合同法講座非法學(xué)46、寓形宇內(nèi)復(fù)幾時(shí)，曷不委心任去留。47、采菊東籬下，悠然見南山。48、嘯傲東軒下，聊復(fù)得此生。49、勤學(xué)如春起之苗，不見其增，日有所長。50、環(huán)堵蕭然，不蔽風(fēng)日；短褐穿結(jié)，簞瓢屢空，晏如也。合同法講座非法學(xué)合同法講座非法學(xué)46、寓形宇內(nèi)復(fù)幾時(shí)，曷不委心任去留。47、采菊東籬下，悠然見南山。48、嘯傲東軒下，聊復(fù)得此生。49、勤學(xué)如春起之苗，不見其增，日有所長。50、環(huán)堵蕭然，不蔽風(fēng)日；短褐穿結(jié)，簞瓢屢空，晏如也。第一講合同的訂立

案例一：李某訴華成公司案廣東華成公司在報(bào)紙、雜志上刊登廣告，聲稱：心靈付出，為紀(jì)念本公司成立五十周年，推出優(yōu)惠價(jià)黃金項(xiàng)鏈。項(xiàng)鏈為24K金，重10克，每條售價(jià)600元。廣告詳細(xì)地介紹了項(xiàng)鏈的特點(diǎn)，并有彩色圖形作為輔助說明。廣告還稱，欲購者請匯款至本公司，本公司將在一周內(nèi)將項(xiàng)鏈寄出。廣告三個月有效。湖南李某收集項(xiàng)鏈，見廣告后立即寄出6000元。但一周后被告知黃金項(xiàng)鏈已經(jīng)全部售完。李某向法院提起訴訟，要求華成公司交付項(xiàng)鏈。問：華成公司是否有義務(wù)向李某交付項(xiàng)鏈？一、要約

