)生、同時消滅

2．法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力的范圍相同

3．法人的民事行為能力以團體意思為前提，通過法人的機關(guān)來實現(xiàn)

131第五節(jié)法人的民事能力三、法人的民事責任能力

（一）法人的民事責任能力的概念

(二)法人民事責任能力確定的標準

1．經(jīng)營活動說2．法人名義說3．執(zhí)行職務(wù)說

（三）法人民事責任的性質(zhì)與表現(xiàn)

1．法人對其法定代表人及其他工作人員的職務(wù)行為承擔民事責任

2．法人對其自己的民事違法行為承擔民事責任

3．法人出資不實的責任

4.法人對其分支機構(gòu)的責任

5.法人對其籌建中的法人的行為的責任

132第六節(jié)法人的變更、終止和清算

一、法人的變更

（一）法人的合并

（二）法人的分立

（三）法人組織形式的變更

（四）法人其他重大事項的變更

二、法人的終止

（一）依法被撤銷

（二）法人自行解散

（三）依法被宣告破產(chǎn)

（四）其他原因

133第六節(jié)法人的變更、終止和清算

三、法人的清算

（一）法人清算的概念

（二）法人清算的分類

1

．破產(chǎn)清算

2．非破產(chǎn)清算

（三）清算組織（四）法人在清算期間的性質(zhì)

（五）清算終結(jié)

134第六章非法人組織

目的、要求

非法人組織雖非《民法通則》規(guī)定的權(quán)利主體，但現(xiàn)行法及理論已肯定其為與自然人、法人并立的第三種權(quán)利主體形式。通過本章學習，使學生掌握我國現(xiàn)行法有關(guān)非法人組織的基本立法情況，特別是非法人組織的設(shè)立條件與類型、民事能力等內(nèi)容。

重點、難點非法人組織的基本類型民事能力的特別規(guī)定合伙制度135第一節(jié)非法人組織概述一、非法人組織的概念與特征(一)概念

非法人組織，也稱為非法人團體，是指不具有法人資格但可以以自己的名義進行民事活動的組織。（二）特征

1．非法人組織是具有穩(wěn)定性的人合組織體

2．非法人組織是具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的組織體

3．非法人組織是不能完全獨立承擔民事責任的組織體

136第一節(jié)非法人組織概述二、非法人組織應(yīng)具備的要件（一）須有自己的目的（二）須有自己的名稱（三）須有自己能支配的財產(chǎn)或經(jīng)費（四）應(yīng)設(shè)有代表人或管理人三、非法人組織的范圍

（一）非法人企業(yè)

（二）非法人的公益團體（三）其他非法人團體

137第二節(jié)合伙

一、合伙的基本理論（一）合伙的概念

合伙，指兩個或兩個以上的民事主體訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險，對合伙債務(wù)承擔無限連帶責任的營利性組織。（二）合伙的特征

1．合伙是獨立從事經(jīng)營活動的聯(lián)合體2．合伙協(xié)議是合伙形成的基礎(chǔ)條件3．合伙人共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并對合伙債務(wù)承擔無限連帶責任（三）合伙的分類1．民事合伙與商事合伙

2．個人合伙和法人合伙3．企業(yè)型合伙與非企業(yè)型合伙4．顯名合伙與隱名合伙

5．普通合伙和有限合伙

138第二節(jié)合伙

（四）合伙組織的法律地位二、合伙的成立（一）合伙成立的條件

1．合伙人須符合法律規(guī)定的條件2．有書面的合伙協(xié)議

3．有各合伙人實際繳付的出資4．有合伙企業(yè)的名稱5．有經(jīng)營場所和從事合伙事業(yè)必要的條件（二）合伙成立的程序1、合伙人向登記機關(guān)提交法定文件

2．登記機關(guān)的審查

3、合伙資格的取得

139第二節(jié)合伙三、合伙事務(wù)的決策與執(zhí)行

（一）合伙事務(wù)的決策

（二）合伙事務(wù)的執(zhí)行

1．全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)2．部分合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)

（三）合伙事務(wù)的執(zhí)行與保護善意第三人

（四）競業(yè)禁止

四、合伙財產(chǎn)

（一）合伙財產(chǎn)的構(gòu)成

（二）合伙財產(chǎn)的性質(zhì)

（三）合伙利潤的分配

140第二節(jié)合伙五、合伙債務(wù)

(一)合伙債務(wù)的含義

（二）合伙債務(wù)的清償辦法

1．首先由合伙財產(chǎn)清償；

2．合伙財產(chǎn)不足以清償合伙債務(wù)時，各合伙人對外承擔連帶無限清償責任；

3．對內(nèi)各合伙人應(yīng)按約定比例分擔合伙債務(wù)與虧損。

（三）合伙債務(wù)與合伙人個人債務(wù)并存時的清償順序

141第二節(jié)合伙六、入伙與退伙

(一)入伙

1．入伙的概念2．入伙的條件3．入伙的效力

(二)退伙

1．退伙的概念2．退伙的形式

（1）聲明退伙（2）法定退伙（3）強制退伙

3．退伙的效力（1）退伙人的合伙人資格喪失

（2）退伙人或其合法繼承人有權(quán)請求退還退伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額

