民法總論授課教案課程概要1．課程性質(zhì)與任務(wù)民法學(xué)是以民事法律規(guī)范為研究對象的學(xué)科，是法學(xué)專業(yè)的基礎(chǔ)課程，被教育部全國高等學(xué)校法學(xué)教學(xué)指導(dǎo)委員會(huì)列為高等學(xué)校本科法學(xué)專業(yè)的十四門核心課程之一，是法學(xué)專業(yè)本科學(xué)生的必修課程。作為法律體系中重要的法律部門，民法是市民社會(huì)最基本的法律規(guī)范，為社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供基本的法律保障。本課程通過系統(tǒng)、全面地介紹民法學(xué)的基本原理、基本制度、基本知識、基本概念，讓學(xué)生領(lǐng)會(huì)民法的精神，培養(yǎng)學(xué)生運(yùn)用所學(xué)知識獨(dú)立分析和解決現(xiàn)實(shí)生活中的具體民事法律問題的能力。2．教學(xué)特點(diǎn)本課程的教學(xué)以課堂系統(tǒng)講授為主。在講授過程中，注意理論性與應(yīng)用性的結(jié)合，通過案例教學(xué)、課堂討論等方法激發(fā)學(xué)生對民法學(xué)習(xí)的興趣與熱情。3．課時(shí)分配：學(xué)時(shí)數(shù)：50教學(xué)內(nèi)容教學(xué)時(shí)數(shù)第一章民法導(dǎo)論8第二章民事法律關(guān)系7第三章自然人6第四章法人5第五章物4第六章法律行為7第七章代理6第八章訴訟時(shí)效和期間4第九章繼承制度44．課程要點(diǎn)第一章民法的概念和適用通過本章的學(xué)習(xí)，理解民法的調(diào)整對象和調(diào)整方法、民法的性質(zhì)；了解民法與商法、經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系及民法的適用范圍；掌握民法的淵源理論，尤其是習(xí)慣法和判例對于補(bǔ)救成文法局限性的意義；熟悉并會(huì)運(yùn)用民法的解釋方法。民法基本原則通過本章的學(xué)習(xí)，了解民法基本原則的概念、特征和功能，掌握作為民法基本原則理論基礎(chǔ)的法律局限性理論及各項(xiàng)民法基本原則，尤其是意思自治原則與誠信原則，把握各基本原則間內(nèi)在的邏輯關(guān)系。第二章民事法律關(guān)系通過本章的學(xué)習(xí)，獲得對民事法律關(guān)系及其構(gòu)成要素的全面認(rèn)識，重點(diǎn)掌握權(quán)利的分類和物的分類。能夠結(jié)合實(shí)際把握民事法律事實(shí)，區(qū)分事件和行為。第三章自然人通過本章的學(xué)習(xí)，掌握自然人的民事權(quán)利能力和民事行為能力的一般理論，掌握監(jiān)護(hù)制度、住所制度，掌握宣告失蹤與宣告死亡制度，把握宣告失蹤與宣告死亡的關(guān)系。第四章法人通過本章的學(xué)習(xí)，對法人制度有一個(gè)全面的了解。掌握法人的概念、分類、成立條件和程序、權(quán)利能力與行為能力、法人的機(jī)關(guān)與責(zé)任及法人的變更、消滅和清算制度。法人的能力與自然人的能力的區(qū)別、法人的有限責(zé)任及“撩開法人的面紗”制度需要重點(diǎn)把握。第五章物通過本章的學(xué)習(xí)，掌握物的概念和意義，特征、物的分類、貨幣和有價(jià)證券第六章法律行為法律行為制度是民法理論的重中之重。通過本章的學(xué)習(xí)，掌握法律行為的一般理論；掌握法律行為的成立、生效、無效與可撤銷的條件及后果，能夠區(qū)分無效的法律行為與可撤銷的法律行為；掌握法律行為的樣式，能夠結(jié)合實(shí)際情況區(qū)別條件、期限與負(fù)擔(dān)。第七章代理通過本章的學(xué)習(xí)，掌握代理的一般理論，掌握代理人的義務(wù)、對代理權(quán)的限制、復(fù)代理、無權(quán)代表、代表關(guān)系的消滅等基本問題，重點(diǎn)掌握表見代理理論，能夠區(qū)分狹義的無權(quán)代理與表見代理。第八章訴訟時(shí)效和期限通過本章的學(xué)習(xí)，掌握訴訟時(shí)效和期限的一般理論，重點(diǎn)掌握訴訟時(shí)效與除斥期間的區(qū)別；記憶法律對具體訴訟時(shí)效期間的規(guī)定，尤其是關(guān)于特別訴訟時(shí)效期間的規(guī)定；掌握訴訟時(shí)效的效力；掌握訴訟時(shí)效的起算，重點(diǎn)掌握訴訟時(shí)效中止與中斷的區(qū)別。第九章繼承制度通過本章的學(xué)習(xí)，了解繼承制度的本質(zhì)，掌握繼承的概念、把握繼承制度的基本原則，并能實(shí)際運(yùn)用。理解繼承權(quán)的概念和法律特征，掌握法定繼承的概念和適用范圍和遺囑繼承的概念和特征、遺囑的形式、內(nèi)容和有效條件，遺囑的變更、撤銷和執(zhí)行，掌握遺贈(zèng)的概念、掌握遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議的概念、特點(diǎn)及其與遺贈(zèng)的區(qū)別。各章課程教學(xué)第一章民法導(dǎo)論第一節(jié)民法概述一、民法的概念民法是運(yùn)用事前調(diào)整和事后調(diào)整的方法調(diào)整主要為私人利益性質(zhì)的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律部門。二、形式民法與實(shí)質(zhì)民法三、民法的調(diào)整對象（一）民法調(diào)整對象的構(gòu)成民法是調(diào)整人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律。《民法通則》第2條的規(guī)定把財(cái)產(chǎn)關(guān)系置于人身關(guān)系之前，是把民法財(cái)產(chǎn)關(guān)系化，把人身關(guān)系作為財(cái)產(chǎn)關(guān)系的附件的物文主義的錯(cuò)誤思潮的反映，也與世界各國民法典以及《民法通則》自身先規(guī)定人身關(guān)系(如民事主體)，后規(guī)定財(cái)產(chǎn)關(guān)系的立法實(shí)踐相矛盾。研究民法調(diào)整對象問題的意義1.立法的需要。立法者要確定哪些社會(huì)關(guān)系屬于民法調(diào)整，才能確定將要制定的民法應(yīng)包括哪些內(nèi)容。2.劃清民法與其他部門法之間界限的需要。3.加深對民法自身認(rèn)識的需要。四、民法的性質(zhì)與理念（一）、民法為權(quán)利法民法的重要內(nèi)容就是規(guī)定和保障民事主體的合法民事權(quán)利。民法的一切制度都以權(quán)利為軸心建立起來，它規(guī)定了權(quán)利的主體(自然人、法人、合伙)、行使權(quán)利的方式(法律行為和代理)、民事權(quán)利的種類、權(quán)利保護(hù)的方式(民事責(zé)任)、權(quán)利保護(hù)的時(shí)間限制(訴訟時(shí)效)等內(nèi)容，這完全是一個(gè)以權(quán)利為中心的體系。民法之所以為權(quán)利法，在于它的規(guī)范多為授權(quán)性規(guī)范，被授權(quán)者有完成這樣或那樣的積極行為的權(quán)利。故民法是以權(quán)利為本位的法，民法學(xué)就是權(quán)利之學(xué)。民法作為權(quán)利法，是實(shí)現(xiàn)人權(quán)的手段。在人權(quán)日益受到重視的今天，我國的民法學(xué)應(yīng)高揚(yáng)起民法是權(quán)利之法的旗幟，力倡私權(quán)神圣的觀念。私權(quán)神圣，指民事權(quán)利受到法律的充分保護(hù)，不受任何人及任何權(quán)力的侵犯，不依正當(dāng)?shù)姆沙绦颍皇芟拗苹騽儕Z。私權(quán)神圣包括人格權(quán)神圣、財(cái)產(chǎn)權(quán)神圣和契約神圣三個(gè)基本點(diǎn)。人格權(quán)神圣要求尊重自然人的各種具體的人格權(quán)；同時(shí)，人格權(quán)的范圍不以法律有明文規(guī)定者為限，如果一項(xiàng)合理的人格權(quán)益受到侵犯，人們還可援用一般的人格權(quán)要求保護(hù)。財(cái)產(chǎn)權(quán)神圣，指財(cái)產(chǎn)權(quán)應(yīng)受特別尊重，不得侵犯，因?yàn)樨?cái)產(chǎn)是個(gè)人和社會(huì)發(fā)展的基礎(chǔ)，是主體權(quán)利的保障。契約是現(xiàn)代社會(huì)的最基本特征，是現(xiàn)代社會(huì)的主要組織形式，維系的主要是陌生人之間的關(guān)系。舍去契約，現(xiàn)代社會(huì)無法存在。維護(hù)契約之尊嚴(yán)，就是維護(hù)現(xiàn)代社會(huì)的基本結(jié)構(gòu)。如果我們找不到取代契約的現(xiàn)代社會(huì)的組織形式，我們就必須承認(rèn)契約的神圣性。（二）、民法為公私混合法根據(jù)法律的規(guī)定是否可以由當(dāng)事人的合意加以變更，民法原則上為私法，但并非全然私法，因?yàn)槊穹倓t中關(guān)于人格和身份等的規(guī)定、物權(quán)法、親屬法、繼承法的許多規(guī)定，是不能以當(dāng)事人的合意加以變更的，屬于公法。它們都屬于保障社會(huì)秩序的規(guī)定，但它們不占據(jù)民法的本體，民法的大部分規(guī)定，仍屬于可以以當(dāng)事人的合意加以變更的任意性規(guī)定。因此，民法為公私混合法，這不過是說，為了維護(hù)社會(huì)秩序，保護(hù)弱者，強(qiáng)行性規(guī)定仍有必要存在于民法之中。民法為公法的理論在前蘇聯(lián)和我國的實(shí)踐，已被歷史證明是失敗的。私法的民法觀就是認(rèn)為，對經(jīng)濟(jì)生活的調(diào)整應(yīng)以民法的事前調(diào)整、任意性規(guī)范調(diào)整為主，建立當(dāng)事人自由競爭的規(guī)則。事后調(diào)整和強(qiáng)制性規(guī)范調(diào)整是次要的調(diào)整手段，而行政調(diào)整應(yīng)減少至最低限度。（三）、民法為市民法民法對社會(huì)關(guān)系的調(diào)整通過調(diào)整人的行為進(jìn)行，因此，民法必須以一定的人性觀點(diǎn)為出發(fā)點(diǎn)，以此為基礎(chǔ)規(guī)制人的行為，制定相應(yīng)的規(guī)則。一方面，民法的大部分規(guī)范都貫徹了“經(jīng)濟(jì)人”假說，把民事主體設(shè)想為合理地追求自己利益最大化的人。另一方面，在少量的民法規(guī)定中，立法者又根據(jù)社會(huì)團(tuán)結(jié)的需要，對“經(jīng)濟(jì)人”假說加以限制，如各國民法皆規(guī)定的誠信原則。民法通過這種對“經(jīng)濟(jì)人”假說與社會(huì)團(tuán)體的協(xié)調(diào)，追求各種等級的社會(huì)勢力之間的均衡，減少事實(shí)上的不平等的消極后果，達(dá)成一種全社會(huì)的和諧。第二節(jié)我國民法調(diào)整的對象一、平等主體民法通則的調(diào)整對象定義中有“平等主體”之間的限制語，這屬于中國特色，因?yàn)槲鞣絿业拿穹ㄕ{(diào)整對象定義不包含這一要素。這種設(shè)定的基本考慮是強(qiáng)調(diào)民法的私法性。本書認(rèn)為，①民法主要通過身份設(shè)置來調(diào)整社會(huì)關(guān)系，而身份就是制造不平等的。②對于民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系與行政法和其他法律部門調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的區(qū)分，應(yīng)根據(jù)利益的尺度而非根據(jù)雙方主體是否平等的尺度。二、平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系財(cái)產(chǎn)關(guān)系是以財(cái)產(chǎn)、服務(wù)和知識產(chǎn)品為媒介的，具有相互性的社會(huì)關(guān)系。這一定義相較于原有的定義主要有兩點(diǎn)補(bǔ)充：①擴(kuò)大了財(cái)產(chǎn)關(guān)系的客體的范圍，適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)的現(xiàn)實(shí)，增加了服務(wù)和知識產(chǎn)品作為財(cái)產(chǎn)關(guān)系的客體。②增加了對財(cái)產(chǎn)關(guān)系構(gòu)成要件上的相互性的要求。相互性指法律行為的當(dāng)事人相互提供利益的狀態(tài)，只有一方當(dāng)事人提供利益，他方單純承受此等利益的法律行為，不具有相互性。