（一）要約的概念我國《《合同法》》第13條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采用要約、承諾方式”。由此可見，合同訂立的包括要約和承諾兩個過程。（一）要約的概念要約（offer），在許多情況下又稱為發(fā)價(jià)、發(fā)盤，是指以成立合同為目的的確定的意思表示。構(gòu)成要件：我國《合同法》第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示必須符合以下規(guī)定（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束”。研究小學(xué)數(shù)學(xué)高效的課堂教學(xué)行為，有利于培養(yǎng)學(xué)生學(xué)習(xí)數(shù)學(xué)的興趣和積極性，能夠有效提高課堂的活躍度和學(xué)生的思維能力。教師可以通過對教學(xué)方法和教學(xué)思想的改進(jìn)，以活躍生動的課堂氛圍，讓學(xué)生更積極地參與到課程學(xué)習(xí)中，最大限度地提高數(shù)學(xué)課堂的有效性。一、培養(yǎng)小學(xué)數(shù)學(xué)高效教學(xué)行為的意義高效的課堂可以有效提高學(xué)生學(xué)習(xí)數(shù)學(xué)的積極性，激發(fā)學(xué)生的數(shù)學(xué)思維能力，豐富數(shù)學(xué)課程的內(nèi)容，同時(shí)又能夠使傳統(tǒng)數(shù)學(xué)教學(xué)課程中呆板的教學(xué)模式得到優(yōu)化。高效課堂注重培養(yǎng)學(xué)生的自主學(xué)習(xí)能力，通常是通過多媒體教學(xué)、在班內(nèi)設(shè)立學(xué)習(xí)小組等教學(xué)方式，讓學(xué)生的思維得到發(fā)散的空間，積極幫助學(xué)生解決學(xué)習(xí)中的疑難點(diǎn)。二、當(dāng)前小學(xué)數(shù)學(xué)課堂教學(xué)的現(xiàn)狀（一）課堂模塊繁雜部分小學(xué)數(shù)學(xué)教師在課堂上設(shè)定了過多問題，將學(xué)生學(xué)習(xí)的重心放在小組學(xué)習(xí)上，往往花費(fèi)了大量的課堂時(shí)間，不能使課程內(nèi)容得到詳細(xì)講解，導(dǎo)致?W生無法深入學(xué)習(xí)該課程的知識和鞏固數(shù)學(xué)知識以及加強(qiáng)對重點(diǎn)知識的記憶，最終導(dǎo)致數(shù)學(xué)課堂效率的低下。如果教師在一堂課內(nèi)設(shè)置過多的教學(xué)情境，融入過多教學(xué)環(huán)節(jié)，而每個環(huán)節(jié)又無法讓課程內(nèi)容很好地銜接起來，就會導(dǎo)致學(xué)生在課堂上目不暇接，無法有效地吸收該課程的知識。（二）授課內(nèi)容因循守舊由于當(dāng)下時(shí)代信息技術(shù)高度發(fā)達(dá)，很多教師都通過網(wǎng)絡(luò)查詢來獲取新的教學(xué)手段。但問題在于，部分教師沒有經(jīng)過充分思考，沒有將自身的教學(xué)特點(diǎn)和班級教學(xué)需求融入其中，這就導(dǎo)致學(xué)生沒有足夠大的學(xué)習(xí)空間，制約了學(xué)生接受新知識的能力。（三）師生之間沒有足夠的交流和溝通雖然部分小學(xué)數(shù)學(xué)課堂開展了小組課堂活動，并且使用了多媒體技術(shù)進(jìn)行教學(xué)，但學(xué)生往往在小組討論中就只是對問題進(jìn)行討論，教師沒有引導(dǎo)學(xué)生對于問題本身進(jìn)行深入思考。如果教師沒有足夠的指導(dǎo)性，就不能達(dá)到正確的引導(dǎo)，無法掌握課堂氛圍。教師和學(xué)生之間不能夠進(jìn)行有效交流，教師對于學(xué)生掌握知識的程度也不能充分了解，不能夠進(jìn)行有針對性的教學(xué)，對于學(xué)生的學(xué)習(xí)也形不成有效幫助。三、提高小學(xué)數(shù)學(xué)課堂教學(xué)效果的相關(guān)措施（一）對課堂內(nèi)容進(jìn)行有效的整合與設(shè)計(jì)一節(jié)課只有40分鐘的課堂時(shí)間，教師必須要充分合理地運(yùn)用，所以要科學(xué)正確地設(shè)計(jì)課程單元。一方面要給予學(xué)生足夠的時(shí)間，對課程內(nèi)容進(jìn)行復(fù)習(xí)和學(xué)習(xí)；另一方面要帶動學(xué)生在各個教學(xué)環(huán)節(jié)中保持注意力的高度集中，加強(qiáng)其對學(xué)習(xí)數(shù)學(xué)的積極性，確保學(xué)生不會因?yàn)榻虒W(xué)環(huán)節(jié)過多而無法保持注意力，也不會因?yàn)閱我坏恼n程內(nèi)容造成學(xué)生對新知識接受感到吃力。具體方案：教師在課堂上進(jìn)行教學(xué)環(huán)節(jié)的轉(zhuǎn)換時(shí)，在每個環(huán)節(jié)的轉(zhuǎn)換過程中留給學(xué)生幾分鐘來復(fù)習(xí)和進(jìn)行預(yù)習(xí)，這樣能夠有助于學(xué)生有效地吸收和掌握知識，一般一節(jié)課的教學(xué)模塊在3～6個之間。（二）對課堂內(nèi)容和教學(xué)環(huán)節(jié)進(jìn)行創(chuàng)新小學(xué)數(shù)學(xué)教師可以針對小學(xué)生的思維模式，積極運(yùn)用多媒體技術(shù)，在課堂上播放相關(guān)的動畫短片、學(xué)習(xí)視頻給學(xué)生演示課程，這有助于學(xué)生正確地理解課程知識，同時(shí)還在一定程度上激發(fā)了小學(xué)生學(xué)習(xí)數(shù)學(xué)的積極性。正確合理地在課堂上安排小組活動和現(xiàn)代化教學(xué)手段，創(chuàng)設(shè)良好輕松的學(xué)習(xí)氛圍，可以有效提高數(shù)學(xué)課堂教學(xué)效果。例如，在學(xué)習(xí)《扇形統(tǒng)計(jì)圖》一課時(shí)，教師可以利用多媒體來展示扇形統(tǒng)計(jì)圖，引起學(xué)生的興趣。教師可以對此提問“你們知道這是什么圖形嗎？”這就充分調(diào)動了學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性，讓學(xué)生能夠更好地融入學(xué)習(xí)中，教師可以抓住機(jī)會，給學(xué)生講解數(shù)學(xué)扇形統(tǒng)計(jì)圖的相關(guān)知識。（三）加強(qiáng)師生之間的溝通交流課程教學(xué)要想做到因材施教，教師必須積極與學(xué)生溝通交流，掌握每個學(xué)生的個體特征，包括其學(xué)習(xí)基礎(chǔ)和興趣愛好等。教師可以在中考或者期末考試后，對于學(xué)生的錯誤題目進(jìn)行統(tǒng)計(jì)，然后將數(shù)學(xué)題目在數(shù)學(xué)課上與學(xué)生一起進(jìn)行研究和討論。要想提高教學(xué)質(zhì)量，就要關(guān)注目前小學(xué)數(shù)學(xué)的教學(xué)現(xiàn)狀。只有這樣才能夠根據(jù)教學(xué)現(xiàn)狀做出相應(yīng)的改善策略，針對目前的小學(xué)數(shù)學(xué)教學(xué)現(xiàn)狀，教師要注重對課堂內(nèi)容的有效整合與設(shè)計(jì)，對課堂內(nèi)容和教學(xué)環(huán)節(jié)進(jìn)行創(chuàng)新，加強(qiáng)師生之間的溝通交流。只有這樣才能夠構(gòu)建高效課堂，促進(jìn)學(xué)生有效地進(jìn)行數(shù)學(xué)學(xué)習(xí)，從而培養(yǎng)學(xué)生良好的學(xué)習(xí)習(xí)慣，促進(jìn)學(xué)生今后的發(fā)展。理想的地理教學(xué)應(yīng)該是智力因素與非智力因素同步發(fā)展的過程。在眾多的非智力因素中，興趣是學(xué)生接受教育的感情基礎(chǔ)：是學(xué)生探求知識、促進(jìn)思維發(fā)展的巨大動力。因此，興趣這一非智力因素，在教學(xué)過程中的作用已日益引起人們的關(guān)注，地理課在教學(xué)過程中利用各種教學(xué)方法，培養(yǎng)學(xué)生的興趣尤為重要。一、課前設(shè)計(jì)好課堂引言地理教師應(yīng)注重新課導(dǎo)言的藝術(shù)性，善于利用情景教學(xué)法，巧妙地選擇地理知識的結(jié)合點(diǎn)，用生動的描繪激發(fā)學(xué)生濃厚的學(xué)習(xí)興趣，使之進(jìn)入最佳求知欲狀態(tài)。如講海水的鹽度時(shí)，可這樣導(dǎo)入新課：“不知你是否見過浩瀚的大海，是否在海灘上尋覓海貝，盡情玩耍。這時(shí)你用手掬起一把海水，仔細(xì)品嘗海水的味道。你會感覺到海水的味道又苦又咸。那么，為什么海水又苦又咸呢？”接著按教材內(nèi)容往下講，經(jīng)過這樣的導(dǎo)入，學(xué)生興趣盎然，已做好接受新知識的心理準(zhǔn)備。又如，在講地震時(shí)，可用低沉的語言說：“１９７６年７月２８日凌晨３時(shí)４２分，一場空前的、慘絕人寰的地震在河北省唐山市發(fā)生了，無辜的唐山人民正沉浸在甜蜜的睡夢之中，卻毫無察覺地陷入了這場劫難。僅僅幾十秒鐘，地震釋放的能量使２４．２萬多人罹難，１６．４萬人終生傷殘。直接經(jīng)濟(jì)損失達(dá)１００億元人民幣。離我們最近的200年‘5?12’汶川大地震等”。雖然在信息發(fā)展的今天，同學(xué)們對地震也所了解，可是他們只是在電視或是網(wǎng)上看到的，這時(shí)他們更想進(jìn)一步在課堂上了解地震的發(fā)生是為什么？地震預(yù)報(bào)又為何不準(zhǔn)？并把地震帶來的災(zāi)害降低到最小限度。二、運(yùn)用趣味性教學(xué)，感召興趣高中地理是一門富饒趣味的學(xué)科，它包羅萬象，知識面廣，課上的生動有趣，能使學(xué)生精神振奮，從而感召學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣。如在講解內(nèi)蒙古大草原遼闊的牧區(qū)時(shí)，用歌詞“藍(lán)藍(lán)的天上白云飄，白云下面馬兒跑，揮動鞭兒響四方，百鳥齊歌唱”，還有“天蒼蒼，野茫茫，風(fēng)吹草低見牛羊”的優(yōu)美詞句，無形中把學(xué)生引進(jìn)了內(nèi)蒙古大草原的地理境界中去。又如，用毛主席的“一山飛峙大江邊，躍上蔥蘢四百旋”的兩句詩，以及李白所寫的“飛流直下三千尺，疑是銀河落九天”，描寫廬山挺拔險(xiǎn)峻，峽谷瀑布的秀麗風(fēng)景；用唐代詩人李白的“兩岸猿聲啼不住，輕舟已過萬重山”的兩句詩，描繪長江三峽河段山高谷深，坡陡流急的水系特征；用“黃梅時(shí)節(jié)家家雨，青草池塘處處蛙”兩句詩，來形象逼真地描述長江中下游地區(qū)春末夏初梅雨的天氣特色等等。都能把學(xué)生帶到詩的意境之中，使學(xué)生有身臨其境之感。同時(shí)，如果教師選擇有地理性，趣味性的地理諺語穿插在教材的講授過程中，可以活躍課堂氣氛，很能激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣。引用“雷打未驚蟄，雨水四十日”的天氣諺語來幫助學(xué)生理解我國東南部地區(qū)季風(fēng)活動和鋒面雨帶的形成規(guī)律，引起學(xué)生的豐富聯(lián)想，使獲得知識更為鞏固；又如用“天無三日晴，地?zé)o三尺平”這一句地理諺語，概括了我們貴州省地區(qū)的陰雨冷濕的氣候和崎嶇起伏的高原地形。類似這樣的短詩斷句，地理諺語不勝枚舉，教師在熟悉教材的基礎(chǔ)上，如果引用得當(dāng)，可以大大加深和擴(kuò)大學(xué)生的地理知識領(lǐng)域，激發(fā)學(xué)生思維，使他們能獲得牢固而深刻的地理知識。三、課內(nèi)課外結(jié)合培養(yǎng)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣配合課堂教學(xué)，開展豐富多彩的課外活動，也是培養(yǎng)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣和觀察、分析能力的一個重要途徑。教師要因勢利導(dǎo)，及時(shí)組織學(xué)生進(jìn)行參觀、實(shí)習(xí)，這對學(xué)生生動活潑的發(fā)展有很大作用。如組織學(xué)生觀察星座，尋找重要亮星，開展日、月食講座，使學(xué)生懂得其形成原理及日、月食的過程，并適時(shí)進(jìn)行觀察。又可組織學(xué)生參觀氣象臺站，讓學(xué)生注意收看“天氣預(yù)報(bào)”和“天氣形勢預(yù)報(bào)”節(jié)目。學(xué)生參觀自然博物館，在我們縣城里面沒有自然博物館可以找一些圖片或影片來代替等，使學(xué)生對地殼演變史和生物與環(huán)境的關(guān)系，有了進(jìn)一步的認(rèn)識。通過這些活動，不僅鞏固了所學(xué)地理知識，而且使學(xué)生得到生動活潑的發(fā)展。四、緊密結(jié)合當(dāng)代社會的發(fā)展變革現(xiàn)象，激發(fā)興趣地理教學(xué)中，若能將課本的資料與現(xiàn)代社會的發(fā)展變化聯(lián)系起來，賦予學(xué)科一定的生命力，使其呈現(xiàn)知識的價(jià)值，那么學(xué)生學(xué)習(xí)地理的積極性顯然能調(diào)動起來。比如：在上緒論課或各章的導(dǎo)言時(shí)，可引用著名科學(xué)家錢學(xué)森講的：“建設(shè)有中國特色的社會主義，需要有一門新的科學(xué)技術(shù)大部門，那就是地理科學(xué)。”時(shí)至今日，地理科學(xué)在社會主義建設(shè)中，已成為國土規(guī)劃、合理布局工農(nóng)業(yè)生產(chǎn)、政府決策的重要理論依據(jù)。《２１世紀(jì)議程》所強(qiáng)調(diào)的協(xié)調(diào)人口和資源及環(huán)境的關(guān)系，也離不開地理科學(xué)。又如：講交通運(yùn)輸時(shí)，可結(jié)合當(dāng)前“路通、財(cái)通”的形勢，來說明在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)建設(shè)中交通的重要性，我國已經(jīng)建成的京九鐵路，馬上要通車的滬昆高鐵（這是途經(jīng)我們附近的）就是很好的例證。這樣，學(xué)生就會覺得所學(xué)的知識有用，便有興趣去學(xué)。五、注重理論聯(lián)系實(shí)際教學(xué)當(dāng)前情況下，只有學(xué)生從思想上真正認(rèn)識到掌握地理知識對他們現(xiàn)在和將來的學(xué)習(xí)、生活具有意義，才能產(chǎn)生學(xué)習(xí)地理的欲望，形成強(qiáng)烈的求知動機(jī)。我們要利用課堂教學(xué)，對學(xué)生進(jìn)行關(guān)于生活和社會所關(guān)心的地理問題的講解和中肯的分析，使他們覺得學(xué)習(xí)地理對他們確實(shí)有用。這樣，就激起學(xué)生強(qiáng)烈的學(xué)習(xí)欲望，吸引他們學(xué)習(xí)的興趣和積極性。如講新加坡的經(jīng)濟(jì)時(shí)，聯(lián)系我國學(xué)習(xí)它的對外開放政策后取得的成績，并用大家耳聞目睹的家鄉(xiāng)的變化加以說明；又如，讓學(xué)生做對著窗子玻璃呵氣的實(shí)驗(yàn)，運(yùn)用他們都熟悉的現(xiàn)象講課，這樣一來，“降水的形成條件”就迎刃而解了?？傊?，任何學(xué)生學(xué)習(xí)的成功，都是智力因素與非智力因素相互影響、相互作用的結(jié)果。因此，在教學(xué)中，應(yīng)自覺地、積極地、不失時(shí)機(jī)地激發(fā)學(xué)生的非智力因素，尤其是興趣這個因素，從而更好地提高教學(xué)質(zhì)量。通過教師激發(fā)、引導(dǎo)學(xué)生的興趣，讓學(xué)生主動地參與整個教學(xué)的全過程，變被動學(xué)習(xí)為主動學(xué)習(xí)，形成教與學(xué)的良性循環(huán)。在潛移默化地把它運(yùn)用到教學(xué)中去，時(shí)間一長，學(xué)生們才能在上地理課時(shí)感到輕松愉快，覺得既能學(xué)到知識，又是一種享受，從而形成愛好地理的良好學(xué)習(xí)風(fēng)氣。第一講合同的訂立

案例一：李某訴華成公司案廣東華成公司在報(bào)紙、雜志上刊登廣告，聲稱：心靈付出，為紀(jì)念本公司成立五十周年，推出優(yōu)惠價(jià)黃金項(xiàng)鏈。項(xiàng)鏈為24K金，重10克，每條售價(jià)600元。廣告詳細(xì)地介紹了項(xiàng)鏈的特點(diǎn)，并有彩色圖形作為輔助說明。廣告還稱，欲購者請匯款至本公司，本公司將在一周內(nèi)將項(xiàng)鏈寄出。廣告三個月有效。湖南李某收集項(xiàng)鏈，見廣告后立即寄出6000元。但一周后被告知黃金項(xiàng)鏈已經(jīng)全部售完。李某向法院提起訴訟，要求華成公司交付項(xiàng)鏈。問：華成公司是否有義務(wù)向李某交付項(xiàng)鏈？一、要約