142第二節(jié)合伙（3）退伙人對退伙前的合伙債務(wù)，仍應(yīng)承擔連帶責任。

（4）可能導(dǎo)致合伙企業(yè)的終止

七、合伙的解散與清算

（一）合伙解散的概念

（二）合伙解散的原因

（三）合伙解散的后果

1．合伙組織解散后應(yīng)當進行清算，并通知和公告?zhèn)鶛?quán)人；

2．合伙組織解散后，合伙人在一定時間內(nèi)對未清償?shù)暮匣飩鶆?wù)仍應(yīng)承擔連帶責任。

（四）合伙的注銷登記

143第二節(jié)合伙八、有關(guān)合伙的民事責任

（一）合伙組織應(yīng)承擔的民事責任下列行為應(yīng)屬合伙組織的行為，由其對外承擔責任：

1.合伙事務(wù)執(zhí)行人執(zhí)行合伙事務(wù)的行為；

2.不具有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，或合伙事務(wù)執(zhí)行人超越權(quán)限執(zhí)行合伙事務(wù)，且第三人屬于善意的；

3．被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)的行為。

（二）合伙人之間應(yīng)承擔的民事責任

（三）合伙組織的非合伙人應(yīng)承擔的民事責任

（四）清算人應(yīng)承擔的民事責任

144第三分編民事權(quán)利客體

145

民事權(quán)利客體概述一、民事權(quán)利客體的概念和特點概念：民事權(quán)利與義務(wù)的指向?qū)ο筇攸c：有益性客觀性法定性二、民事權(quán)利客體的種類物、有價證券、行為、知識產(chǎn)權(quán)、權(quán)利、人身利益146

第七章物

第一節(jié)概述一、物的概念：指人身以外人力所能支配的具有價值和使用價值的客觀物質(zhì)對象。二、特征：1、物是客觀物質(zhì)對象2、人身以外的物質(zhì)對象3、必須是人力所能支配的4、具有價值和使用價值147第二節(jié)分類一、流通物、限制流通物與禁止流通物：二、特定物與種類物：三、動產(chǎn)與不動產(chǎn)：四、主物與從物：五、原物與孳息：六、可分物與不可分物：七、可消耗物與不可消耗物八、拋棄物與遺失物148課后練習題1．下列物中，屬于不可分物的是（）。

A．100公斤大米B．一輛自行車C．1000公斤鋼材D．四間房屋

2．區(qū)分主物與從物的法律意義主要在于（）。A．主物、從物獨立存在B．從物不能離開主物而獨立存在C．從物須輔助主物而使用

D．在交易時，如無另外的約定，從物隨主物轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移

3．根據(jù)物使用后形態(tài)的變化性，物可分為（）。A．動產(chǎn)與不動產(chǎn)B．主物與從物C．原物與孳息D．消耗物與非消耗物

149第四分編民事權(quán)利變動150第八章

民事法律行為

法律行為是民法調(diào)整的入手點，但其構(gòu)造較為抽象，法律技術(shù)性特點極為突出學習的難度很大。通過本章教學，應(yīng)使學生理解法律行為概念的基本規(guī)定性，掌握法律行為的基本分類、法律行為成立與生效條件、意思表示的瑕疵類型、法律行為的附款與法律行為內(nèi)容的解釋及法律行為效力狀況與法律后果。重點、難點1、法律行為的要素和意思表示理論；2、法律行為的成立與生效條件；3、意思表示瑕疵類型；4、法律行為效力狀況與法律后果。目的要求151第一節(jié)法律行為的概念與特征

一、法律行為的概念

法律行為是以意思表示為要素，因意思表示而發(fā)生一定私法效果的法律事實或法律要件。二、法律行為是實現(xiàn)私人自治的工具

三、我國民法上的民事法律行為

四、

1.法律行為是人為的法律事實

2.民事法律行為是表意行為3.民事法律行為以意思表示為要素

4.民事法律行為大部分是合法行為

特征152第二節(jié)

要式法律行為與不要式法律行為

主法律行為與從法律行為

獨立法律行為和輔助法律行為

有因行為和無因行為

負擔行為與處分行為

生前行為和死因行為

單方法律行為、雙方法律行為與多方法律行為

有償法律行為與無償法律行為諾成法律行為與實踐法律行為法律行為的基本類型153第三節(jié)意思表示

一、概念：二、構(gòu)成要素：

意思表示指將企圖發(fā)生一定私法上效果的意思，表示于外部的行為。行為意思

表示意思

效果意思

三、意思表示的形式1.口頭形式&書面形式2.明示形式&默示形式

154四、意思表示瑕疵（一）意思表示不一致1、意思與表示故意的不一致虛假表示通謀的虛假表示隱藏行為2、意思與表示無意的不一致誤解誤傳（二）意思表示不自由1、欺詐2、脅迫3、乘人之危155單方虛偽表示

（非真意表示、真意保留、心中（里）保留）

一、單方虛偽表示的概念表意人不希望被其意思拘束的表