三、平等主體之間的人身關(guān)系人身關(guān)系，是就人格、人格權(quán)和身份、身份權(quán)發(fā)生的社會(huì)關(guān)系和法律關(guān)系。（1）人格，是主權(quán)者賦予的主體資格，就自然人而言，指生物學(xué)意義上的人被承認(rèn)為法律上的人的狀態(tài)，這種承認(rèn)的結(jié)果表現(xiàn)為國家賦予生物學(xué)意義上的人以權(quán)利能力。因此，人格與權(quán)利能力是兩個(gè)可以相互等同的概念。人格關(guān)系包括對外和對內(nèi)兩方面的內(nèi)容。就對外方面而言，人格關(guān)系涉及一個(gè)法律共同體與其他法律共同體的成員的關(guān)系，表現(xiàn)為承認(rèn)外國人的民事權(quán)利能力問題；就對內(nèi)方面而言，人格關(guān)系涉及一個(gè)法律共同體內(nèi)部成員之間的關(guān)系，表現(xiàn)為權(quán)利能力平等問題。人格權(quán)是民事主體對其自身要素享有的權(quán)利，是姓名、生命、健康、婚姻自主、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)等具體的人格權(quán)。此外，學(xué)術(shù)界還有一般人格權(quán)的提法，因?yàn)殛P(guān)于人格權(quán)的立法不可能窮盡一切人格權(quán)現(xiàn)象，所以在未為法律明文規(guī)定的人格利益受到侵害時(shí)，可援用一般人格權(quán)進(jìn)行保護(hù)。人格與人格權(quán)的區(qū)別：①人格本身也是一種權(quán)利，是一種前提性的權(quán)利，其他權(quán)利都要以它為依據(jù)取得，所以是派生的權(quán)利，人格權(quán)即為這些派生的權(quán)利的一種。②人格是國家賦予的資格，表現(xiàn)了國家與民事主體之間的縱向關(guān)系；而人格權(quán)主要體現(xiàn)了民事主體之間自由空間的劃分，屬于橫向關(guān)系。（2）身份是一個(gè)人或團(tuán)體被置放的相較于其他人或團(tuán)體的有利的或不利的地位。身份與人格具有密切的聯(lián)系：人格反映著普通的權(quán)利能力；而身份反映著權(quán)利能力的超出(特權(quán))或受到貶損(受歧視)的狀態(tài)。在現(xiàn)代民法上，身份已不具有不平等和歧視的色彩，身份包括親屬法上的身份和親屬法外的身份。對親屬法上的身份，可作廣義的和狹義的理解。狹義的身份指父母子女的身份，這是固有的身份；廣義的身份除父母子女的身份外，還包括配偶的身份，配偶的身份是契約性的身份。在夫妻之間是否互為親屬的問題上，存在肯定說與否定說。本書贊同否定說，認(rèn)為配偶僅為血親與姻親的發(fā)生根源，他們間的關(guān)系本身并非親屬。身份關(guān)系中的權(quán)利謂之身份權(quán)。身份權(quán)是自然人由法律確認(rèn)的對其親屬人身的控制權(quán)，其內(nèi)容包括父母對子女人身的占有（例如子女通常必須以其父母的住所為自己的住所）、配偶相互對對方人身的占有（例如夫妻互負(fù)同居義務(wù)）。身份與身份權(quán)的區(qū)別：身份是影響主體人格的立法者安排，表現(xiàn)的是國家與民事主體之間的縱向關(guān)系；身份權(quán)是身份權(quán)人對他人干擾或侵害家庭關(guān)系之排除，屬于民事主體之間的橫向關(guān)系。第三節(jié)民法的特點(diǎn)一、民法是權(quán)利法二、民法的內(nèi)容主要是私法三、民法是實(shí)體法四、民法具有一定程度的任意性五、民法強(qiáng)調(diào)平等協(xié)商和等價(jià)有償原則第四節(jié)民法的淵源一、民法淵源的概念民法的淵源指民法的表現(xiàn)形式。在民法淵源問題上存在一元制與多元制兩種主張。所謂一元制，就是只承認(rèn)制定法為民法淵源的主張，如《法國民法典》；按多元制主張，民法的淵源除了制定法外，還包括習(xí)慣、判例、法理等，如《瑞士民法典》。在民法的淵源問題上是采用一元制還是多元制，取決于對兩個(gè)問題的答案：①立法者是否承認(rèn)制定法存在局限性，即是否承認(rèn)制定法存在漏洞；②立法權(quán)與司法權(quán)是否要進(jìn)行嚴(yán)格的劃分。二、我國的民法淵源（一）法律法律是全國人大及其常委會(huì)按照立法程序?yàn)槿嗣裰贫ǖ男袨橐?guī)范，是最典型的成文法。成文法指以文字形式表述并于生效前公布的法律，具有確定性和可預(yù)見性，其特點(diǎn)和優(yōu)點(diǎn)在于執(zhí)法者在人民的監(jiān)督下司法，防止司法者的任性和專橫，最利于保障人民權(quán)利的安全。成文法不可與制定法相混同。制定法是由國家享有立法權(quán)的機(jī)關(guān)依照法定程序制定和公布的法律，制定法是成文法的一種而非全部，習(xí)慣法與判例法也是成文法。在現(xiàn)代法治國家，成文法是民法的第一淵源。成文民法在我國有如下形式：1.民法典，即形式意義上的民法。民法典是成文民法的最高形式。所謂民法典，指將絕大部分民法規(guī)范集中在一部立法文件中加以規(guī)定的立法方式，以條文眾多、體系完備、邏輯嚴(yán)密、便于當(dāng)事人和法官尋法為特征。相較于民事單行法，民法典的立法形式有利于提高民法的公示性。我國尚未制定系統(tǒng)完備的民法典。2.其他有權(quán)機(jī)關(guān)的民事立法文件，即實(shí)質(zhì)意義上的民法，包括：①憲法中的民法規(guī)范；②民事特別法；③行政法規(guī)中的民法規(guī)范；④其他規(guī)范性文件；⑤最高人民法院就民事問題所作的意見和批復(fù)；⑥其他有權(quán)機(jī)關(guān)的解釋。（二）習(xí)慣法習(xí)慣法是獨(dú)立于國家制定法之外，發(fā)生于某種社會(huì)權(quán)威和社會(huì)組織，具有一定的強(qiáng)制力的行為規(guī)范。構(gòu)成習(xí)慣法須符合兩個(gè)條件：①經(jīng)長期反復(fù)適用；②為一般國民的法律意識所接受，信其為法律而受其約束。習(xí)慣法主要可分為全社會(huì)的習(xí)慣法和特定社會(huì)階層的習(xí)慣法兩類，前者如“打會(huì)”的習(xí)慣法，后者如承攬行業(yè)先完成工作，后支付報(bào)酬的習(xí)慣法等。習(xí)慣法是民法的最初形式。習(xí)慣法一經(jīng)制定法吸收，便不再是習(xí)慣法而是制定法。制定法也可以轉(zhuǎn)化為習(xí)慣法。（三）判例判例是公開的、具有先例拘束性的、被普遍化的，由較高級別法院制作或認(rèn)可的法院判決。判例制度在我國已逐步建立起來，《最高人民法院公報(bào)》定期地公布一些具有典型意義的判例，實(shí)際上對下級法院具有指導(dǎo)作用，這些判例擔(dān)當(dāng)了補(bǔ)充淵源的角色。判例獲得淵源的地位，意味著法官要通過自由的科學(xué)研究尋找到解決具體問題的妥當(dāng)方案，這種研究不能漫無邊際地進(jìn)行，而必須遵循一定的方向。從世界各國的實(shí)踐來看，按照學(xué)說、事理之性質(zhì)和同法族的外國法的路徑進(jìn)行尋法比較可取。1.學(xué)說。學(xué)說是法學(xué)家就民法問題陳述的觀點(diǎn)，是法律發(fā)展的重要推動(dòng)力量。學(xué)說作為補(bǔ)充淵源應(yīng)具有一定的條件。法院采用學(xué)說時(shí)，應(yīng)依據(jù)如下的標(biāo)準(zhǔn)：①在就某一法律問題存在多種學(xué)說時(shí)，采通說，因?yàn)槎鄶?shù)人不容易犯錯(cuò)誤；②在就某一法律問題存在舊說與新說時(shí)，盡量考慮采用新說，因?yàn)樾抡f可能比舊說更加反映了情勢的變遷，因而更符合實(shí)際；③在持論者具有不同的權(quán)威性程度的情況下，盡量采用權(quán)威學(xué)者的學(xué)說，因?yàn)闄?quán)威學(xué)者一般在學(xué)說上處在前沿地位。當(dāng)然，學(xué)者的權(quán)威程度不能為一般的判斷，而應(yīng)根據(jù)具體的研究領(lǐng)域?yàn)榕袛?。無論如何，法院在選擇學(xué)說時(shí)有充分的自由裁量權(quán)，要考慮擬采用的學(xué)說適用于具體案件時(shí)能獲得最公正之處理。2.事理之性質(zhì)。它是案件中可作為確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系之依據(jù)的有關(guān)事實(shí)本身的規(guī)定性，在法律或合同無規(guī)定的情況下被用作補(bǔ)充淵源，通常起擊毀一方當(dāng)事人之主張的作用。3.同法族的外國法。我國民法屬于大陸法系中的德國法族，因此，羅馬古法以及現(xiàn)代大陸法系諸國的民法，尤其是德國民法，是我國民法的同族法，在我國民法對有關(guān)生活事實(shí)闕如時(shí)，以不違反我國的公共秩序?yàn)橄?，可適用它們的規(guī)定。（四）國際條約和國際慣例國際條約作為民法淵源具有以下條件：①只在涉外民事關(guān)系中適用；②只適用我國締結(jié)或參加的國際條約；③只適用我國締結(jié)或參加的國際條約中我國未聲明保留條款的部分。國際慣例作為民法淵源除須適用于涉外民事關(guān)系外，還須在我國締結(jié)或參加的國際條約未作規(guī)定時(shí)適用。因此，國際慣例是國際條約的補(bǔ)充淵源。第五節(jié)民法的適用范圍與適用規(guī)則一、民法的適用范圍（一）、對人的適用范圍民法對人的適用范圍，即指民法適用于哪些人之問題。就自然人而言，原則上，我國民法適用于我國境內(nèi)的一切人，包括我國公民、外國人和無國籍人。就法人而言，原則上，我國民法適用于我國境內(nèi)的本國法人和外國法人。這些體現(xiàn)了我國民法的屬地主義，但作為例外的是：①境外的中國自然人和法人依照中國法律、法規(guī)和中國簽訂的國際條約或國際慣例應(yīng)適用中國法的，仍適用中國法；②在我國境內(nèi)的外國外交人員，按照協(xié)議或國際慣例并根據(jù)對等原則，享有管轄豁免，涉及他們的民事案件不歸中國法院管轄，但他們自愿放棄豁免權(quán)接受中國法院管轄的，法院應(yīng)適用中國民法并參考國際慣例。（二）、對空間的適用范圍民法對空間的適用范圍，指民法在什么地域內(nèi)適用。我國民法的適用范圍以屬地法為原則，凡在中國領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生的民事活動(dòng)，原則上都適用中國法。作為例外的有，外國人在中國實(shí)施的法律行為，在能力問題上可以適用他們的屬人法。（三）、對時(shí)間的適用范圍民法對時(shí)間的適用范圍，指民法從生效到失效的時(shí)間段，在這個(gè)時(shí)間段內(nèi)，民法持續(xù)地保持其法律效力。民法通常從公布之日起經(jīng)過一段時(shí)間后生效，原則上沒有溯及力。第六節(jié)民法與相鄰法律部門的關(guān)系一、民法與商法（一）什么叫做“商”法律意義上的“商”指贏利，商行為即以贏利為目的的行為。有如下種類：①固有商或買賣商，指流通環(huán)節(jié)，為生產(chǎn)、流通、消費(fèi)三大經(jīng)濟(jì)活動(dòng)環(huán)節(jié)之一；②輔助商，他們?yōu)殚g接溝通生產(chǎn)、消費(fèi)渠道的行為，如運(yùn)送、倉儲(chǔ)、居間、行紀(jì)、代辦商等營業(yè)；③為便利資金融通或與上述兩種商行為有密切聯(lián)系的行為者，此等商人如銀行、交易所、信托、承攬、制造、加工、出版、印刷、攝影等；④與第三種商有關(guān)系者，如廣告、保險(xiǎn)、服務(wù)、娛樂等。（二）什么叫商法商法是調(diào)整企業(yè)內(nèi)部關(guān)系(商事組織)及對外關(guān)系(商事活動(dòng))的基本法。商法的調(diào)整對象是企業(yè)活動(dòng)，必須是企業(yè)做出的贏利性行為才由商法調(diào)整。（三）民法與商法的聯(lián)系和區(qū)別1.聯(lián)系。商法為民法的特別法，民法和商法的關(guān)系是普通法和特別法的關(guān)系。①商法調(diào)整的對象是民法調(diào)整對象的一部分；②商法的基本原則來源于民法的基本原則，如平等原則、誠實(shí)信用原則等；③民法中的各種基本制度是商法的依據(jù)，如所有權(quán)制度、債權(quán)制度等；④民法的許多基本制度都適用于商法，如法律行為、代理、民事責(zé)任制度等。2.區(qū)別。①主體不同，民法的主體是一般的人；商法的主體必須是以贏利為目的的商人(商自然人和商法人)；②調(diào)整范圍不同，商事關(guān)系幾乎全是純粹的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，這種財(cái)產(chǎn)關(guān)系都是有償?shù)?