（一）要約的概念我國《《合同法》》第13條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采用要約、承諾方式”。由此可見，合同訂立的包括要約和承諾兩個過程。（一）要約的概念要約（offer），在許多情況下又稱為發(fā)價(jià)、發(fā)盤，是指以成立合同為目的的確定的意思表示。構(gòu)成要件：我國《合同法》第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示必須符合以下規(guī)定（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束”。（二）要約的構(gòu)成要件1、要約是特定當(dāng)事人的意思表示。唯有當(dāng)事人確定，受要約者才可以作出相應(yīng)的意思表示，但自動售貨機(jī)例外。2、要約是以締結(jié)合同為目的的意思表示。如何判斷要約人所發(fā)出的要約具有訂立合同的意圖？根據(jù)語言、文字及其他情況來確定。3、要約必須是向相對人所作的意思表示。4、語言的內(nèi)容必須完整和確定。一般認(rèn)為，名稱、數(shù)量、價(jià)格三個基本要素必不可少。5、語言必須到達(dá)受要約人。（三）要約的法律效力1、要約開始生效的時(shí)間要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。

2、要約的存續(xù)期間

口頭方式：如果規(guī)定了期間，則在該期間內(nèi)生效；若未規(guī)定期間，則只有即時(shí)允諾，否則失效。書面方式：規(guī)定期間，在規(guī)定期間內(nèi)；若未規(guī)定期間，在合理期間內(nèi)。何謂合理？要約到達(dá)受要約人的時(shí)間、作出承諾所必要的時(shí)間以及承諾通知到達(dá)要約人的時(shí)間。3、要約的法律效力（1）對要約人的拘束力。要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得撤回、撤銷、或?qū)σs加以限制、變更和擴(kuò)張。（2）對受要約人的拘束力。只有受要約人才有資格進(jìn)行承諾。（四）要約與要約邀請案例二：某小姐見商場的櫥窗擺放了一款時(shí)裝，但價(jià)格高昂。于是她向朋友借了一部分錢來到商場購買該款時(shí)裝。但售貨員告訴她，時(shí)裝是樣品，現(xiàn)已經(jīng)無存貨。該小姐認(rèn)為商場展出了該服裝，就應(yīng)當(dāng)有貨物供應(yīng)。問：商店的行為是否構(gòu)成要約？如果該樣品旁表明了“正在熱賣”呢？要回答這一問題，關(guān)鍵是理解要約與要約邀請的區(qū)別。一般來說，要約與要約邀請的區(qū)別如下：一、根據(jù)當(dāng)事人的意愿來確定：要約的目的在于訂立合同，而要約邀請之目的在于希望人家提出要約；二、根據(jù)內(nèi)容來確定：若內(nèi)容明確肯定，則才有可能構(gòu)成要約；若內(nèi)容不明確肯定，則無法構(gòu)成要約；三、根據(jù)法律規(guī)定來確定：一般情況下，法律對屬于要約邀請的情況作出規(guī)定；四、根據(jù)交易習(xí)慣：出租車。第十五條要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。

商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。因此，商場陳列行為是要約邀請而非要約。

（五）要約的撤回和撤銷案例三：某電腦公司以一般郵件向客戶發(fā)出了廣告，聲稱有三星17英寸液晶顯示器出售，每臺價(jià)格為2900元，數(shù)量不限。但兩天后該公司發(fā)現(xiàn)，液晶顯示器的進(jìn)貨價(jià)格已經(jīng)突破3000元，于是該公司立即以快件告知客戶該報(bào)價(jià)已經(jīng)調(diào)整至3150元?？旒_(dá)到的時(shí)間與原來的普通郵件到達(dá)的時(shí)間相同。有一受要約人立即回函，同意以2900元的價(jià)格購買顯示器30臺并將款項(xiàng)送達(dá)。要約人發(fā)貨給該客戶并函告該客戶補(bǔ)償差價(jià)7500元。該客戶未予理睬。雙方交涉不成，電腦公司提起訴訟。問：該案應(yīng)如何處理？第十七條要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。因此，上述案件中電腦公司以普通郵件發(fā)送的要約被撤回，新的要約取代了原來的要約，所以雙方并沒有就合同的主要內(nèi)容達(dá)成一致，所以合同未成立。

問：如果上述案件中快件的到達(dá)時(shí)間晚于普通郵件到達(dá)，但客戶在快件已經(jīng)到達(dá)后作出承諾，該案該如何處理？第十八條要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。因此，電腦公司可以撤銷該要約，合同已經(jīng)成立。但是，若電腦公司在發(fā)出的廣告中寫明“本廣告在一周內(nèi)承諾有效”，而客戶在一周內(nèi)作出了承諾，電腦公司能否要求補(bǔ)交貨款？第十九條有下列情形之一的，要約不得撤銷：

（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；

（二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

因此，在上述情況下，電腦公司不能撤銷要約，貨物價(jià)格以每臺2900元計(jì)算。（六）要約的失效第二十條有下列情形之一的，要約失效：

（一）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；

（二）要約人依法撤銷要約；

（三）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；

（四）受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。一般情形下，要約在以下幾種情況下失效：1、承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾的；2、承諾期限未滿，要約人依法撤銷要約；3、承諾期限未滿，受要約人拒絕要約；4、承諾期限未滿，受要約人拒絕或?qū)σs的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性（貨物價(jià)格、付款、貨物數(shù)量與質(zhì)量、交貨地點(diǎn)和時(shí)間、違約責(zé)任及爭端解決方式等）變更的；5、要約人死亡的。二、承諾

（一）承諾的概念與性質(zhì)承諾（acceptance），有叫接盤或接受，是指受要約人向要約人作出的，對要約內(nèi)容表示同意并愿意與之締結(jié)合同的意思表示。（二）承諾的構(gòu)成要件1、承諾必須由受要約人作出。我國《合同法》第二十一條規(guī)定：“承諾是受要約人同意要約的意思表示?！?/p>

2、承諾必須在合理期限內(nèi)作出。有規(guī)定期限，在規(guī)定期限內(nèi)；沒有規(guī)定期限，以對話方式的，應(yīng)立即作出承諾，當(dāng)事人另有約定的除外；非以對話方式作出的，在合理期限內(nèi)。何謂合理，具體情況具體對待。3、承諾的內(nèi)容不能對要約有實(shí)質(zhì)性變更。案例四：富達(dá)公司訴僑力飛公司2002年5月6日上午10點(diǎn)40分，富達(dá)公司董事長周某以公司名義給僑力飛公司以電子郵件方式發(fā)出一份要約。要約規(guī)定了商品名稱、數(shù)量和質(zhì)量，要約規(guī)定僑力飛公司必須在十日內(nèi)作出答復(fù)。僑力飛公司總經(jīng)理于5月16日下午5點(diǎn)19分以僑力飛公司的名義發(fā)出電子郵件，表示完全接受該要約。富達(dá)公司的下班時(shí)間為下午6點(diǎn)。但不巧的是，富達(dá)公司經(jīng)理周某出差在西藏，其看到電子郵件的事后已經(jīng)是5月18日。6月1日，僑力飛公司要求發(fā)貨，但富達(dá)公司電話要求停止發(fā)貨，理由是合同并未處理。問：合同是否成立？（三）承諾的方式《合同法》第二十二條規(guī)定：“承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外”。

因此，承諾的方式以通知為主，但根據(jù)交易習(xí)慣或要約表明可以通過行為的除外。例如：A公司長期向B公司購買某種商品，交易方式是A公司打電話給B公司訂貨，B公司借到通知后送貨。A公司不得以B公司名義通知為由拒絕接受貨物。若要約人向受要約人發(fā)出要約后，受要約人并未作出任何反映，即一直保持沉默，那么受要約人能否以未作出反對表示為由主張合同成立？換言之，即沉默能否構(gòu)成承諾？一般情況下，沉默不構(gòu)成承諾，但下列情況例外：1、當(dāng)事人約定沉默構(gòu)成承諾的；2、依當(dāng)事人之間建立的習(xí)慣做法或依照慣例沉默構(gòu)成承諾的；3、依照法律規(guī)定沉默構(gòu)成承諾的。（四）承諾的生效時(shí)間、地點(diǎn)承諾生效，合同成立，承諾生效的時(shí)間為合同成立時(shí)間；承諾生效的地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)。我國《《合同法》》第34條規(guī)定：“承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定?！?、以通知方式送達(dá)承諾時(shí)的合同成立地點(diǎn)時(shí)間。合同于承諾達(dá)到之時(shí)成立，于到達(dá)之地成立。一般規(guī)則。2、意思實(shí)現(xiàn)情況下的合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)。意實(shí)現(xiàn)是指按照習(xí)慣承諾無須通知的要約，或要約人預(yù)先聲明承諾無須通知的要約，如在承諾期限內(nèi)相對人發(fā)生具有承諾意思的事實(shí)，據(jù)此可以認(rèn)定合同成立。第26條第一款后半部分規(guī)定：“承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效”。3、才有數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)。（1）生效時(shí)間為到達(dá)特定系統(tǒng)或收件人的任何系統(tǒng)時(shí)；（2）主營業(yè)地或經(jīng)常居住地或雙方約定地。4、以合同書形式訂立合同，合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)。我國《合同法》第三十二條規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立?！弊⒁獾氖?，這一規(guī)定只有在雙方同時(shí)簽字或者蓋章時(shí)才適用。我國《合同法》第三十五條：“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)?！蓖瑯?，這一規(guī)定只有在雙方簽字或者蓋章時(shí)才適用。5、以信件、電文方式進(jìn)行協(xié)商并要求簽訂確認(rèn)書時(shí)，合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)?！逗贤ā返谌龡l規(guī)定：“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立?！庇纱丝梢姡闪r(shí)間為簽訂確認(rèn)書之時(shí)。地點(diǎn)未規(guī)定。