；而民法不僅調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系，而且還調(diào)整人身關(guān)系，民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系中，有個(gè)別從短期看是無償?shù)?，從長期看是有償?shù)模虎凵谭ň哂袊H性，這是由商業(yè)交往沒有國家、民族和地區(qū)的限制決定的；而民法的許多制度具有地域性(如婚姻家庭法、物權(quán)法等)；④商法還規(guī)定民法所沒有的制度(如商業(yè)賬簿等)。民商合一是我國的立法傳統(tǒng)。多數(shù)學(xué)者主張我國應(yīng)制定民商合一的民法典，不制定單獨(dú)的商法典，但可以一些商事特別法作為民法典的補(bǔ)充。二、民法與經(jīng)濟(jì)法在國外，就什么是經(jīng)濟(jì)法，存在著大經(jīng)濟(jì)法、狹義經(jīng)濟(jì)法和最狹義經(jīng)濟(jì)法三種觀點(diǎn)。我國就什么是經(jīng)濟(jì)法主要有五種觀點(diǎn)：①認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法調(diào)整一切經(jīng)濟(jì)關(guān)系，謂之大經(jīng)濟(jì)法觀點(diǎn)；②認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法調(diào)整社會(huì)組織之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，即只調(diào)整法人之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系；③認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法調(diào)整行政管理或干預(yù)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，因此，經(jīng)濟(jì)法就是經(jīng)濟(jì)行政法；④“縱橫統(tǒng)一說”，認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法除了調(diào)整縱向經(jīng)濟(jì)關(guān)系外，還調(diào)整一些橫向經(jīng)濟(jì)關(guān)系，橫向經(jīng)濟(jì)關(guān)系是否由經(jīng)濟(jì)法調(diào)整，取決于其是否包含計(jì)劃因素；⑤學(xué)科經(jīng)濟(jì)法論，認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法不是一個(gè)獨(dú)立的法律部門，而是對與經(jīng)濟(jì)有關(guān)的法律加以研究的學(xué)科。我國的經(jīng)濟(jì)法將向保證市場競爭秩序的行政法規(guī)的方向發(fā)展，建立以反壟斷法與反不正當(dāng)競爭法為龍頭的體系。經(jīng)濟(jì)法與民法盡管都調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系，并且都涉及縱向關(guān)系，但二者存在很大差別：①民法既調(diào)整橫向經(jīng)濟(jì)關(guān)系，又調(diào)整縱向經(jīng)濟(jì)關(guān)系；而經(jīng)濟(jì)法只調(diào)整縱向經(jīng)濟(jì)關(guān)系，即命令者與服從者之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系；②兩者涉及的縱向經(jīng)濟(jì)關(guān)系具有不同的特性，民法調(diào)整的縱向經(jīng)濟(jì)關(guān)系主要通過確定主體和客體的法律地位進(jìn)行，具有靜態(tài)性；經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的縱向經(jīng)濟(jì)關(guān)系涉及一國的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行，具有動(dòng)態(tài)性；民法對當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的干預(yù)具有微觀性，以保護(hù)私人利益為主要考慮；經(jīng)濟(jì)法對經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的干預(yù)具有宏觀性，以保護(hù)公共利益為主要考慮。第七節(jié)民法基本原則一、民法基本原則的概念（一）民法基本原則是效力貫徹民法始終的民法根本規(guī)則民法基本原則的基本性，體現(xiàn)在其生效領(lǐng)域的完全性上。民法基本原則的效力須完全地貫徹于民法始終，才能完成民法基本原則對全部民法規(guī)范的價(jià)值導(dǎo)向作用。民法具體原則是民法基本原則在具體民事關(guān)系領(lǐng)域內(nèi)的展現(xiàn)，其效力只局限于具體的民事關(guān)系領(lǐng)域。誠信原則和公序良俗原則是西方民法中的基本原則，所有權(quán)絕對、契約自由、過錯(cuò)責(zé)任分別是西方民法中物權(quán)法領(lǐng)域、合同法領(lǐng)域、侵權(quán)行為法領(lǐng)域的具體原則。（二）民法基本原則是克服法律局限性的立法技術(shù)1.法律的局限性。即法律基于其防范人性弱點(diǎn)的工具的特質(zhì)，在取得其積極價(jià)值的同時(shí)不可避免地要付出的代價(jià)，是法律由于其技術(shù)上的特點(diǎn)而不能完美地實(shí)現(xiàn)其目的的狀況。法律的普遍性和確定性限制了執(zhí)法者權(quán)力的危險(xiǎn)性，是民法調(diào)整民事主體權(quán)利與執(zhí)法者權(quán)力之間關(guān)系的手段。同時(shí)，法律的局限性也從普遍性和確定性而來。法律具有不合目的性、不周延性、滯后性三大局限性。（1）不合目的性。指法律的適用達(dá)不到其正義目的的情況。如果以法律為工具進(jìn)行分配的結(jié)果，使人感到應(yīng)該得到利益的人得到了不利益；應(yīng)該得到不利益的人得到了利益，我們就說法律發(fā)生了不合目的性。不合目的性由法律的普遍性造成。法律的普遍性只注意適用對象的一般性而忽視其特殊性，但適用于一般情況能導(dǎo)致正義的法律，適用于個(gè)別情況的結(jié)果卻可能是不公正的。（2）不周延性。指法律實(shí)然的外延小于其應(yīng)然的外延的情況。法律沒有規(guī)定或規(guī)定得有缺漏的事項(xiàng)，卻要求法律調(diào)整，這就是法律的不周延性。不周延性由法律的確定性難以實(shí)現(xiàn)造成。確定性的第一個(gè)要求是法律應(yīng)提供盡可能多的規(guī)則，使人們的一切行為都有法可依，在法律的范圍內(nèi)獲得自由。但立法者受到自身認(rèn)識能力的限制，不可能預(yù)見并規(guī)定將來的一切人類行為，客觀上不得不在法律中留下星羅棋布的缺漏和盲區(qū)，形成所謂的法律漏洞。（3）滯后性。指法律不能自我調(diào)整，追隨社會(huì)生活的發(fā)展并與之相適應(yīng)的情況。滯后性也由法律的確定性造成。確定性的第二個(gè)要求是法律應(yīng)保持穩(wěn)定。由于各種原因，法律呈現(xiàn)出保守的性質(zhì)，社會(huì)生活向前發(fā)展了，法律仍在原地踏步，法律就與社會(huì)生活脫節(jié)。2.法律局限性問題的本質(zhì)。法律一方面具有防范人性弱點(diǎn)的職責(zé)，另一方面具有適應(yīng)社會(huì)分配和社會(huì)變化的職責(zé)，這些職責(zé)有互相沖突的情況，因此法律始終處于兩難處境：顧全了法律職責(zé)的這一方面，不可避免地要疏忽法律職責(zé)的那一方面，由此形成了法律的局限性。3.處理法律局限性問題的方法。第一種解決方法是無法司法，完全拋開規(guī)則而由人根據(jù)自己的自由裁量處理一切問題，這是危險(xiǎn)的人治的解決方法，不足采納。第二種解決方法把規(guī)則的因素與人的因素加以綜合利用，立法者通過設(shè)立民法基本原則，把人的因素或自由裁量的因素引入到法律的運(yùn)作過程中，授權(quán)司法者進(jìn)行創(chuàng)造性的司法活動(dòng)，以此補(bǔ)充法律規(guī)則的不足，并引進(jìn)新的社會(huì)要求于法律中，消除法律的滯后性。二、平等原則（一）平等與特權(quán)、身份所謂平等，就是社會(huì)的所有成員同受普遍性法律的約束。所謂特權(quán)，就是特權(quán)者不受普遍性的法律的約束。平等是人類所追求的永恒價(jià)值，是特權(quán)的對立物。最早的平等觀念產(chǎn)生在古希臘，平等是公民等級內(nèi)的平等。法國資產(chǎn)階級取得政權(quán)后，便在人權(quán)和公民權(quán)利宣言中提出了公民在法律面前人人平等的原則。法律中的平等規(guī)定推動(dòng)了西方社會(huì)的發(fā)展。平等又是身份的對立物?！吧矸荨币辉~有兩種含義：①家庭成員之間的關(guān)系，在古代曾具有不平等性，現(xiàn)代民法中的身份關(guān)系已是一種平等關(guān)系，仍加以保留。②身份是一個(gè)人或團(tuán)體相較于其他人或團(tuán)體被置放的有利的或不利的狀態(tài)。身份社會(huì)就是機(jī)會(huì)不均等的社會(huì)，進(jìn)入資本主義社會(huì)后，人類發(fā)生了“從身份到契約”的運(yùn)動(dòng)。契約就是機(jī)會(huì)均等，就是人人有權(quán)自主選擇，就是把人們從各種身份關(guān)系中解放出來，契約制度因而成為現(xiàn)代社會(huì)的基石。（二）兩種平等觀實(shí)體的平等觀認(rèn)為，不論人的天賦、才能、機(jī)遇如何，通過民事活動(dòng)產(chǎn)生的結(jié)果應(yīng)是均等的。程序的平等觀認(rèn)為，只要社會(huì)向人們提供了同等的機(jī)會(huì)，便做到了平等，換言之，平等是機(jī)會(huì)的平等。至于人們從事民事活動(dòng)得到的結(jié)果如何，那是由人們的天賦、才能、機(jī)遇所決定的事情，應(yīng)該允許存在差別。市民社會(huì)的平等觀必然是程序的平等觀，我國民法中的平等原則，應(yīng)根據(jù)市民社會(huì)的要求加以解釋，盡量做到使人人處在基本相同的起跑線上。（三）平等與主體立法、行為立法程序平等觀是現(xiàn)代民法的靈魂，它要求廢除特權(quán)和身份制度，經(jīng)濟(jì)體制改革以前，我國的民事立法未能充分貫徹平等原則。在民事立法上，我國仍存在主體立法的方式。程序的平等觀要求法律規(guī)定的形式性，即不問作出行為的主體是什么身份，對其行為皆以普遍性的法律進(jìn)行調(diào)整，以實(shí)現(xiàn)不同主體在法律面前的平等。三、自愿原則四、公平原則五、誠實(shí)信用原則（一）誠信原則的語源漢語中指稱誠信原則的語詞是德文指稱（TreuundGlaube：忠誠和相信）的直譯。在德文中，TreuundGlaube僅指客觀誠信，導(dǎo)致我國的誠信也僅指客觀誠信。誠信原則意味著承認(rèn)法官的創(chuàng)造性司法活動(dòng)，允許法官在法無明文時(shí)依據(jù)公平的要求進(jìn)行裁判。（二）我國的誠信原則觀誠信原則就是要求民事主體在民事活動(dòng)中維持雙方的利益平衡以及當(dāng)事人利益與社會(huì)利益的平衡的立法者意志。在當(dāng)事人間的利益關(guān)系中，誠信原則要求尊重他人利益，以對待自己事務(wù)的注意對待他人事務(wù)，保證法律關(guān)系的當(dāng)事人都能得到自己應(yīng)得的利益，不得損人利己。在當(dāng)事人與社會(huì)的利益關(guān)系中，誠信原則要求當(dāng)事人不得以自己的民事活動(dòng)損害第三人和社會(huì)的利益，必須在權(quán)利的法律范圍內(nèi)以符合其社會(huì)經(jīng)濟(jì)目的的方式行使自己的權(quán)利。誠信原則在兩個(gè)方面發(fā)揮著作用：①是對當(dāng)事人進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)必須具備誠實(shí)、善意的內(nèi)心狀態(tài)的要求，對當(dāng)事人進(jìn)行民事活動(dòng)起著指導(dǎo)作用；②是對法官衡平權(quán)的授予，意味著承認(rèn)司法活動(dòng)的創(chuàng)造性與能動(dòng)性。由于誠信原則具有如此重要、廣泛和綜合的功能，被稱為“帝王條款”。但誠信原則的適用應(yīng)受到嚴(yán)格的限制，只有在具體的民法規(guī)定不敷使用時(shí)，才可適用，故不妨也把它稱為“后備條款”。六、守法原則七、公序良俗原則第二章民事法律關(guān)系第一節(jié)民事法律關(guān)系概述一、民事法律關(guān)系的概念和特征（一）民事法律關(guān)系的概念民事法律關(guān)系是民事主體之間發(fā)生的、符合民事法律規(guī)范的、以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系，是民法對其管轄的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系加以調(diào)整的結(jié)果。運(yùn)用民法的調(diào)整方法將社會(huì)關(guān)系轉(zhuǎn)化為民事法律關(guān)系，謂之民法的第一次調(diào)整；社會(huì)關(guān)系轉(zhuǎn)化為法律關(guān)系后，若其運(yùn)行出現(xiàn)障礙(如違約、侵權(quán)行為之發(fā)生)，民法繼續(xù)對之調(diào)整，此謂之民法的第二次調(diào)整。民事法律關(guān)系在民法理論研究中占有重要地位，它是對各種具體的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的抽象，其理論可適用于對一切具體人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的分析。（二）民事法律關(guān)系的特征1.民事法律關(guān)系主要為私法關(guān)系，以此區(qū)別于行政法律關(guān)系和刑事法律關(guān)系。2.民事法律關(guān)系主要根據(jù)當(dāng)事人的意志發(fā)生。相反，行政法律關(guān)系和刑事法律關(guān)系都不取決于當(dāng)事人的意志，而是根據(jù)法律的規(guī)定發(fā)生的。3.民事法律關(guān)系由國家強(qiáng)制力保障實(shí)現(xiàn)。這是法律關(guān)系與道德關(guān)系的不同。二、民事法律關(guān)系的要素（一）、民事法律關(guān)系的主體1.概念。民事法律關(guān)系的主體，指參與民事法律關(guān)系，享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的人。在法律上，如未附加說明，人都包括自然人、法人和合伙。2.種類。（1）自然人。指因出生而獲得主體資格的人類個(gè)體，是與“法人”相對應(yīng)的概念。（2）法人。法人是由法律賦予民事權(quán)利能力和行為能力的自然人團(tuán)體或目的性財(cái)產(chǎn)，法人設(shè)有章程和管理機(jī)構(gòu)，有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)。國家參與民事活動(dòng)時(shí)，是作為公法人出現(xiàn)的。（3）合伙。合伙是依法設(shè)立、各合伙人根據(jù)合伙協(xié)議共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的贏利性組織。（二）、民事法律關(guān)系的內(nèi)容民事法律關(guān)系的內(nèi)容，指民事主體所享有的民事權(quán)利和所承擔(dān)的民事義務(wù)。三、民事法律關(guān)系的客體——物1.概念。民事法律關(guān)系的客體，是民事權(quán)利和民事義務(wù)所共同指向的對象，包括人格、身份、物、行為和智力成果。2.人格和身份，是人身權(quán)的客體。3.物。物是能滿足人的需要，具有稀缺性和合法性，能為人所支配、控制的物質(zhì)對象。民法上的物，就是財(cái)產(chǎn)。物具有如下特征：①物能滿足人的需要。②物必須具有稀缺性。如陽光和空氣能滿足人的需要，因不具有稀缺性，不是民法中的物。③物必須具有合法性，即法律不禁止其進(jìn)入民事流轉(zhuǎn)。④物必須能為人支配和控制。如日月星辰不能成為民法中的物。傳統(tǒng)理論認(rèn)為，物必須是人類自身之外的物質(zhì)對象，這種觀點(diǎn)受到了現(xiàn)實(shí)的挑戰(zhàn)。我們可以把物分為普通財(cái)產(chǎn)、身體財(cái)產(chǎn)、私生活利益。普通財(cái)產(chǎn)是人的身體以外的或不以人的身體為來源的財(cái)產(chǎn)；身體財(cái)產(chǎn)是人的可以轉(zhuǎn)讓的身體臟器或其脫離部分；私生活利益是人的不可以轉(zhuǎn)讓的身體臟器或其脫離部分。上述三類客體，前者可大致被說成是身外之物，中者和后者可大致被說成身內(nèi)之物。物的分類主要有：（1）有體物和無體物。有體物是具有一定形態(tài)的物；無體物是法定范圍內(nèi)的權(quán)利，通常包括用益物權(quán)、債權(quán)和繼承權(quán)。這種物的分類始自羅馬法。《德國民法典》采用有體物即物的概念，將無體物排除在物的范疇之外。我國長期受德國民法影響，也不承認(rèn)無體物。但現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活的發(fā)展，使交易客體的范圍日益擴(kuò)大，無體物成為重要的交易客體。因此，民法理論應(yīng)反映這種實(shí)際情況，將物的概念擴(kuò)張為包括無體物——權(quán)利，承認(rèn)有體物與無體物的分類。（2）流通物和限制流通物。流通物是法律允許在民事主體之間自由流轉(zhuǎn)的物，大部分物皆為流通物。限制流通物是依據(jù)法律的規(guī)定，在民事流轉(zhuǎn)過程中受到一定限制或禁止自由流轉(zhuǎn)的物，如武器、彈藥、毒品、金銀等物。限制其流通，是為了保障社會(huì)的安全及維護(hù)國家金融管理秩序。（3）動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)。在空間上占有固定位置，移動(dòng)后會(huì)影響其經(jīng)濟(jì)價(jià)值的物，為不動(dòng)產(chǎn)，如土地、房屋等形式。凡能在空間上移動(dòng)而不會(huì)損害其經(jīng)濟(jì)價(jià)值的物，為動(dòng)產(chǎn)。大部分物為動(dòng)產(chǎn)。分類的意義在于：①不動(dòng)產(chǎn)往往比動(dòng)產(chǎn)更為稀缺，因此更為重要，所以，不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，通常要求采用要式的法律行為，以免發(fā)生糾紛；②在法律適用上，就不動(dòng)產(chǎn)發(fā)生的糾紛，依物之所在地法解決，以便于調(diào)查情況。另外，基于船舶和飛機(jī)等價(jià)值巨大的事實(shí)，在一些國家的法律上，視船舶和飛機(jī)等為不動(dòng)產(chǎn)。（4）特定物和種類物。特定物為具有獨(dú)特的屬性，不能以其他物代替的物，即世界上獨(dú)一無二的物。種類物是具有共同的屬性，可以用品種、規(guī)格或度量衡加以計(jì)算的物，具有可替代性。分類的意義：在債的關(guān)系中，如標(biāo)的物滅失，是否需要替代履行不同。（5）主物和從物。在兩種以上的物互相配合、按一定經(jīng)濟(jì)目的組合在一起時(shí)，起主要作用的物為主物；配合主物的使用而起輔助作用的物為從物。通常情況下，在轉(zhuǎn)讓主物時(shí)，從物應(yīng)一并轉(zhuǎn)讓，以使主物能盡其功用。物的重要成分是在物質(zhì)上與某物相連接，不對該物造成破壞或損害，不能與之分離的物。物的重要成分的概念與從物的概念不同，它不反映兩個(gè)物配合使用的關(guān)系，而反映兩個(gè)物之間存在整體與部分的關(guān)系。其法律意義在于，物的重要成分原則上不得獨(dú)立成為權(quán)利的標(biāo)的，但如果專門就它們的分離訂立了合同，它們也可被視為獨(dú)立的動(dòng)產(chǎn)。（6）可分物和不可分物。凡可進(jìn)行實(shí)物分割而不會(huì)改變其經(jīng)濟(jì)用途和價(jià)值的物，為可分物。凡經(jīng)實(shí)物分割后，將使該物失去其原有的經(jīng)濟(jì)用途，降低其價(jià)值的物，為不可分物。分類的意義：①在共有關(guān)系終止時(shí)，這兩種物的分割方式不同。對于可分物，可進(jìn)行實(shí)物分割；對于不可分物，只能進(jìn)行價(jià)值分割，即有的共有人得到原物，其他的共有人得到金錢補(bǔ)償。②在債的關(guān)系中，標(biāo)的物若為可分物，債權(quán)和債務(wù)都是按份的；標(biāo)的物若為不可分物，則債權(quán)和債務(wù)都是連帶的。（7）原物和孳息。原物是能產(chǎn)生收益的物；孳息是由原物所產(chǎn)生的收益，可分為天然孳息和法定孳息。通常情況下，原物所有人有權(quán)取得孳息之所有權(quán)，但用益權(quán)人和誠信占有人也可取得孳息的所有權(quán)。（8）可消耗物和不可消耗物。可消耗物是經(jīng)一次有效使用就滅失或改變其原有狀態(tài)的物。不可消耗物是可長期使用、通過逐漸磨損實(shí)現(xiàn)其經(jīng)濟(jì)價(jià)值的物。分類的意義：借貸合同只能以可消耗物為標(biāo)的物；借用合同和租賃合同只能以不可消耗物為標(biāo)的物。（9）單一物、合成物和聚合物。單一物為能獨(dú)立成為個(gè)體而存在的物。合成物為由幾個(gè)或許多物所組成的獨(dú)立物。聚合物為由多數(shù)物的集合而各物仍保持其獨(dú)立存在形式的物。分類的意義：若合成物中的一物為第三人所有，則他不能請求返還原物，而只能取得金錢補(bǔ)償；但聚合物中的一物為第三人所有時(shí)，他可以請求返還原物。對于聚合物，可以買賣其中的一部分物，也可對聚合物的整體進(jìn)行買賣。近來產(chǎn)生了幾種重要的以財(cái)產(chǎn)的名目進(jìn)行的分類：（1）人格財(cái)產(chǎn)（Personalproperty）與可替代財(cái)產(chǎn)（Fungibleproperty）。人格財(cái)產(chǎn)指與人格緊密相連、其滅失造成的痛苦無法通過替代物補(bǔ)救的財(cái)產(chǎn)，相反的財(cái)產(chǎn)是可替代財(cái)產(chǎn)，其中最典型的是金錢。人格財(cái)產(chǎn)的范圍往往因人而異，但通常認(rèn)為家宅、結(jié)婚戒指、肖像、傳家寶、家庭相冊、日記、寵物、骨灰和墓地是人格財(cái)產(chǎn)。人格財(cái)產(chǎn)與可替代財(cái)產(chǎn)的分類有現(xiàn)實(shí)的法律意義：①人格財(cái)產(chǎn)是特定物的一種類型，人格財(cái)產(chǎn)概念的出現(xiàn)豐富和細(xì)化了特定物理論。②民法中本來就有對特定物的保護(hù)優(yōu)于對種類物的保護(hù)的原則，它現(xiàn)在更可細(xì)化為人格財(cái)產(chǎn)比可替代財(cái)產(chǎn)受更強(qiáng)的法律保護(hù)的原則，由此造成了較強(qiáng)的財(cái)產(chǎn)和較弱的財(cái)產(chǎn)的區(qū)分，在侵害較強(qiáng)財(cái)產(chǎn)的情況下發(fā)生精神損害問題十分正常，基本的原則是財(cái)產(chǎn)與人格聯(lián)系得越密切，其所有權(quán)就越強(qiáng)勁。人格財(cái)產(chǎn)用財(cái)產(chǎn)規(guī)則保護(hù)，可替代財(cái)產(chǎn)用責(zé)任規(guī)則保護(hù)。財(cái)產(chǎn)規(guī)則是要求相對人獲得財(cái)產(chǎn)必須向所有人償付其主觀評定的價(jià)值的規(guī)則，在財(cái)產(chǎn)規(guī)則運(yùn)作的情形，國家只限于確定所有人對財(cái)產(chǎn)的初始所有權(quán)，對轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的價(jià)格不作干預(yù)；責(zé)任規(guī)則是在所有人不愿出售的情況下也可以通過償付某些外在確定的價(jià)金（所謂的市場價(jià)）取得財(cái)產(chǎn)的情形，在責(zé)任規(guī)則運(yùn)作的情形，國家不僅可以決定財(cái)產(chǎn)的歸屬，而且也可以決定其價(jià)格。顯然可見，適用財(cái)產(chǎn)規(guī)則的財(cái)產(chǎn)受到保護(hù)的程度高，之所以對人格財(cái)產(chǎn)適用這一規(guī)則，乃基于其適用對象的難以替代的性質(zhì)，責(zé)任規(guī)則的適用基于其適用對象的可以從市場獲得替代物的屬性。③在繼承法中要妥善安排人格財(cái)產(chǎn)的歸屬。因?yàn)楸焕^承的人格財(cái)產(chǎn)屬于家族團(tuán)體，將之分割將損害其價(jià)值，將之歸于某一成員又會(huì)否定此等財(cái)產(chǎn)的團(tuán)體所屬的性質(zhì)，因此，必須把此等財(cái)產(chǎn)交團(tuán)體中的適當(dāng)人取得或保管。④家宅是最典型的人格財(cái)產(chǎn)，它是“自由、私生活和結(jié)社自由之間的道德核心地帶”，為此受到特別的保護(hù)。