6、書面形式未采用時(shí)合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)。

《合同法》第三十六條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。”該條雖然沒有明確規(guī)定合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)，但可以推知：合同于接受時(shí)成立，于接受地點(diǎn)成立。7、沉默構(gòu)成要約時(shí)合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)。當(dāng)沉默構(gòu)成承諾時(shí)，應(yīng)推定自要約有效期屆滿時(shí)合同成立。地點(diǎn)為受要約人之營業(yè)地。8、約定的時(shí)間與地點(diǎn)。依據(jù)合同自由，當(dāng)事人可以對合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)進(jìn)行約定。（五）承諾的撤回承諾是否可以撤回？對此，各國法律規(guī)定不一。大陸法系認(rèn)為對于非對話方式承諾采用到達(dá)主義，因此只要在承諾未到達(dá)之前，承諾人可以撤回。但在英美法系，由于采用發(fā)信主義，所以承諾一經(jīng)發(fā)出，即不可撤回。我國法律對承諾是否可以撤回沒有規(guī)定，但一般認(rèn)為，只有承諾沒有到達(dá)，即可以撤回。

第二講、合同的效力

一、合同效力概述（一）合同效力的概念合同的效力，又稱合同的法律效力，是指法律賦予依法有效的合同對其當(dāng)事人及其效力所涉及的第三人的拘束力。（二）合同效力的內(nèi)容合同效力的內(nèi)容，是指合同的法律效力作用于合同的一般效果。1、對合同當(dāng)事人的效力?！逗贤ā返诎藯l規(guī)定：“依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同?！?/p>

2、對第三人的效力。雖然合同具有相對性，但現(xiàn)代立法已經(jīng)對其有所突破。如債的保全中的代位權(quán)和撤銷權(quán)、為第三人利益的合同等。（三）合同的生效合同的生效是指依法成立的合同在當(dāng)事人之間開始發(fā)生了法律的約束力。依法有效的合同，自成立時(shí)生效。但下列情況例外：1、法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，自依法辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)時(shí)生效；2、附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效；附生效期限的合同，自期限屆滿時(shí)生效。3、當(dāng)事人約定采用特定形式或履行特定手續(xù)時(shí)合同生效的，自采取特定形式或履行特定手續(xù)時(shí)合同生效。當(dāng)事人未采取特定形式或采取履行特定手續(xù)，但一方當(dāng)事人已經(jīng)履行主要義務(wù)的，對付接受的，合同自依法成立時(shí)生效。二、合同的有效條件合同的有效條件是指合同能夠初生法律約束力并為法律所保護(hù)的先決條件，是已成立的合同能夠按照當(dāng)事人意思表示的內(nèi)容而發(fā)生法律效果應(yīng)當(dāng)具備的條件。（一）當(dāng)事人在締結(jié)合同時(shí)須有相應(yīng)的締約能力。1、當(dāng)事人須有相應(yīng)的締約能力。對于自然人，法律將其分為完全民事行為能力人、限制民事行為能力人、無民事行為能力人，不同的主體能力范圍不同；對于法人，我國一直實(shí)行嚴(yán)格的經(jīng)營范圍規(guī)則。但從國際立法發(fā)展看來，越權(quán)規(guī)則日益得到廢除，因此我國《合同法》第五十條規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效?！笨梢?，該規(guī)則有所松動。2、當(dāng)事人在訂立合同時(shí)有締約能力；3、須雙方當(dāng)事人均有締約能力。（二）當(dāng)事人的意思表示真實(shí)；（三）不得違反法律和公共利益。案例五：同事間獎券中獎糾紛案王某與李某同為某單位工作。王某因病在家休息。某月發(fā)工資，每個員工被攤派認(rèn)購每券一元的獎券3張。李某代王某抽出3張獎券。李某揭開獎券，發(fā)現(xiàn)其中1張中特等獎，獎金1萬元。李某去王某家，告知其為王某抽獎3張，并問，如果中獎，獎金如何處理。王某說，如果中獎，雙方平分。李某立即出示獎券，王某見中獎，當(dāng)場反悔。李某提起訴訟，要求分得5000元獎金。問：李某能否分得獎金？本案所涉及的問題主要是法律對合同附條件的要求。三、附條件和附期限的合同（一）附條件的合同附條件的合同，是指合同當(dāng)事人約定把一定條件的成就與否作為合同效力發(fā)生或者終止的根據(jù)。1、法律對附條件的要求：（1）須屬于將來發(fā)生的事實(shí)；（2）須屬于成就與否不能確定的事實(shí)；（3）須是當(dāng)事人任意選擇的事實(shí)。法定事實(shí)不能作為條件，如房產(chǎn)過戶。（4）須所附條件的內(nèi)容合法。案例五中雙方約定的條件不符合要求之（1）和（2）。所以，不屬于附條件的合同。王某與李某之間屬于贈與合同，而贈與合同一般必須有贈與物的交付才成立。所以，李某無法獲得王某承諾的5000元。2、附條件的種類（1）生效條件。生效條件是指決定合同效力發(fā)生的條件。條件成就，發(fā)生法律效力；條件不成就，不發(fā)生法律效力。（2）解除條件。解除條件是指決定合同效力消滅的條件。條件成就，合同失效；條件不成就，合同保持效力。（二）附期限的合同附期限合同是指合同當(dāng)事人在合同中約定，以一定期限的屆至作為合同效力發(fā)生或終止的根據(jù)。1、期限必須符合下列條件：（1）所附期限是當(dāng)事人任意選定的，而不是由法律或法院審判上所定期限；（2）期限是將來確定到來的事實(shí)；（3）所附期限符合法律規(guī)定。3、期限的種類（1）始期與終期始期是期限屆至?xí)r合同生效；終期是指期限屆至?xí)r合同失效。（2）確定期限與不確定期限確定期限是指一個確定的時(shí)間的到來為期限；不確定期限是指某一將來必然發(fā)生但其發(fā)生期限的時(shí)間尚不確定的事實(shí)為期限。四、無效合同案例六：20歲女青年劉某與38歲的有婦之夫張某產(chǎn)生婚外情并導(dǎo)致懷孕。劉某要求張某離婚并與之結(jié)婚。張某不愿離婚，但承諾答應(yīng)給劉某10萬元作為青春損失費(fèi)。劉某答應(yīng)并去醫(yī)院作了人流。但張某支付了2萬元后再也不愿支付。劉某遂將張某告上法院。問：該案該如何處理？該問題的關(guān)鍵是判斷合同是否有效。（一）無效合同的概念與特點(diǎn)無效合同是指已經(jīng)處理，但因欠缺法定有效要件，在法律上確定地當(dāng)然自始不發(fā)生法律效力的合同。主要特征：1、無效合同已經(jīng)處理，但欠缺法定有效要件；2、無效合同自始無效；3、無效合同當(dāng)然無效；4、無效合同確定無效。無效合同不僅其成立時(shí)無效，此后亦無發(fā)生效力的可能，其無效不受時(shí)間的限制。（二）合同無效的種類無效合同以無效原因及于合同內(nèi)容的部分或全部為標(biāo)準(zhǔn)可以分為全部無效和部分無效。全部無效合同是指合同內(nèi)容因欠缺法定有效要件而全部當(dāng)然不生效力。部分無效是指合同內(nèi)容中某部分因違反法律、性質(zhì)或社會公共利益而當(dāng)然不生效力。（三）合同無效的原因1、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。如公務(wù)員經(jīng)商違反了《國家公務(wù)員暫行條例》，因此簽訂的合同無效。2、合同的內(nèi)容或目的違反了公共秩序或善良風(fēng)俗，具體包括：（1）違反國家公序的行為（規(guī)避課稅的行為）（2）危害家庭關(guān)系的合同；（3）違反性道德的合同；（4）非法射幸合同（賭博）；（5）違反人格和人格尊嚴(yán)（工廠規(guī)定有權(quán)對雇員搜身的行為）；（6）限制經(jīng)濟(jì)自由的行為（限制職業(yè)自由）；（7）違反公平競爭的行為（拍賣中的串通行為）；（8）違反消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)（利益欺詐方法導(dǎo)致消費(fèi)者重大損害）；（9）違反勞動保護(hù)的行為（女職員結(jié)婚或懷孕即解除合同的行為）；（10）暴力行為。3、基于虛偽意思表示所訂立的合同。我國《合同法》第52條規(guī)定：“惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的”。如某汽車司機(jī)因交通肇事導(dǎo)致重大損失，為了避免賠償，該司機(jī)與其朋友簽訂了一合同，將其房屋低價(jià)轉(zhuǎn)讓。該虛偽無效。五、可撤銷合同案例七：長沙市50余戶居民與某房地產(chǎn)公司簽訂了房屋買賣合同。業(yè)主入住后發(fā)現(xiàn)，樓房周圍并沒有房地產(chǎn)公司在廣告中宣傳的公共綠地（廣告中明確表明了公共綠地的面積、地點(diǎn)），廣告圖示的公共綠地已經(jīng)建設(shè)為永久停車場。廣告承諾的每戶平均20平方米的綠地不能兌現(xiàn)。業(yè)主以房地產(chǎn)公司欺詐為由要求撤銷合同。問：該案應(yīng)當(dāng)如何處理？（一）概念與特征可撤銷合同是指已經(jīng)處理但欠缺法定有效要件，得因享有撤銷權(quán)的一方當(dāng)事人行使撤銷權(quán)而自始桂裕無效的合同。特征：1、可撤銷合同雖然要件成立，但缺乏法定有效條件。法定條件的欠缺，主要表現(xiàn)為當(dāng)事人意思表示的不真實(shí)性，即意思與表示不一致。2、可撤銷的合同，得由享有撤銷權(quán)的一方當(dāng)事人主張撤銷，其他任何單位和個兒不得主張撤銷，人民法院和仲裁機(jī)構(gòu)也不得主動依職權(quán)撤銷；3、可撤銷合同在撤銷前仍然有效；4、可撤銷合同的撤銷必須通過法院或仲裁機(jī)構(gòu)。（二）可撤銷的原因1、欺詐，是指一方當(dāng)事人故意編造虛假或歪曲事實(shí)，或故意隱匿事實(shí)真相，使表意人陷于錯誤而為意思表示的行為。無中生有、夸大其詞、隱瞞真相、避重就輕等手段。構(gòu)成欺詐必須具備以下要件：（1）有欺詐人的欺詐行為；（2）欺詐必須游人欺詐的故意；（3）須表意人因相對人的欺詐而陷入錯誤；（4）須表意人因陷入錯誤而為意思表示，即錯誤與意思表示之間有因果關(guān)系。2、脅迫脅迫是行為人一方以未來的不法損害相恐嚇，使表意人陷入恐懼，并因此作出意思表示的行為。我國法律規(guī)定：“以給公民及其親友的生命健康、名譽(yù)、榮譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害，或者以給法人的名譽(yù)、榮譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等損害為要挾，迫使對方當(dāng)事人作出違背真的意思表示的，可以人定為脅迫行為?！逼湟ǎ海?）須脅迫人有脅迫的行為；（2）脅迫人須有故意；（3）脅迫情況本身提出是違法的；（4）須相對人因脅迫而實(shí)際上已陷入恐懼或無法反抗的境地；（5）須相對人因脅迫而為意思表示。3、乘人之危乘人之危訂立合同是指一方當(dāng)事人趁對方處于危難之時(shí)，為謀取不正當(dāng)利益，迫使對方違背自己的真實(shí)意思與之訂立合同。構(gòu)成要件：（1）一方當(dāng)事人陷入危難境地，迫切需要某種救助；（2）行為人利用了對方當(dāng)事人的危難困境，趁火打劫、提出苛刻條件，對方迫于無奈而違背真實(shí)意思與之訂立合同；（3）乘人之危主觀上出于故意；（4）乘人之危是為了獲取過分的利益。4、重大誤解