一些國家和地區(qū)規(guī)定了家宅制度，把家宅作為團(tuán)體的人格財(cái)產(chǎn)，不允許家庭成員中擁有或承租它的人未經(jīng)其他家庭成員同意對其進(jìn)行處分。買賣不破租賃的理由之一是租賃物對于承租人是人格財(cái)產(chǎn)，對于出租人不過是可替代財(cái)產(chǎn)。（2）實(shí)際財(cái)產(chǎn)與虛擬財(cái)產(chǎn)。實(shí)際財(cái)產(chǎn)是我們通常遇到的財(cái)產(chǎn)。虛擬財(cái)產(chǎn)是存在于網(wǎng)絡(luò)空間中的財(cái)產(chǎn)，包括：①網(wǎng)絡(luò)游戲的玩家們的游戲賬號、通過游戲獲勝或購買取得的“寶物”、“武器”、“級別”、“段位”等。②網(wǎng)民在網(wǎng)站上發(fā)表的帖子、照片等。③自然人或法人購買或免費(fèi)獲得的郵箱及其內(nèi)存信息等。④經(jīng)注冊的域名。這種分類的意義在于正視我們的時(shí)代正在網(wǎng)絡(luò)化的現(xiàn)實(shí)，對網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)的成果的權(quán)屬問題作出回應(yīng)，為處理日漸增多的這方面案件提供財(cái)產(chǎn)法的依據(jù)。（3）公域（Publicdomain）與私有財(cái)產(chǎn)。公域即“公共領(lǐng)域”，是任何人都可以進(jìn)入的地方，實(shí)際上指以全人類為所有人的財(cái)產(chǎn)；私有財(cái)產(chǎn)是以自然人或法人為所有人的財(cái)產(chǎn)。公域要么從私有財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)化而來，如著作權(quán)失效、專利權(quán)失效后的作品和專利；要么是人為設(shè)定而來，如互聯(lián)網(wǎng)、政府的作品被設(shè)定為公域。這種分類的意義在于證明一定的公共財(cái)產(chǎn)的存在對于增進(jìn)人類進(jìn)步的必要，為許多財(cái)產(chǎn)的人人可得接近的現(xiàn)象提供理論依據(jù)。4.行為。行為指權(quán)利人行使權(quán)利的活動(dòng)以及義務(wù)人履行義務(wù)的活動(dòng)。行為主要是債的關(guān)系的客體。在所有以行為為客體的民事法律關(guān)系中，行為大都以物為作用對象，但物不是法律關(guān)系的客體，而是法律關(guān)系的標(biāo)的。5.智力成果。智力成果為人類運(yùn)用腦力勞動(dòng)創(chuàng)造的精神財(cái)富。智力成果是知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系的客體。第二節(jié)法律事實(shí)一、法律事實(shí)的概念民事法律事實(shí)，是符合民法規(guī)范，能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。民事法律關(guān)系的發(fā)生，指建立民事法律關(guān)系；民事法律關(guān)系的變更，指民事法律關(guān)系三個(gè)要素中的一個(gè)或數(shù)個(gè)發(fā)生變化，有主體的變更、內(nèi)容的變更、客體的變更三種形式；民事法律關(guān)系的消滅，指終止民事法律關(guān)系。二、法律事實(shí)的類型根據(jù)是否與當(dāng)事人的意志有關(guān)，民事法律事實(shí)分為行為和事件兩大類。1.行為。指經(jīng)當(dāng)事人的意志支配的、能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的人的活動(dòng)，可分為：①表意行為/法律行為，是行為人通過意思表示，旨在設(shè)立、變更、消滅民事法律關(guān)系的行為；②非表意行為，是行為人主觀上沒有產(chǎn)生民事法律關(guān)系的目的，但依據(jù)法律的規(guī)定，客觀上引起了某種法律效果之發(fā)生的行為，包括事實(shí)行為(如發(fā)現(xiàn)埋藏物)和非法行為(如侵權(quán)行為)。2.事件/自然現(xiàn)象。指與當(dāng)事人的意志無關(guān)、能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。第三節(jié)民事權(quán)利一、民事權(quán)利概念及特征（1）定義。民事權(quán)利，是法律為保障民事主體實(shí)現(xiàn)某種利益而允許其行為的界限。①民事權(quán)利意味著權(quán)利人在一定范圍內(nèi)的意志自由，在這一范圍內(nèi)，他可以做他所希望的事情。②民事權(quán)利意味著權(quán)利人實(shí)現(xiàn)一定利益的可能性。③民事權(quán)利具有法律保障性。（2）權(quán)限。權(quán)限是由法律授予的、由當(dāng)事人的行為使其發(fā)生作用的法律地位，根據(jù)這種地位，一方當(dāng)事人須根據(jù)他方當(dāng)事人的意思為一定的行為。權(quán)限更接近于法律義務(wù)的概念，不可誤以為權(quán)利。如“代理權(quán)”、“監(jiān)護(hù)權(quán)”。（3）權(quán)能。權(quán)能是權(quán)利的具體運(yùn)用形式。權(quán)利的各種具體運(yùn)用形式之總和，構(gòu)成權(quán)利的內(nèi)容。二、民事權(quán)利類型（1）以民事權(quán)利的標(biāo)的為標(biāo)準(zhǔn)：人格權(quán)、身份權(quán)、物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)。這六種權(quán)利，又可分為人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)兩類。人格權(quán)、身份權(quán)為人身權(quán)；物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)為財(cái)產(chǎn)權(quán)；繼承權(quán)為介乎二者之間的邊緣性權(quán)利。（2）以民事權(quán)利的作用方式為標(biāo)準(zhǔn)：支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)。支配權(quán)為對權(quán)利標(biāo)的直接進(jìn)行排他性支配的權(quán)利，其行使不需他人配合，他人不得為同樣的支配行為。物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)即為支配權(quán)。請求權(quán)為法律關(guān)系的一方請求他方為一定行為或不行為的權(quán)利。權(quán)利人不能對權(quán)利標(biāo)的進(jìn)行直接支配，而只能請求義務(wù)人配合進(jìn)行。債權(quán)為典型的請求權(quán)。形成權(quán)是依照權(quán)利人的單方面意思表示就能使權(quán)利發(fā)生、變更和消滅的權(quán)利。撤銷權(quán)、解除權(quán)、抵銷權(quán)、追認(rèn)權(quán)等皆為形成權(quán)。抗辯權(quán)是權(quán)利人所享有的對抗對方當(dāng)事人請求權(quán)的權(quán)利。其作用在于阻止對方請求權(quán)的效力，其典型形式有雙務(wù)合同中的同時(shí)履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)以及保證人的檢索抗辯權(quán)等。（3）期待權(quán)和既得權(quán)。既得權(quán)是已具備權(quán)利構(gòu)成的全部條件，由權(quán)利人實(shí)際享有的權(quán)利。期待權(quán)是已具備權(quán)利構(gòu)成的部分條件，須待其他條件發(fā)生時(shí)才可完全構(gòu)成的權(quán)利。附條件和附期限法律行為所產(chǎn)生的權(quán)利，屬于典型的期待權(quán)。（4）根據(jù)權(quán)利的相互關(guān)系：主權(quán)與從權(quán)。主權(quán)是不以其他權(quán)利為存在條件的權(quán)利；從權(quán)是須以其他權(quán)利的存在為發(fā)生條件的權(quán)利。通常情況下，從權(quán)須隨主權(quán)一并移轉(zhuǎn)。（5）根據(jù)權(quán)利的服務(wù)與被服務(wù)關(guān)系：原權(quán)與救濟(jì)權(quán)。救濟(jì)權(quán)是當(dāng)基礎(chǔ)權(quán)利受到侵害時(shí)為保護(hù)它們而產(chǎn)生的權(quán)利；基礎(chǔ)權(quán)利就是原權(quán)，救濟(jì)權(quán)是原權(quán)的保障手段，它使原權(quán)成為現(xiàn)實(shí)性的。通常的民事權(quán)利皆為原權(quán)，救濟(jì)權(quán)有自力救助權(quán)、訴權(quán)等形式。3.行使和保護(hù)。（1）行使。民事權(quán)利，應(yīng)按照誠信原則和權(quán)利不得濫用原則行使，以使權(quán)利人與義務(wù)人的利益獲得平衡，當(dāng)事人的利益與社會(huì)利益獲得平衡。（2）保護(hù)。①公力救濟(jì)，這是保護(hù)民事權(quán)利的主要手段。②自力救濟(jì)?，F(xiàn)代社會(huì)原則上不允許自力救濟(jì)，但在來不及采取公力救濟(jì)措施，權(quán)利有被侵犯的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)時(shí)，則作例外論。自力救濟(jì)一般限于對侵權(quán)行為使用，例如正當(dāng)防衛(wèi)。三、民事權(quán)利與義務(wù)1.概念。民事義務(wù)，是民事主體為了實(shí)現(xiàn)其他民事主體的權(quán)利而使自己的意志受到限制的狀態(tài)。民事義務(wù)是民事權(quán)利的對稱?；诜梢?guī)定或當(dāng)事人約定承擔(dān)了義務(wù)的當(dāng)事人，不論愿意與否，都必須進(jìn)行一定的行為或不行為，否則，將承擔(dān)民事責(zé)任。2.分類。以義務(wù)人行為的方式為標(biāo)準(zhǔn)，可將民事義務(wù)區(qū)分為積極義務(wù)和消極義務(wù)。要求義務(wù)人作為的義務(wù)為積極義務(wù)，大部分民事義務(wù)皆屬此類。要求義務(wù)人不作為的義務(wù)為消極義務(wù)。3.附隨義務(wù)。附隨義務(wù)存在于合同關(guān)系中，是基于誠信原則的要求產(chǎn)生的義務(wù)，目的在于要求當(dāng)事人以對待自己事務(wù)的注意對待他人事務(wù)，求得當(dāng)事人雙方的利益之平衡。附隨義務(wù)主要有協(xié)助義務(wù)、通知義務(wù)、照顧義務(wù)、保護(hù)義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)等類型。第三章自然人第一節(jié)自然人的概述一、自然人的概念自然人是因出生而取得民事主體資格的人，是相對于法人和合伙的民事主體，包括內(nèi)國公民、外國公民以及無國籍人。二、自然人與公民自然人與公民的內(nèi)涵并不相同，外延雖有重合之處，但二者顯然是不同的。法國民法典使用“公民”一詞，顯示出其具有強(qiáng)烈的屬地性特征，并具有強(qiáng)烈的羅馬法的痕跡。及至德國民法典，就使用“自然人”一詞，更顯示出平等的意義。因此，現(xiàn)代民法多用“自然人”這一概念。第二節(jié)自然人的民事權(quán)利能力一、自然人民事權(quán)利能力的概念與特征（一）權(quán)利能力的概念權(quán)利能力，即人格，是法律賦予自然人享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。人人具有權(quán)利能力，是現(xiàn)代文明社會(huì)的現(xiàn)象。權(quán)利能力可分為一般的和特別的。一般的權(quán)利能力為自然人充當(dāng)一般的民事主體的資格。這種權(quán)利能力法律平等地賦予一切自然人，不因年齡、性別、民族、信仰、家庭出身、文化程度和財(cái)產(chǎn)狀況而有區(qū)別。特別的權(quán)利能力為充當(dāng)特定民事主體的資格，法律只將其賦予符合特定條件的自然人，而不賦予所有的自然人。（二）權(quán)利能力的特征1.公法性。按照法律實(shí)證主義的觀點(diǎn)，權(quán)利能力并非天賦的，而是出于主權(quán)者基于政策的考慮作出的授予。權(quán)利能力也可以由主權(quán)者剝奪，以此作為懲罰某種違法行為的手段，即失權(quán)法律制度。在民法上，立法者通常不剝奪自然人的一般的權(quán)利能力，因?yàn)檫@是他們生存和發(fā)展的必要條件，而往往以剝奪他們的特殊的權(quán)利能力作為懲罰，故而自然人權(quán)利能力一律平等的觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的。2.不可轉(zhuǎn)讓性。二、自然人權(quán)利能力的開始在我國，自然人的權(quán)利能力始于出生。從歷史和比較法的觀點(diǎn)看，對自然人權(quán)利能力的開始時(shí)間有“陣痛說”、“斷帶說”、“獨(dú)立呼吸說”、“受孕說”、“父親承認(rèn)說”等學(xué)說和立法例。我國采用“活著出生”的權(quán)利能力開始的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)際上采用的是“獨(dú)立呼吸說”。例外：①在繼承問題上，權(quán)利能力開始的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)是“受孕說”，在分割遺產(chǎn)時(shí)，應(yīng)保留遺腹子(即胎兒)的繼承份額。②結(jié)婚的權(quán)利能力并非始自出生，而是始自自然人達(dá)到法定婚齡。三、自然人權(quán)利能力的終止自然人的權(quán)利能力因死亡而終止。在醫(yī)學(xué)上，我國采用呼吸、心跳、脈搏停止、瞳孔放大的死亡標(biāo)準(zhǔn)，由于死亡多發(fā)生在醫(yī)院，醫(yī)學(xué)上的死亡標(biāo)準(zhǔn)實(shí)際上就是法律上的死亡標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)榉伤罁?jù)的死亡證書由醫(yī)院出具。自然人的死亡是重要的法律事實(shí)。現(xiàn)代醫(yī)學(xué)的發(fā)展對于死亡標(biāo)準(zhǔn)問題產(chǎn)生了“腦死亡說”，即將腦組織的不可逆轉(zhuǎn)地壞死作為死亡標(biāo)準(zhǔn)。采用這一標(biāo)準(zhǔn)有利于節(jié)約有限的醫(yī)療資源給更有治愈希望的人使用，體現(xiàn)民法的綠色原則。例外：死者仍保有名譽(yù)權(quán)方面及著作權(quán)方面的權(quán)利能力。第三節(jié)自然人的民事行為能力一、自然人的民事行為能力的概念行為能力，是自然人以自己的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。民法設(shè)立行為能力制度，其目的在于：①保障未獲成熟理智者的利益，使其不因自己的輕率行為蒙受損失；②維護(hù)交易秩序，將未獲成熟理智者排除在其能力不能承擔(dān)的民事活動(dòng)之外，以免因其誤入而又不能承擔(dān)責(zé)任的事件發(fā)生，影響其相對人的利益。（二）確定自然人是否具有行為能力的標(biāo)準(zhǔn)從表面看，確定自然人是否具有行為能力的標(biāo)準(zhǔn)為年齡，但從實(shí)質(zhì)看，確定自然人是否具有行為能力的標(biāo)準(zhǔn)是智力發(fā)育程度。我國自然人取得行為能力的年齡標(biāo)準(zhǔn)為18周歲，達(dá)到這一年齡的人為完全行為能力人。（三）一般的取得行為能力的年齡標(biāo)準(zhǔn)之例外1.準(zhǔn)治產(chǎn)人。即未達(dá)到法律規(guī)定的成年年齡，但具備了這一年齡所代表的智力，法律因而使其提前具有行為能力的人。在我國，16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。2.禁治產(chǎn)人。即雖已達(dá)到法律規(guī)定的成年年齡，但不具備這一年齡所代表的智力和意志力，法律因而不使其具有完全的行為能力的人。在我國，指精神病人。禁治產(chǎn)人只有有限的行為能力，只能進(jìn)行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)。其他的民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意進(jìn)行。值得注意的動(dòng)向是，法國、德國、日本已經(jīng)廢除了禁治產(chǎn)制度，把過去的所謂禁治產(chǎn)人實(shí)施的法律行為的效力問題交給法院依個(gè)案判斷確定其效力。3.10周歲以上的未成年人和不滿10周歲的未成年人。在我國，10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，有一定的行為能力，可以進(jìn)行與他們的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)，其他民事活動(dòng)由他們的法定代理人代理，或者征得他們的法定代理人的同意進(jìn)行。不滿10周歲的未成年人為無行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。僅為他們帶來利益，而不會(huì)帶來任何負(fù)擔(dān)的法律行為(如贈(zèng)與)之效果，他們也可以接受。自動(dòng)提款機(jī)交易、網(wǎng)上交易和自動(dòng)售貨機(jī)交易等現(xiàn)代交易形式對上述規(guī)定提出了挑戰(zhàn)，只要按正確的方式完成交易，即使是無行為能力或者限制行為能力人，也不能認(rèn)為交易無效。第四節(jié)監(jiān)護(hù)一、監(jiān)護(hù)的概念監(jiān)護(hù)是監(jiān)護(hù)人對未成年人和需要保護(hù)的成年人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他合法權(quán)益依法實(shí)行的監(jiān)督和保護(hù)。承擔(dān)監(jiān)護(hù)義務(wù)的人為監(jiān)護(hù)人；受監(jiān)護(hù)人監(jiān)督和保護(hù)的人為被監(jiān)護(hù)人。二、監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)職責(zé)①擔(dān)任被監(jiān)護(hù)人的法定代理人，代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動(dòng)，實(shí)施法律行為。②保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益。除為被監(jiān)護(hù)人的利益外，不得處分被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。③承擔(dān)被監(jiān)護(hù)人致人損害的侵權(quán)責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕其民事責(zé)任，賠償金從被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)中支出，不足部分由監(jiān)護(hù)人作適當(dāng)補(bǔ)足。但由單位充當(dāng)監(jiān)護(hù)人的，由其賠償全部差額。④監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或侵害被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益，給被監(jiān)護(hù)人造成財(cái)產(chǎn)損失的，負(fù)賠償責(zé)任。法院可根據(jù)有關(guān)人員或單位的申請撤銷其監(jiān)護(hù)人資格。三、監(jiān)護(hù)的種類（1）按監(jiān)護(hù)的設(shè)立方式，可分為公法監(jiān)護(hù)和私法監(jiān)護(hù)。公法監(jiān)護(hù)分為法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)，法定監(jiān)護(hù)為由法律直接規(guī)定監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)，指定監(jiān)護(hù)為在沒有法定監(jiān)護(hù)人或法定監(jiān)護(hù)人間對擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭議的情況下，由有關(guān)單位或法院指定監(jiān)護(hù)人的情況。私法監(jiān)護(hù)分為遺囑監(jiān)護(hù)和意定監(jiān)護(hù)，遺囑監(jiān)護(hù)為被監(jiān)護(hù)人的父母以遺囑方式選定監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)；意定監(jiān)護(hù)為預(yù)料自己將喪失行為能力的人為自己以委托方式設(shè)立的監(jiān)護(hù)，通常為老年人監(jiān)護(hù)。（2）按照被監(jiān)護(hù)人的特點(diǎn)，分為對未成年人的監(jiān)護(hù)和對需要保護(hù)的成年人的監(jiān)護(hù)。四、未成年人的監(jiān)護(hù)人的設(shè)定對于未成年人來說，監(jiān)護(hù)制度是親權(quán)制度的補(bǔ)充或延續(xù)。未成年人不處在親權(quán)保護(hù)之下而受監(jiān)護(hù)，須符合一定的條件：①未成年人非為16周歲以上、18周歲以下，以自己的收入為主要生活來源的準(zhǔn)治產(chǎn)人；②未成年人的父母已經(jīng)死亡；③未成年人的父母盡管仍然生存，但沒有行使親權(quán)的能力。發(fā)生這種情況的原因有：未成年人的父母自身受監(jiān)護(hù)；或未成年人的父母已被剝奪親權(quán)；或未成年人的父母處在不能行使親權(quán)的狀態(tài)。五、精神病人的監(jiān)護(hù)的設(shè)定對成年年齡以下的精神病人，按親權(quán)制度，由其父母對其進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)。若精神失常的狀態(tài)延續(xù)到成年之后，則按監(jiān)護(hù)制度，由法律規(guī)定的監(jiān)護(hù)人對其提供監(jiān)督和保護(hù)。六、監(jiān)護(hù)的終止對未成年人的監(jiān)護(hù)，因被監(jiān)護(hù)人成年或成為準(zhǔn)治產(chǎn)人而終止。對需要保護(hù)的成年人的監(jiān)護(hù)，因被監(jiān)護(hù)人恢復(fù)理智或老年人故去而終止。在精神病人恢復(fù)理智后，監(jiān)護(hù)人可申請法院宣告其為完全行為能力人。獲得這種宣告，即同時(shí)解除其監(jiān)護(hù)責(zé)任。監(jiān)護(hù)終止后，監(jiān)護(hù)人要向已獲得行為能力的被監(jiān)護(hù)人交付自己代管的財(cái)產(chǎn)，并匯報(bào)賬目。后者若發(fā)現(xiàn)前者有欺詐行為，在時(shí)效期間或除斥期間內(nèi)，可提出撤銷之訴。第五節(jié)宣告失蹤和宣告死亡一、宣告失蹤制度（一）概念自然人離開自己的住所或居所，沒有任何消息達(dá)2年，處于生死不明的狀態(tài)的，經(jīng)利害關(guān)系人申請，法院在查明事實(shí)后，依法宣告該自然人為失蹤人，以結(jié)束失蹤人財(cái)產(chǎn)關(guān)系上的不確定狀態(tài)的司法程序，為宣告失蹤。宣告失蹤制度的目的，在于結(jié)束失蹤人財(cái)產(chǎn)關(guān)系上的不確定狀態(tài)，重在保護(hù)失蹤人的利益。（二）宣告失蹤的條件1.自然人下落不明滿2年。下落不明，指自然人離開住所或居所地?zé)o任何消息。下落不明的時(shí)間必須是持續(xù)地、毫不間斷地滿2年。下落不明期限的起算：①通常情況下，從得到離開住所或居所的自然人的最后消息之日起計(jì)算；②由于事故而下落不明的，從事故發(fā)生之日起計(jì)算；③在戰(zhàn)爭期間下落不明的，從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起計(jì)算。2.有利害關(guān)系人的申請。利害關(guān)系人，指在法律上與下落不明的自然人存在一定的人身關(guān)系或財(cái)產(chǎn)關(guān)系的人。3.須經(jīng)法院宣告。法院收到利害關(guān)系人的申請后，應(yīng)發(fā)出公告，尋找該下落不明的人。公告中應(yīng)規(guī)定下落不明者作出答復(fù)的期限，期滿后仍無下落的，宣告該自然人為失蹤人。（三）宣告失蹤的法律效果1.為失蹤人設(shè)立財(cái)產(chǎn)管理人。下落不明的自然人由法院宣告失蹤后，其財(cái)產(chǎn)由其近親屬或其他關(guān)系密切的親屬、朋友代管。近親屬包括失蹤人的配偶、父母、成年子女。2.債務(wù)之履行與接受履行。宣告失蹤后，財(cái)產(chǎn)管理人可以失蹤人的財(cái)產(chǎn)履行其債務(wù)，也可代失蹤人接受他人的債務(wù)履行。