重大誤解是指一方當(dāng)事人因自己的過失導(dǎo)致對合同內(nèi)容等發(fā)生重大的誤解而訂立的合同的行為。構(gòu)成要件：（1）有意思表示成立；（2）內(nèi)心的效果意思與表示不一致；（3）表意人不知其內(nèi)心的效果意思與表示不一致；（4）誤解必須嚴(yán)重；（5）誤解是表意人自己的原因所致；（6）誤解是否存在，以意思表示成立之時(shí)為決定標(biāo)準(zhǔn)。5、顯失公平顯失公平是指一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者對方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使是否當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)在訂立合同時(shí)明顯違反公平、等價(jià)有償?shù)脑瓌t。構(gòu)成要件：（1）須是有償行為；（2）須內(nèi)容明顯違背公平和等價(jià)有償原則；（3）該不公平的產(chǎn)生是由一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者對方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)所致。（4）不公平的交易結(jié)果出現(xiàn)在訂立合同時(shí)。

（三）撤銷權(quán)1、撤銷權(quán)是指合同一方當(dāng)事人憑單方撤銷的意思表示就可以使合同效力溯及自始桂裕消滅的權(quán)利。2、主體：誤解方、受損害方。3、行使：可以直接向?qū)Ψ阶鞒龀蜂N的表示，若對方表示異議，可向法院或仲裁機(jī)構(gòu)申請撤銷。撤銷權(quán)可以因除斥期間（一年）經(jīng)過或權(quán)利人拋棄撤銷權(quán)而消滅。（四）合同無效或被撤銷的法律后果我國《合同法》第五十六條規(guī)定：“無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效?！钡谖迨藯l規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！钡谖迨艞l規(guī)定：“當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人?！睋?jù)此，合同無效或被撤銷的法律后果主要有：1、返還財(cái)產(chǎn)；2、賠償損失；3、收歸國家或集體所有或返還給第三人。六、效力未定合同案例七：王某有一兒子，十四歲，天生頑劣。某日趁王某夫婦外出，偷偷取得家中人民幣1000元，到某商場購得高級山地車一輛。王某回家后發(fā)覺兒子的行為后，將其兒子痛打一頓后，將山地車拿到購車的商場，要求商場退還所支付的貨款。商場方面拒絕退還。請問：王某的要求是否合理？本案例涉及的基本問題是合同的效力是否確定。（一）效力未定合同的概念與特征效力未定合同，又稱為效力待定合同，是指雖然要件成立，但因當(dāng)事人缺乏締約能力、代訂合同的資格或處分能力，致使其效力能否發(fā)生尚未確定，須事后有權(quán)人表示追認(rèn)才能有效的合同。特征：1、效力未定的合同，雖已經(jīng)成立，但缺乏法定有效要件；2、效力未定合同其效力能否發(fā)生尚未確定；3、效力未定的合同是否發(fā)生法律效力取決于事后有權(quán)人是否追認(rèn)。（二）效力未定的合同種類1、無民事行為能力人、限制民事行為能力人超越其締約能力而訂立的合同。

我國《合同法》第四十七條規(guī)定：“限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。

相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出?！?/p>

2、無代理權(quán)人以被代理人的名義締結(jié)的合同。我國《合同法》第四十八條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。

相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。”

通常情形下，無代理權(quán)簽訂當(dāng)然合同屬于效力待定合同。但為了保護(hù)善意第三人的利益，法律規(guī)定了表見代理。案例八：湖南某醫(yī)院掌管公章的辦事員王某未經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)同意，擅自向某禮品公司購買了四十萬元的紀(jì)念品，在慶祝建院40周年的活動中使用。王某以醫(yī)院的名義與禮品公司簽訂了買賣合同，在合同上加蓋了醫(yī)院的公章。禮品公司知道醫(yī)院正在慶祝建院40周年的活動，便積極準(zhǔn)備貨源，到期準(zhǔn)時(shí)發(fā)貨。醫(yī)院領(lǐng)導(dǎo)知道此事后，起訴于法院，要求確認(rèn)合同無效。此案涉及的主要法律問題是表見代理的成立與合同的效力。所謂表見代理，即行為人雖然無代理權(quán)，但善意相對人客觀上有充分理由相信行為人具有代理權(quán)而與其為民事法律行為，該民事法律行為的后果直接由被代理人承擔(dān)。我國《合同法》第49條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。

（1）表見代理的構(gòu)成要件：A：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被被代理人的名義訂立合同；B：相對人有理由相信行為人有代理權(quán)。首先是客觀上存在使相對人相信代理人有代理權(quán)的事由，即存在該無權(quán)代理人被授予代理權(quán)的外表或假象；其次是相對人依據(jù)或信賴這些外表或假象與無權(quán)代理人簽訂合同；再次是相對人主觀為善意且無過失（2）表見代理的后果歸屬表見代理的后果應(yīng)歸本人（委托人）承受，其內(nèi)容是向善意且無過失的第三人履行代理行為所產(chǎn)生的義務(wù)和享有代理行為所產(chǎn)生的權(quán)利。3、法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限代理的合同案例九：A公司公司章程規(guī)定，凡是對外借款超過1000萬元的，必須經(jīng)股東會批準(zhǔn)通過。張某為A公司董事長，某日其與一房地產(chǎn)公司簽訂了1200萬元的對外借款合同。問：（1）若房地產(chǎn)公司知道A公司章程之規(guī)定，A公司能否主張合同無效？（2）若房地產(chǎn)公司不知道A公司章程之規(guī)定，A公司有何方法阻斷交易？我國《合同法》第五十條規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。

”由此可見：若相對人，即房地產(chǎn)公司知悉A公司的章程而與其董事長簽訂合同，A公司可以主張合同無效；若A公司章程不為房地產(chǎn)公司所知，A公司可以在合理期限內(nèi)表示異議，否認(rèn)合同效力。4、無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同特點(diǎn)：（1）處分他人財(cái)產(chǎn)的一方在訂立合同時(shí)無處分權(quán)；（2）無處分權(quán)人是以自己的名義與相對人訂立處分他人財(cái)產(chǎn)的合同；（3）合同除了一方欠缺處分權(quán)外，其他要件均具備。效力：（1）權(quán)利人的追認(rèn)權(quán)；（2）無處分權(quán)人取得處分權(quán)。（三）效力待定合同權(quán)利人的追認(rèn)權(quán)追認(rèn)權(quán)是指有追認(rèn)權(quán)人對合同效力的一種肯定的意思表示。1、追認(rèn)權(quán)的主體包括：限制民事行為能力人和無民事行為能力人的法定代理人、被代理人、法人或其他組織的權(quán)利機(jī)關(guān)、權(quán)利人等。2、追認(rèn)權(quán)的性質(zhì)為形成權(quán)；3、追認(rèn)權(quán)的效力：限制民事行為能力人和無民事行為能力人的法定代理人追認(rèn)的，合同有效；未經(jīng)追認(rèn)或拒絕追認(rèn)，合同自成立之日無效。被代理人追認(rèn)的，被代理人承擔(dān)法律后果；不追認(rèn)的，行為人承擔(dān)責(zé)任；法人或其他組織的權(quán)利機(jī)關(guān)追認(rèn)的，效力及于法人或非法人組織；不予追認(rèn)的，不發(fā)生效力；權(quán)利人追認(rèn)的，合同有效；權(quán)利人不追認(rèn)的，不生效力。（四）效力待定合同相對人的催告權(quán)與撤銷權(quán)1、催告權(quán)催告權(quán)是指合同的相對人告知并催促相關(guān)人員或機(jī)關(guān)決定是否追認(rèn)合同效力的權(quán)利。（1）催告的意思表示必須向適當(dāng)適格的人作出；（2）相對人可以催告適格的人在一定期限內(nèi)追認(rèn)。。2、撤回權(quán)撤回權(quán)是指善意相對人在另一方當(dāng)事人的權(quán)利機(jī)關(guān)未作追認(rèn)之前，享有撤回其意思表示的權(quán)利。其行使必須具備以下條件：（1）在對方當(dāng)事人未追認(rèn)之前；（2）相對人須為善意；（3）撤銷的意思表示須以通知方式作出（四）效力待定合同相對人的催告權(quán)與撤銷權(quán)第三講合同的履行一、合同履行概述1、意義合同的履行是指債務(wù)人或者第三人作為債務(wù)內(nèi)容的給付，并因此使債權(quán)目的達(dá)到而歸于消滅。換言之，是指合同當(dāng)事人按照合同的約定或法律的規(guī)定，全面適當(dāng)?shù)赝瓿筛髯猿袚?dān)的合同義務(wù)，使債權(quán)人的權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)的過程。