（四）失蹤人重新出現(xiàn)經(jīng)本人或利害關(guān)系人申請，法院應(yīng)撤銷對他的失蹤宣告。其財(cái)產(chǎn)管理人應(yīng)向他交付代管的財(cái)產(chǎn)及其收益，并匯報(bào)財(cái)產(chǎn)管理情況，提交財(cái)產(chǎn)收支賬目。二、宣告死亡制度（一）概念宣告死亡是自然人下落不明達(dá)到一定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請，法院宣告其死亡的法律制度。宣告死亡是生理死亡的對稱，被宣告死亡的自然人可能仍在某處生存著，并不見得已在生理上死亡。宣告死亡制度的目的在于結(jié)束被宣告死亡人財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系上的不確定狀態(tài)，重在保護(hù)被宣告死亡人的利害關(guān)系人的利益。（二）宣告死亡的條件1.自然人下落不明滿一定期限：①普通期限。為4年，適用于通常情況下自然人的下落不明情況。②特別期限。為2年，適用于因意外事故造成的自然人下落不明的情況。此期限自事故發(fā)生之日起計(jì)算。2.有利害關(guān)系人的申請。3.須經(jīng)法院宣告。（三）宣告死亡的法律效果與生理死亡相同，被宣告死亡人的婚姻關(guān)系解除，其配偶可與他人結(jié)婚，其繼承人可繼承其遺產(chǎn)，其所負(fù)擔(dān)的人身性債務(wù)消滅。被宣告死亡人在其生存地點(diǎn)所為的法律行為，并不因其被宣告死亡而無效。（四）被宣告死亡人重新出現(xiàn)經(jīng)本人或利害關(guān)系人申請，法院應(yīng)撤銷對他的死亡宣告。其原配偶若未再婚，婚姻關(guān)系恢復(fù)；若已再婚，不因撤銷死亡宣告而影響第二次婚姻關(guān)系的效力。被宣告死亡人之子女在宣告死亡期間被他人合法收養(yǎng)者，收養(yǎng)關(guān)系不因撤銷死亡宣告而受影響。因宣告死亡而獲得財(cái)產(chǎn)的人，應(yīng)返還給重新出現(xiàn)人或其他給付者。所返還者應(yīng)為原物；原物不存在的，應(yīng)給予重新出現(xiàn)人適當(dāng)補(bǔ)償。第六節(jié)自然人的戶籍與住所一、戶籍1.身份證是記載16周歲以上的自然人的姓名、性別、民族、出生日期和住址等資料的法定證件，用以證明自然人的個(gè)人身份。2.護(hù)照是對外國當(dāng)局證明內(nèi)國自然人身份的法定證件，其中包括了身份證上的所有記載事項(xiàng)，另外還包括持有人在內(nèi)國的身份證號碼。護(hù)照就是內(nèi)國自然人對外的身份證。3.戶籍是對自然人按戶進(jìn)行登記并予以出具的公共證明簿，記載事項(xiàng)有自然人的姓名、出生日期、親屬、結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)、死亡等。它主要有下列法律意義：①確定自然人的權(quán)利能力和行為能力開始和終止的時(shí)間。②確定自然人的住所地。③確定自然人的法定繼承人的范圍和順序。④確定夫妻關(guān)系從而確定他們對子女的生活保持義務(wù)。⑤確定監(jiān)護(hù)職責(zé)的承擔(dān)者。⑥確定收養(yǎng)關(guān)系。二、住所1.概念。住所，是一人以久住的意思經(jīng)常居住的處所。住所是一個(gè)人的生活中心地。構(gòu)成住所有兩個(gè)條件：①心素，即久住的意思；②體素，即經(jīng)常居住的事實(shí)。2.住所與居所。居所是自然人無久住的意思但經(jīng)常居住的處所。自然人的住所即為其戶籍所在地的居住地。經(jīng)常居住地與住所地不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。3.住所的法律意義。①是確定準(zhǔn)據(jù)法的根據(jù)之一。②是法院對民事案件的管轄根據(jù)。③是確定失蹤的根據(jù)之一。④是確定債務(wù)履行地的根據(jù)。⑤是繼承活動(dòng)進(jìn)行的地點(diǎn)。⑥是民事訴訟文書的送達(dá)地點(diǎn)。第四章法人第一節(jié)法人制度概述一、法人的概念法人是具有權(quán)利能力和行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織或目的性財(cái)產(chǎn)。“組織”指社團(tuán)法人；“目的性財(cái)產(chǎn)”指財(cái)團(tuán)法人。二、法人的特征法人具有以下特征：1.法人是集合性的主體。這是法人與自然人的區(qū)別。由于法人是人的集合體或財(cái)產(chǎn)的集合體，故發(fā)生法人的組織問題。2.法人擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。這是法人與合伙的區(qū)別。獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)有三層含義：①法人的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于其他法人和自然人的財(cái)產(chǎn)，彼此不相混同；②法人的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于其成員的財(cái)產(chǎn)；③法人的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于其創(chuàng)始人(包括國家)的其他財(cái)產(chǎn)。3.法人能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，即法人能以自己的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)自己行為的法律后果。法人能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的反面解釋，就是法人的成員對法人的債務(wù)只負(fù)有限責(zé)任。4.法人能夠以自己的名義參加民事活動(dòng)。這要求法人必須有自己的名稱。法人能以自己的名義活動(dòng)，是法人人格獨(dú)立于其成員人格的證據(jù)，是法人有自己獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的必然結(jié)果。三、法人的實(shí)質(zhì)法人的本質(zhì)。關(guān)于這一問題，有法人擬制說、法人實(shí)在說、法人否認(rèn)說等學(xué)說。本書認(rèn)為，法人是一種立法技術(shù)，立法者運(yùn)用這一技術(shù)使團(tuán)體的法律關(guān)系簡化，把復(fù)數(shù)的主體歸納為單一的主體或賦予目的性財(cái)產(chǎn)以獨(dú)立人格，以減少民事活動(dòng)和民事訴訟的復(fù)雜性。第二節(jié)法人的分類一、法人的一般分類（一）大陸法系的法人分類1.公法人和私法人。凡依公法組織起來的法人都是公法人，它們完成的是國家管理職能，國家管理機(jī)關(guān)都是公法人。凡依私法組織起來的法人都是私法人，它所追求的是私人目的，各種公司皆為私法人。2.民法法人和商法法人。在民商分立的國家，民法法人就是民法規(guī)定的法人，不進(jìn)行持續(xù)性的交易活動(dòng)，由民法調(diào)整，如大學(xué)。商法法人就是商法規(guī)定的法人，它是商法的主體，適用商法規(guī)范，如公司。在民商合一的國家，不存在這樣的分類。3.社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人。社團(tuán)法人是以社員權(quán)為基礎(chǔ)的人的集合體，稱為人的組合。財(cái)團(tuán)法人是為一定目的設(shè)立，并由專門委任的人按規(guī)定目的使用的各種資產(chǎn)，稱為財(cái)產(chǎn)的組合。社團(tuán)法人可以是贏利社團(tuán)，也可以是公益社團(tuán)。4.公益法人和贏利法人。凡以贏利為目的的法人稱為贏利法人；凡以公益為目的的法人稱為公益法人。社團(tuán)法人多數(shù)是贏利法人，財(cái)團(tuán)法人都為公益法人。公益法人都屬于民法法人；贏利法人都是商法法人。（二）英美法系的法人分類英美法系不區(qū)分社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人，大陸法中的財(cái)團(tuán)法人的功能在英美法中部分地由公益信托制度承擔(dān)。集體法人和獨(dú)任法人。集體法人指由多數(shù)人組成，可以永久存在的集合體，如市政府、商業(yè)公司等法人即是。獨(dú)任法人指一個(gè)人由于法律的擬制而享有法人資格，例如教區(qū)的教長，法律認(rèn)為這種職位是永久存在的，擔(dān)任這項(xiàng)職位的人之人格與這個(gè)職位無關(guān)。二、我國民法中的法人分類1.以所有制分類：全民所有制企業(yè)法人、集體所有制企業(yè)法人和私營企業(yè)法人。2.以是否含有外資進(jìn)行分類：中外合資經(jīng)營企業(yè)法人、中外合作經(jīng)營企業(yè)法人、外資企業(yè)法人和中資企業(yè)法人。3.以活動(dòng)的性質(zhì)：（1）企業(yè)法人，是從事生產(chǎn)、流通、科技等活動(dòng)，以獲取盈利和增加積累、創(chuàng)造社會(huì)財(cái)富為目的的贏利性社團(tuán)，是國民經(jīng)濟(jì)的基本單位。（2）機(jī)關(guān)法人，是依法行使國家公權(quán)力，并因行使職權(quán)的需要而享有相應(yīng)的權(quán)利能力和行為能力的國家機(jī)關(guān)。國家機(jī)關(guān)只在參加民事活動(dòng)時(shí)才是法人，是民事主體，在進(jìn)行其他活動(dòng)時(shí)不是法人，而是公法主體。（3）事業(yè)單位法人，是從事非贏利性的各項(xiàng)社會(huì)公益事業(yè)的各類社團(tuán)，包括從事文化、教育、衛(wèi)生、體育、新聞出版等公益事業(yè)的單位。（4）社會(huì)團(tuán)體法人，是由自然人或法人自愿組成，從事社會(huì)公益事業(yè)、文學(xué)藝術(shù)活動(dòng)、學(xué)術(shù)研究、宗教等活動(dòng)的各類社團(tuán)，如中國法學(xué)會(huì)、土豆研究會(huì)等。（5）捐獻(xiàn)法人(基金會(huì)法人)，是企業(yè)事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和其他組織以及個(gè)人自愿捐贈(zèng)的資金組成的以公益為目的的財(cái)團(tuán)，如中國殘疾人福利基金會(huì)、宋慶齡兒童基金會(huì)、茅盾文學(xué)獎(jiǎng)基金會(huì)等。其重要特點(diǎn)為先有財(cái)產(chǎn)，后有管理組織。第三節(jié)法人的民事能力一、法人民事能力概述二、法人權(quán)利能力1.概念。法人的權(quán)利能力，是國家賦予社會(huì)組織和目的性財(cái)產(chǎn)參加民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。2.法人的權(quán)利能力與自然人的權(quán)利能力的區(qū)別：①自然人的權(quán)利能力一般是普遍一致的；法人則因經(jīng)營范圍的不同而權(quán)利能力不同。②專屬自然人的某些權(quán)利能力的內(nèi)容，如繼承權(quán)、扶養(yǎng)請求權(quán)等，法人不可能享有；專屬某些法人權(quán)利能力的內(nèi)容，如銀行法人開展信貸業(yè)務(wù)的權(quán)利，自然人也不能享有。③法人的特殊權(quán)利能力，即企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營，其目的在于維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和保障投資者的利益。但是對于法人超越經(jīng)營范圍訂立的合同應(yīng)分別情況具體對待，不宜一概認(rèn)定無效。三、法人的行為能力1.概念。法人的行為能力，是國家賦予社會(huì)組織和目的性財(cái)產(chǎn)獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)的資格。法人的行為能力不僅包括法人為法律行為和其他合法行為的能力，而且包括法人對其違法行為承擔(dān)民事責(zé)任的能力。2.特點(diǎn)：①法人的行為能力與權(quán)利能力一起發(fā)生和消滅，兩者的開始和終止的時(shí)間完全一致。②法人的權(quán)利能力和行為能力的范圍完全一致。③法人的行為能力由其機(jī)關(guān)或代表實(shí)現(xiàn)。第四節(jié)法人的設(shè)立、變更和消滅一、法人的設(shè)立（一）、法人的成立條件1.