2、合同履行的原則與規(guī)則一般認(rèn)為，合同履行的原則包括實(shí)際履行原則、全面履行原則、寫作履行原則和經(jīng)濟(jì)合理原則。合同履行的規(guī)則：合同的履行，主要涉及履行的主體（由誰履行）、履行的內(nèi)容（履行什么）、履行的方法（如何履行）、履行的提供、履行的抵沖等問題。二、合同履行的具體規(guī)則

案例十：某家具廠與某木材加工企業(yè)簽訂了一板材買賣合同，雙方約定了板材的價(jià)格、數(shù)量、質(zhì)量和交貨日期。交貨日期屆至，家具廠要求木材公司交付貨物，木材公司回復(fù)說貨以備好，希望家具廠提貨。家具廠主張應(yīng)當(dāng)由木材公司送貨。木材公司答應(yīng)送貨，但要求家具廠支付送貨的費(fèi)用。家具廠認(rèn)為送貨是木材公司的責(zé)任，所以拒絕了木材公司支付送貨費(fèi)用的要求。后木材公司沒有送貨，家具廠也沒有提貨。木材公司最終將家具廠告上法院。請問：本案中哪一方當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)送貨的義務(wù)？

本案涉及的問題是合同條款約定不明確時(shí)，合同如何履行的問題。

（一）合同條款約定不明時(shí)的履行規(guī)則我國《合同法》第六十一條規(guī)定：“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。”

由此可見，當(dāng)合同條款約定不明時(shí)，按下列規(guī)則予以確定：首先，當(dāng)事人協(xié)議補(bǔ)充；其次，按照合同有關(guān)條款和交易習(xí)慣確定；再次，依法律的補(bǔ)充性規(guī)范確定。根據(jù)我國《合同法》第62條之規(guī)定：

1、質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行；

2、價(jià)款或者酬金約定不明確的，按照合同訂立時(shí)履行地的市場價(jià)履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行；3、履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行；案例十一：甲乙雙方簽訂了買賣20噸泡沫塑料的合同，合同規(guī)定賣方在一年內(nèi)分四次交貨，但對交貨的極度、月份和具體日期均未規(guī)定。賣方欲在一個季度內(nèi)分四次交貨，并聲稱如買方拒絕接受貨物，則賣方將追究其違約責(zé)任。雙方發(fā)生爭議。

問：賣方的要求是否合理？若你作為買方代表，你將如何維護(hù)你的權(quán)益？4、履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以要求隨時(shí)履行，但應(yīng)給對方必要的時(shí)間準(zhǔn)備；5、履行方式不明確的，依照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方法履行；6、履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方承擔(dān)。（二）合同履行過程中價(jià)格發(fā)生變動時(shí)的履行規(guī)則案例十二：某制藥廠與某醫(yī)院簽訂了鹽酸洛美沙星膠囊買賣合同。雙方已經(jīng)就主要條款達(dá)成一致，其中價(jià)格每盒為15.30元，交貨時(shí)間為8月30日。后藥廠由于機(jī)器維修導(dǎo)致藥廠無法正常交貨。經(jīng)醫(yī)院同意后，交貨時(shí)間延遲至9月5日，而此時(shí)鹽酸洛美沙星膠囊的價(jià)格已經(jīng)調(diào)整至每盒14.50元。藥品到達(dá)后，醫(yī)院按照每盒14.50元的價(jià)格支付貨款。但藥廠堅(jiān)持以15.30元的價(jià)格結(jié)算。請問：藥品最終價(jià)格應(yīng)以多少為準(zhǔn)？。

（三）第三人向債權(quán)人履行債務(wù)規(guī)則第三人向債權(quán)人履行債務(wù)規(guī)則，是指第三人代替?zhèn)鶆?wù)人向債權(quán)人履行債務(wù)的條件及效力規(guī)則。第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的條件：

?第三人向債權(quán)人履行債務(wù)是基于當(dāng)事人的約定；

?該約定不違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。法律效果：債權(quán)人應(yīng)當(dāng)接受；債權(quán)人有權(quán)要求第三人履行債務(wù)；第三人不履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定時(shí)，債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任；債權(quán)人請求第三人履行債務(wù)時(shí)，第三人可行使債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯權(quán)；第三人向債權(quán)人履行債務(wù)所增加的費(fèi)用，一般由債務(wù)人承擔(dān)。（四）債務(wù)人提前履行規(guī)則案例十三：王某為購房曾經(jīng)在銀行辦理按揭貸款手續(xù)，利率為4.6％；現(xiàn)由于國家宏觀調(diào)控，央行對住房按揭貸款利率調(diào)整至5.3％。王某認(rèn)為貸款利率太高且自己有了償付的能力，便決定提前償還銀行貸款。但銀行方面要求王某支付違約金。請問：銀行方面是否有權(quán)要求王某支付違約金？《合同法》第71條規(guī)定：“債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外”；“債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人承擔(dān)”?！逗贤ā返?08條規(guī)定：“借款人提前償還借款，除當(dāng)事人另有約定外，應(yīng)當(dāng)按實(shí)際借款的期間計(jì)算利息?！便y行為何收取違約金：

臨時(shí)處理業(yè)務(wù)造成了銀行人力資源的占用。

提前還貸使銀行的貸款計(jì)劃被打亂。

提前還貸本身也是一種違約行為，收取違約金也是國際慣例。

隨著貨幣化分房的政策逐步實(shí)施，有一部分市民將有望得到單位的一次性大額補(bǔ)助，從而使目前已經(jīng)呈激增態(tài)勢的提前還款量再次面臨激增的可能，而面對提前蜂擁而至的大筆資金，銀行無法一下子將其運(yùn)用起來，造成一定損失。

外資銀行的進(jìn)入，也使得中資銀行迫切需要保護(hù)自己的客戶資源不受影響，制訂相應(yīng)的懲罰條款也是措施之一。上海錦天城律師事務(wù)所合伙人李憲普認(rèn)為，如果貸款合同中有可提前還款的約定，銀行就必須接受提前還款。倘若合同中沒有規(guī)定，銀行則可以不執(zhí)行。銀行對提前還款者收取違約金無可厚非，提前還款影響到銀行的整體利益。在資產(chǎn)業(yè)務(wù)和負(fù)債業(yè)務(wù)間賺取利差是中資銀行目前最主要的利潤來源之一。居民一旦大規(guī)模地提前還款勢必造成該兩項(xiàng)業(yè)務(wù)間嚴(yán)重失衡，銀行將因此面臨巨大風(fēng)險(xiǎn)。此外，提前還款也影響銀行的整體收益，打亂商業(yè)計(jì)劃。還款客戶增多，就會出現(xiàn)資金閑置的情況。人行上海分行引用了《合同法》和《人民幣利率管理規(guī)定》就提前還款要收違約金問題作了解釋：“根據(jù)《合同法》的規(guī)定，借款人提前歸還個人住房貸款也是一種違約行為，貸款人有權(quán)要求借款人予以補(bǔ)償，即收取違約金；根據(jù)《合同法》第113條和《人民幣利率管理規(guī)定》第26條的規(guī)定，借款人提前歸還個人住房貸款，貸款人有權(quán)要求借款人除支付按照實(shí)際借款期限計(jì)算的利息外，可以收取不超過提前還款日至借款合同到期日應(yīng)付利息的違約金?！保ㄎ澹﹤鶆?wù)人部分履行債務(wù)規(guī)則《合同法》第72條規(guī)定：“債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。”“債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)”。三、雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)（一）雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)概述

所謂抗辯權(quán)，又稱異議權(quán)，是指對抗請求權(quán)或者否認(rèn)對方的權(quán)利主張的權(quán)利。抗辯權(quán)的功能在于通過行使這種權(quán)利而使對方的請求權(quán)消滅，或使其效力延期發(fā)生。雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)，是指在符合法定條件時(shí)，當(dāng)事人一方對抗對方當(dāng)事人的履行請求權(quán)，暫時(shí)拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)主要有：同時(shí)履行抗辯權(quán)、順序履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。（二）同時(shí)履行抗辯權(quán)案例十四：市民王先生夫婦通過一家房地產(chǎn)中介公司，看中了張小姐在的一套房子。雙方于當(dāng)月3日簽訂了《房屋訂購合同》，約定王先生以34萬元（包括轉(zhuǎn)名稅費(fèi)）的價(jià)格買下張小姐的這套房，合同有效期到今年6月3日止。在合同期內(nèi)，張先生必須籌足房款，并協(xié)同中介公司和張小姐到房屋管理部門辦好更名手續(xù)。他們還約定，除了空調(diào)，張小姐需將房子里的其他家電物品搬走。合同一簽，王先生就按約定交了3萬元定金給張小姐，可令雙方意外的是，因?yàn)橄嗷ゲ恍湃?，各種麻煩接踵而來：張小姐說，她在合同簽訂后的第3天就搬走了約定搬走的設(shè)備物件，算是積極履行了義務(wù)，王先生卻說，張小姐將不該搬走的東西也一古腦兒搬走了，不夠誠意；正因?yàn)檫@樣，王先生沒有付清房款，而張小姐也因此沒在合同期里跟他去辦房產(chǎn)證更名手續(xù)。王先生要求張小姐雙倍返還定金，但張小姐拒絕。王訴諸法院。請問：該案應(yīng)如何處理？1、同時(shí)履行抗辯權(quán)的觀念及確立的基礎(chǔ)同時(shí)履行抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中，沒有先后履行順序的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行，一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行請求。同時(shí)履行抗辯權(quán)的法律根據(jù)在于雙務(wù)合同的牽連性。雙務(wù)合同的的牽連性，是指給付與對待給付之間具有不可分離的關(guān)系，分為發(fā)生上的牽連性、存續(xù)上的牽連性和功能上的牽連性。所謂發(fā)生上的牽連性，是指一方的給付與對方的對待給付在發(fā)生上相互牽連，即一方的給付義務(wù)不發(fā)生，對方的對待給付義務(wù)也不發(fā)生。存續(xù)上的牽連性，指雙務(wù)合同的一方當(dāng)事人的債務(wù)因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由，致不能履行時(shí)，債務(wù)人免給付義務(wù)，債權(quán)人亦免對待給付義務(wù)。功能上的牽連性，是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人所負(fù)給付與對方當(dāng)事人的所負(fù)對待給付互為前提，一方不履行其義務(wù)，對方原則上也不履行。

2、同時(shí)履行抗辯權(quán)的適用條件必須是同一合同所產(chǎn)生的兩項(xiàng)債務(wù)，且互為對價(jià)給付；雙方當(dāng)事人互負(fù)的債務(wù)必須是有效且存在的；須雙方互負(fù)的債務(wù)已屆清償期，且當(dāng)事人對履行順序約定不明，而根據(jù)交易習(xí)慣又無法確定的；須對方未履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定；須對方的對待履行是可能的。（三）順序履行抗辯權(quán)案例十五：甲方（北京某酒店）于2003年1月將建樓工程發(fā)包給乙方（某建筑公司），在建設(shè)工程合同中雙方約定：甲方負(fù)責(zé)在2001年3月以前作好“三通一平”（通水、通電、通路以及工地上住戶遷走）工作，乙方應(yīng)當(dāng)在2004年8月交工。但甲方完成工作已經(jīng)在2003年的6月，乙方此時(shí)才得以進(jìn)駐工地。至2004年8月，乙方不能交工。正式交工日期已經(jīng)是2004年11月。甲方以乙方拖延工期為由扣除了一部分款項(xiàng)，乙方多次索要未果，遂提起訴訟，要求支付扣除部分的款項(xiàng)及因甲方誤工給乙方所造成的損失。請問：乙方是否應(yīng)當(dāng)獲得扣除部分的款項(xiàng)？誤工損失呢？此案涉及的主要問題是順序履行抗辯權(quán)成立的要件。我國《合同法》第六十七條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！?/p>

概念：順序履行抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，有先履行義務(wù)的一方未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求。

構(gòu)成要件：按照合同法第67條的規(guī)定，構(gòu)成順序履行抗辯權(quán)須符合以下要件：

１．須雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)。

２．兩個債務(wù)須有先后履行順序，至于該順序是當(dāng)事人約定的，還是法律直接規(guī)定的，在所不問。

３．先履行一方未履行和其履行不符合債的本旨。效力：順序履行抗辯權(quán)的成立并行使，產(chǎn)生后履行一方可一時(shí)中止履行自己債務(wù)的效力，對抗先履行一方的履行請求，以此保護(hù)自己的期限利益、順序利益；在先履行一方采取了補(bǔ)救措施、變違約為適當(dāng)履行的情況下，順序履行抗辯權(quán)消失，后履行一方須履行其債務(wù)?？梢姡樞蚵男锌罐q權(quán)亦屬一時(shí)的抗辯權(quán)。順序履行抗辯權(quán)的行使不影響后履行一方主張違約責(zé)任。

（四）不安抗辯權(quán)案例十六：某重型機(jī)械公司與某工業(yè)公司簽訂買賣合同，約定由重型機(jī)械公司供給工業(yè)公司價(jià)值500萬元的重型機(jī)械設(shè)備及配件；發(fā)貨時(shí)間為2005年2月，貨到5個月后付款。合同簽訂后，機(jī)械公司發(fā)現(xiàn)工業(yè)公司從別的地方也購買了大量設(shè)備，但均以低于成本價(jià)的價(jià)格賣出。機(jī)械公司遂發(fā)出拒絕履行的通知并在通知中闡明了拒絕履行的理由。工業(yè)公司催促發(fā)貨并表示近期不發(fā)貨將提起訴訟。請問：機(jī)械公司拒絕發(fā)貨是否具有法律依據(jù)？此案涉及的主要問題是不安抗辯權(quán)。概念：不安抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的先履行方當(dāng)事人有證據(jù)證明后履行方不能履行合同義務(wù)，或者有不能履行合同義務(wù)的可能時(shí)，在對方未履行或提供擔(dān)保前享有的中止合同履行的權(quán)利。目的：不安抗辯權(quán)設(shè)立的目的在于公平合理地保護(hù)先履行方的合法權(quán)益，并通過賦予先履行方中止履行的自我救濟(jì)手段，促進(jìn)另一方當(dāng)事人的履行。法律規(guī)定：我國《合同法》第六十八條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。”

當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

第六十九條規(guī)定：“當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同?！?/p>

行使的條件：根據(jù)《合同法》第68條、第69條的規(guī)定，不安抗辯權(quán)成立應(yīng)符合以下條件：（1）須雙方債務(wù)因同一雙務(wù)合同而發(fā)生。不安抗辯權(quán)與同時(shí)履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)同屬于雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán)，只有在當(dāng)事人互為對待給付、一方不履行是導(dǎo)致對方履行利益無法實(shí)現(xiàn)的情形下，才有必要產(chǎn)生另一方的履行抗辯權(quán)。（2）須合同的履行有先后順序。不安抗辯權(quán)是合同的先履行方在其預(yù)期利益有不能實(shí)現(xiàn)的危險(xiǎn)時(shí)享有的履行抗辯權(quán)，其發(fā)生的前提是權(quán)利人負(fù)有先履行義務(wù)。（3）須合同成立后，后履行方有不能履行或可能不能履行的情形。（4）須先履行方掌握了后履行方不能履行或可能不能履行合同義務(wù)的確切證據(jù)。沒有確切證據(jù)即中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。（5）當(dāng)事人中止履行的合同義務(wù)必須是基于同一法律關(guān)系產(chǎn)生的與債務(wù)人的債務(wù)有關(guān)的義務(wù)。四、合同履行的保全

（一）代位權(quán)案例十七：甲公司與乙公司簽訂了貨物買賣合同。甲公司按期交付了貨物后，乙公司未能如合同約定支付貨物價(jià)款。甲公司多次催促，但乙公司以資金緊張為由拒絕支付。甲公司經(jīng)調(diào)查后發(fā)現(xiàn)乙公司所稱屬實(shí)，但乙公司還有大量的應(yīng)收賬款一直沒有收回，而其中一筆為乙公司的子公司丙公司所欠。甲公司發(fā)現(xiàn)這一重要線索后，便以丙公司為被告提起訴訟，要求丙公司將乙公司的款項(xiàng)部分款項(xiàng)直接支付給甲公司。請問：甲公司的請求能否得到法院的支持？代位權(quán)的概念代位權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的權(quán)利而損害了債權(quán)人的到期債權(quán)時(shí)，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，以自己的名義行使屬于債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。法律規(guī)定：我國《合同法》第七十三條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?！贝粰?quán)的成立要件：**債務(wù)人享有對第三人的權(quán)利;**債務(wù)人怠于行使其權(quán)利；**債務(wù)人已經(jīng)陷入遲延，且債權(quán)人債權(quán)有不能實(shí)現(xiàn)的危險(xiǎn)。代位權(quán)行使的方式代位權(quán)行使的主體是債權(quán)人，債務(wù)人的各債務(wù)人在符合法定條件的情況下均可行使代位權(quán)；債權(quán)人應(yīng)以自己的名義行使代位權(quán)；債權(quán)人行使代位權(quán)可以通過人們法院進(jìn)行，也可以采用其他方式行使。代位權(quán)行使的范圍代位權(quán)的行使以債權(quán)保全的必要為限度，即代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。（四）債權(quán)人的撤銷權(quán)案例十八：A公司為了發(fā)展公司業(yè)務(wù)而向銀行借款購買機(jī)器設(shè)備（該設(shè)備機(jī)器作為抵押物）。后公司不僅沒有如預(yù)期發(fā)展，反而因經(jīng)營不善導(dǎo)致了巨額虧損。為了避免繼續(xù)虧損，集團(tuán)公司決定將A公司破產(chǎn)。在申請破產(chǎn)之前，A公司將其房產(chǎn)以較低的價(jià)格出售給同屬集團(tuán)公司的B公司。銀行得知后，立即要求A公司償還貸款。A公司償付不能。銀行遂將A公司作為被告、B公司作為第三人向法院起訴，要求法院撤銷A公司與B公司的房產(chǎn)交易。請問：銀行的請求能否得到法院的支持？此案涉及的主要問題是債權(quán)人的撤銷權(quán)。1、撤銷權(quán)的概念：撤銷權(quán)是指債權(quán)人對于債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，可以請求人們法院予以撤銷的權(quán)利。2、撤銷權(quán)的成立要件我國《合同法》第七十四條規(guī)定：“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。”

第七十五條規(guī)定：“撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅?！?/p>

（1）客觀要件第一，須有債務(wù)人行為；第二，其行為須于債權(quán)發(fā)生后有效成立且繼續(xù)存在；第三，須其行為有害于債權(quán)。其判斷方法：無資力須客觀地存在；有害于債權(quán)的事實(shí)，須于行為時(shí)存在，債務(wù)人的行為與無資力發(fā)生之間有因果關(guān)系；債權(quán)人行使撤銷權(quán)時(shí)須債務(wù)人仍處于無資力狀態(tài)（2）主觀要件第一，債務(wù)人有惡意；第二，受益人有惡意。3、撤銷權(quán)的行使（1）撤銷權(quán)行使的主體債權(quán)人。當(dāng)債權(quán)人為多人時(shí)，可以共同享有并行使撤銷權(quán)，也可以由每個債權(quán)人獨(dú)立行使。（2）撤銷權(quán)行使的方式。撤銷權(quán)須由債權(quán)人以自己的名義以訴訟的方式行使。（3）行使的對象。當(dāng)債務(wù)人的行為為單獨(dú)行為時(shí)，應(yīng)以債務(wù)人為被告；債務(wù)人的行為為雙方行為時(shí)，應(yīng)以債務(wù)人及其相對人為被告；兼為財(cái)產(chǎn)返還請求時(shí)，應(yīng)以債務(wù)人、相對人和受益人為被告。（4）行使的范圍。我國合同法規(guī)定，撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。（5）撤銷權(quán)的消滅。1年（知道或應(yīng)當(dāng)知道）及5年（債務(wù)人的行為發(fā)生之日起）。4、撤銷權(quán)行使的效力（1）對債務(wù)人的效力。其行為自始無效且須承擔(dān)必要費(fèi)用。（2）對受益人的效力。返還；不能返還的，賠償。（3）對其他債權(quán)人的效力。按照比例分別受償。第四講合同的權(quán)利義務(wù)終止一、合同權(quán)利義務(wù)終止的概述

（一）合同終止的概念：合同終止又稱為合同的消滅，是指合同當(dāng)事人雙方間的權(quán)利義務(wù)于客觀上已不復(fù)存在。

（二）合同終止的原因基于合同目的達(dá)到而終止；基于當(dāng)事人的意思而終止；基于法律的直接規(guī)定而終止。

（三）合同終止的效力合同當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)消滅；債權(quán)的擔(dān)保及其他從屬的權(quán)利及義務(wù)消滅；負(fù)債字據(jù)的返還；合同終止后的附隨義務(wù)；合同終止不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。（四）我國《合同法》規(guī)定的終止原因清償；解除；抵消；提存；免除；混同；其他情形。

二、合同的解除（一）合同解除的概念合同的解除是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，當(dāng)事人基于協(xié)商或法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定而使合同關(guān)系歸于消滅的一種法律行為。（二）合同解除的特征

合同解除是以有效成立的合同為標(biāo)的；合同解除必須具有解除的條件；合同解除必須具備解除人的解除行為；合同解除是使合同關(guān)系消滅。案例十九：電梯公司訴房地產(chǎn)公司案甲公司系房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，通過出讓方式從某市政府取得土地使用權(quán)用于建設(shè)“濠河山莊”。乙公司系電梯生產(chǎn)、銷售企業(yè)。2003年10月2日，甲乙雙方簽訂一份電梯買賣合同。付款方式為合同簽訂后30天內(nèi)甲公司應(yīng)將電梯設(shè)備款總金額的20％即人民幣40萬元匯付給乙方作為定金，余款分期支付。雙方同時(shí)還就其他相關(guān)事項(xiàng)作了約定。合同簽訂的當(dāng)日，甲公司即給付定金人民幣40萬元。合同簽訂時(shí)，甲公司未取得擬開發(fā)建設(shè)的商品房的消防審核和建設(shè)工程許可證。

此后，因市政府對濠河總體規(guī)劃進(jìn)行調(diào)整，故對“濠河山莊”地塊規(guī)劃同樣進(jìn)行調(diào)整，甲公司開發(fā)的“濠河山莊”前排建筑物退濠河由15米改為19米，后排小高層減少兩層，中間建筑物去掉一排。甲公司為此于2004年10月8日函告乙公司暫停生產(chǎn)所訂電梯，并于2005年1月2日書面通知乙公司解除合同。

因乙公司不肯返還定金，雙方為此產(chǎn)生爭議。甲公司遂以市政府改變其開發(fā)的房地產(chǎn)工程規(guī)劃的行為對其而言構(gòu)成不可抗力，其不履行合同可以免責(zé)等為由訴至法院，請求判令乙公司返還定金40萬元及相應(yīng)利息。（三）合同解除的條件1、因不可抗力不能實(shí)現(xiàn)合同目的我國《民法通則》第一百五十六條以及《合同法》第一百一十七條第二款規(guī)定，所謂不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。根據(jù)法律的規(guī)定以及學(xué)理解釋，不可抗力既包括基于自然原因而發(fā)生的自然現(xiàn)象如洪水、海嘯、地震、臺風(fēng)，等等，也包括基于社會原因而發(fā)生的社會現(xiàn)象（也稱社會事件）如戰(zhàn)爭、罷工、騷亂等。2、在履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；3、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；4、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；5、法律規(guī)定的其他情形。

案例二十：伊女士訴上海中興汽車貿(mào)易有限公司案2001年11月5日，伊女士與上海中興汽車貿(mào)易有限公司簽訂了購買價(jià)格35萬元的大眾“甲殼蟲”轎車的合同，雙方約定伊女士向中興公司付14萬元的定金，余款在提車時(shí)付清；而中興公司則在定金到帳的合同生效后20個工作日內(nèi)交車。伊女士當(dāng)天以支票付了定金，兩天后14萬定金到中興公司的帳上，但是直到過了一個多月后的12月11日，中興公司才發(fā)函通知伊女士提車、交款。因此車為“夫妻相識十周年的紀(jì)念禮物”，伊女士認(rèn)為中興公司未及時(shí)交車，構(gòu)成違約，委托律師要求雙方解除購銷合同，返還車款等各種費(fèi)用。中興公司將伊女士告上法院，要求伊女士繼續(xù)支付余款21萬元，而伊女士則立即反訴要求解除合同，返還已付車款及雙倍定金27萬元。在一審時(shí)，法院未支持伊女士的反訴請求，伊女士向上海市第二中級法院提起了上訴。上述案件涉及到汽車公司是否構(gòu)成根本違約。所謂根本違約是指因一方違約導(dǎo)致另一方的合同目的完全無法實(shí)現(xiàn)。判斷根本違約的要素有以下幾個依據(jù)：1、

違約部分的價(jià)值或金額與整個合同之間的比例，如果賣方少交或交付與合同不符的部分貨物的價(jià)值占全部合同金額的大部分，一般認(rèn)為構(gòu)成根本違約。

2、

違約部分對合同目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的影響程度，在某些案件中，盡管違約部分的價(jià)值并不高，但對合同的實(shí)現(xiàn)有著重大的影響，這種情況下，一般也可以認(rèn)為構(gòu)成根本違約。

3、

當(dāng)遲延履行時(shí)，時(shí)間對合同目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的影響程度，對于一些具有時(shí)間性強(qiáng)的商品，交貨遲延往往使買方無法實(shí)現(xiàn)商業(yè)目標(biāo)，應(yīng)視為嚴(yán)重違約。

4、

在分批交貨合同中，對一批交貨義務(wù)的違反對整個合同的影響程度，如果合同是可分的，則對某批交貨義務(wù)的違反一般不構(gòu)成根本違約，如果該合同是不可分的，某批交貨與合同不符，就可能導(dǎo)致整個合同目標(biāo)無法實(shí)現(xiàn)，一般構(gòu)成根本違約。《合同法》第一百六十五條、第一百六十六條對此有明確規(guī)定。（四）合同解除的方式我國《合同法》第九十六條規(guī)定：“當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時(shí)解除。對方有異議的，可以請求人民法

院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。”由此可見：首先，法定解除權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)采用通知的方式；其次，合同自到達(dá)對方時(shí)解除；再次，對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力；最后，法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。（五）合同解除的效力第九十七條合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

由此可見：法定解除的效力主要有：恢復(fù)原狀：返還原物；金錢應(yīng)當(dāng)返還本金及利息；標(biāo)的物有孳息的，應(yīng)一并返還；物滅失、毀損或其他事由不能返還的，應(yīng)按該物的價(jià)款予以返還。損害賠償：我國法律認(rèn)可恢復(fù)原狀與損害賠償。合同解除后不影響原合同中某些條款的效力。如爭議解決條款、保密條款等。第五講違約責(zé)任

一、違約責(zé)任的概念與特征（一）違約責(zé)任的概念違約責(zé)任是指當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)，或其履行不符合合同約定或法律規(guī)定時(shí)，對另一方當(dāng)事人所應(yīng)承擔(dān)的賠償損失、支付違約金、強(qiáng)制實(shí)際履行等民事責(zé)任。（二）違約責(zé)任的特征違約責(zé)任是當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)，或其履行不符合合同約定或法律規(guī)定時(shí)所產(chǎn)生的民事責(zé)任；違約責(zé)任原則上是不履行合同債務(wù)，或其履行不符合約定或法律規(guī)定的一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人承擔(dān)的民事責(zé)任；違約責(zé)任可以由當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)約定；違約責(zé)任是財(cái)產(chǎn)責(zé)任。二違約責(zé)任的歸責(zé)原則

（一）違約責(zé)任歸責(zé)原則的概念和作用違約責(zé)任的歸責(zé)原則是確定違約方的違約責(zé)任的根據(jù)或準(zhǔn)則。違約責(zé)任歸責(zé)原則的作用體現(xiàn)在以下幾個方面：第一，歸責(zé)原則決定著違約責(zé)任的構(gòu)成條件；第二，歸責(zé)原則決定著舉證責(zé)任的內(nèi)容；第三，歸責(zé)原則決定著賠償責(zé)任的范圍。（二）我國合同法中的違約責(zé)任的歸責(zé)原則根據(jù)《合同法》的規(guī)定，對于不同的違約糾紛應(yīng)當(dāng)適用嚴(yán)格責(zé)任原則、過錯責(zé)任原則、特殊過錯責(zé)任原則三種不同的原則來處理。我國實(shí)行以嚴(yán)格責(zé)任原則為主導(dǎo)，以過錯責(zé)任原則為補(bǔ)充的歸責(zé)原則體系。

1、嚴(yán)格責(zé)任原則

嚴(yán)格責(zé)任原則，也稱為無過錯責(zé)任原則，是指當(dāng)事人違反合同義務(wù)即應(yīng)承擔(dān)責(zé)