依法成立。有二重含義：①法人的活動(dòng)內(nèi)容必須合法；②法人的設(shè)立程序必須合法。2.有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)。“財(cái)產(chǎn)”，是對企業(yè)法人和捐獻(xiàn)法人的要求；“經(jīng)費(fèi)”，是對機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、事業(yè)單位法人的要求。法人擁有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)，是其享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是其承擔(dān)民事責(zé)任的物質(zhì)保障。3.有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所。法人的名稱是其擁有獨(dú)立于其成員的人格之人格的標(biāo)志，也是將其特定化，以區(qū)別于其他法人的標(biāo)志。法人的名稱權(quán)是財(cái)產(chǎn)性的權(quán)利，可以轉(zhuǎn)讓、出賣。法人組織機(jī)構(gòu)的健全是法人開展正常活動(dòng)的必要條件，通常法人的組織機(jī)構(gòu)包括權(quán)力機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)和監(jiān)察機(jī)關(guān)。法人的場所包括法人的住所，即法人的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，還包括法人從事經(jīng)營活動(dòng)的其他地點(diǎn)以及其分支機(jī)構(gòu)的所在地。4.能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。即法人能以自己的財(cái)產(chǎn)作為自己債務(wù)的擔(dān)保手段，這一方面表明了法人財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性；另一方面表明了法人成員和創(chuàng)立人的有限責(zé)任。（二）、法人成立的程序1.根據(jù)國家法律和行政命令成立，即特許主義，適用于機(jī)關(guān)法人和事業(yè)單位法人。機(jī)關(guān)法人和事業(yè)單位法人的成立，不用進(jìn)行法人登記。2.通過核準(zhǔn)登記成立，即核準(zhǔn)主義，適用于企業(yè)法人、社會(huì)團(tuán)體法人和基金會(huì)法人。（1）企業(yè)法人的成立程序。①企業(yè)法人的發(fā)起人向有關(guān)國家業(yè)務(wù)主管機(jī)關(guān)提出設(shè)立企業(yè)法人的申請，得到其批準(zhǔn)；②履行上述手續(xù)后，向工商行政管理機(jī)關(guān)申請法人登記,工商行政管理部門經(jīng)過審查，認(rèn)為符合法定條件的，準(zhǔn)予登記，同時(shí)對申請者頒發(fā)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照及其必要數(shù)目的副本；③工商行政管理部門將準(zhǔn)許法人登記的事實(shí)予以公告；④申請者取得法人資格。（2）社會(huì)團(tuán)體法人的成立程序。社會(huì)團(tuán)體法人的發(fā)起人在取得國家有關(guān)機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)后進(jìn)行籌建，向民政機(jī)關(guān)登記后取得法人資格。（3）基金會(huì)法人的成立程序。建立基金會(huì)，必須報(bào)經(jīng)中國人民銀行審查批準(zhǔn)，經(jīng)民政部門登記發(fā)給許可證后取得法人資格。二、法人的變更1.概念。法人的變更，指法人在存續(xù)期間內(nèi)，法人的組織和其他重要事項(xiàng)發(fā)生變化。2.類型。法人組織的變更，指法人的合并和分立以及責(zé)任形式的變更。（1）法人的合并，指兩個(gè)以上的法人合為一個(gè)法人，分為新設(shè)合并和吸收合并兩種情況。①新設(shè)合并：指兩個(gè)以上的法人合并為一個(gè)新法人，原來的法人消滅，新的法人產(chǎn)生。②吸收合并：指一個(gè)法人歸并到一個(gè)現(xiàn)存的法人中去。參加合并的兩個(gè)法人，只消滅一個(gè)，另一個(gè)繼續(xù)存在并吸收了已消滅的法人。（2）法人的分立，指一個(gè)法人分成兩個(gè)以上的法人，有創(chuàng)設(shè)式分立和存續(xù)式分立兩種情況。①創(chuàng)設(shè)式分立/新設(shè)式分立:即解散原法人，而分立為兩個(gè)以上的新法人。②存續(xù)式分立/派生式分立：即原法人存續(xù)，但從中分出新的法人。（3）責(zé)任形式的變更。如將有限公司變更為股份有限公司或者作完全相反的變更。這種公司責(zé)任形式的變更將導(dǎo)致公司組織的變更。3.法人的其他重要事項(xiàng)的變更。指法人的活動(dòng)宗旨和業(yè)務(wù)范圍等事項(xiàng)的變化，包括名稱、住所、經(jīng)營范圍、資本額的變動(dòng)等。這些變動(dòng)影響法人的權(quán)利能力和行為能力。4.法人的變更，須以一定的方式公告(如登報(bào))，以告知交易相對人，保障交易安全。同時(shí)應(yīng)向工商行政管理部門履行法人的變更登記，以備社會(huì)公眾查詢。此外，在法人合并或分立的情況下，因合并而消滅的法人，其權(quán)利義務(wù)由合并后新設(shè)或派生的法人概括承受。因分立而消滅的法人，其權(quán)利義務(wù)由分立后的法人概括承受。在派生式分立中，權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)按分立合同的約定辦理。三、法人的消滅法人的消滅指法人喪失民事主體資格，導(dǎo)致其權(quán)利能力和行為能力的終止。法人消滅的原因：①依法被撤銷；②解散；③破產(chǎn)；④其他原因。主要有國家經(jīng)濟(jì)政策調(diào)整、發(fā)生戰(zhàn)爭等。第五節(jié)法人機(jī)關(guān)一、法人機(jī)關(guān)的概念和特征法人的機(jī)關(guān)，是根據(jù)法律或法人章程的規(guī)定，對內(nèi)管理法人事務(wù)，對外代表法人從事民事活動(dòng)，行使其權(quán)利能力和行為能力的個(gè)人或集體。法人的機(jī)關(guān)具有以下特征：①有自主的意志：作為一個(gè)法人，至少必須有自己的意思機(jī)關(guān)和執(zhí)行機(jī)關(guān)；②由個(gè)人或集體組成：法人的意思機(jī)關(guān)通常采用合議制形式，執(zhí)行機(jī)關(guān)通常采用獨(dú)任制形式；③有權(quán)代表法人進(jìn)行活動(dòng)；④其活動(dòng)具有連續(xù)性。在充當(dāng)法人機(jī)關(guān)的自然人發(fā)生更替時(shí)，繼任者要受其前任行為的約束，不得以充當(dāng)法人機(jī)關(guān)的自然人發(fā)生更替為由拒絕承認(rèn)其前任所為的法律行為的效果。二、法人機(jī)關(guān)的種類1.意思機(jī)關(guān)。是法人形成自己意思的機(jī)關(guān)，又稱為權(quán)力機(jī)關(guān)或決策機(jī)關(guān)。它有權(quán)決定法人進(jìn)行民事活動(dòng)和業(yè)務(wù)管理方面的重大問題，具體形式有股東大會(huì)、職工代表大會(huì)等。2.執(zhí)行機(jī)關(guān)。是具體執(zhí)行法人的意思機(jī)關(guān)所形成的意思的機(jī)關(guān)。法人的對內(nèi)進(jìn)行管理、對外進(jìn)行民事活動(dòng)的功能，由執(zhí)行機(jī)關(guān)具體實(shí)施，其具體形式有董事會(huì)、廠長、經(jīng)理等。3.代表機(jī)關(guān)。是法人的意思表示機(jī)關(guān)，代表法人對外進(jìn)行民事活動(dòng)和訴訟活動(dòng)，通常稱為法人的法定代表人。具體形式有董事長、廠長、經(jīng)理等。但是，在有些法人中，執(zhí)行機(jī)關(guān)和代表機(jī)關(guān)是互相重合的，例如廠長、經(jīng)理，同時(shí)為法人的執(zhí)行機(jī)關(guān)和代表機(jī)關(guān)。4.監(jiān)察機(jī)關(guān)。是對法人執(zhí)行機(jī)關(guān)的活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)關(guān)。其設(shè)立宗旨在于維護(hù)法人的出資人的利益，具體形式有監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事。并非任何法人都必須設(shè)監(jiān)察機(jī)關(guān)，只有股份有限公司和有限公司必須設(shè)此機(jī)關(guān)。第五章物物的概述物的概念二、物的法律特征物的分類動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)流通物、限制流通物、禁止流通物特定物四、主物與從物五、可分物和不可分物六、原物與孳息貨幣與有價(jià)債券一、貨幣二、有價(jià)債卷了解什么是民事法律關(guān)系中的物？它與物理學(xué)上所說的物的區(qū)別，掌握物的劃分種類。物的概念與特征，物的分類。重點(diǎn)：如何理解并掌握“物”作為民事法律關(guān)系中的客體第六章法律行為第一節(jié)民事法律行為概說一、法律行為的概念和意義法律行為的名稱問題?！睹穹ㄍ▌t》把民事法律行為界定為合法行為。此后，立法和理論另創(chuàng)了“民事行為”的概念作為民事法律行為的屬概念使用，其外延包括具有合法性的民事法律行為，以及欠缺合法性的無效民事行為和可撤銷的民事行為。就實(shí)際效果來看，我國的民事行為概念，就是西方民法中法律行為的概念。實(shí)際上，“法律行為是合法行為說”并未達(dá)到理想的效果，應(yīng)在未來制定的民法典中予以揚(yáng)棄，而采納國際通行的關(guān)于法律行為的如下定義：法律行為，是民事主體基于意思表示，設(shè)立、變更和終止民事法律關(guān)系的行為。二、法律行為的特征1.法律行為是人為的法律事實(shí)。法律行為屬于民事法律事實(shí)之行為的范疇，因?yàn)槠浒说囊庵疽蛩兀蚨侨藶榈姆墒聦?shí)。2.法律行為是表意行為。3.法律行為以意思表示為要素。所謂意思表示，是表意人將其期望發(fā)生某種法律效果的內(nèi)在意圖以一定方式表現(xiàn)于外部的過程。4.法律行為大部分是合法行為。三、法律行為制度的產(chǎn)生與沿革法律行為制度是從合同制度和遺囑制度中抽象出來的。在羅馬法中，即有了法律行為制度的萌芽?！兜聡穹ǖ洹返谝淮卧诂F(xiàn)代意義上使用法律行為概念，此后為各國廣泛仿效，現(xiàn)今大陸法系各國普遍確定了法律行為制度。目前，法律行為理論已不僅存在于民法領(lǐng)域，法哲學(xué)、行政法等領(lǐng)域也引入了這一理論。這種現(xiàn)象表明了民法作為法律之本體對法律之整體以及對法哲學(xué)理論的廣泛影響。從立法技術(shù)看，法律行為制度之采用表現(xiàn)了法律的抽象化趨勢，是立法技術(shù)進(jìn)步的結(jié)果。第二節(jié)法律行為的分類一、單方行為與雙方行為單方法律行為是根據(jù)一方當(dāng)事人的意思表示就可成立的法律行為。特點(diǎn)在于不需要他方當(dāng)事人的同意就可發(fā)生法律效力。如訂立遺囑、放棄繼承權(quán)、撤銷委托代理、免除債務(wù)、追認(rèn)無權(quán)代理等。雙方法律行為是當(dāng)事人雙方相對應(yīng)的意思表示達(dá)成一致才可成立的法律行為。合同行為是典型的雙方法律行為。二、有償行為與無償行為行為使當(dāng)事人雙方承擔(dān)互為對待給付義務(wù)的，是有償法律行為。所謂對待給付，指當(dāng)事人一方以付出某種利益為代價(jià)交換所獲得的利益。有償法律行為為法律行為之常態(tài)。在雙方法律行為中，一方當(dāng)事人承擔(dān)給付義務(wù)，他方當(dāng)事人不承擔(dān)對待給付義務(wù)的，為無償?shù)姆尚袨?，如?zèng)與、使用借貸、無償寄托。三、諾成行為與要物行為諾成法律行為指僅以意思表示為成立要件的法律行為。實(shí)踐法律行為/要物行為，指除意思表示外，還須交付實(shí)物才可成立的法律行為。四、要式行為與不要式行為。要式法律行為指依法律規(guī)定必須采取一定形式或履行一定程序才可成立的法律行為，主要適用于標(biāo)的重要(如不動(dòng)產(chǎn)、機(jī)動(dòng)車輛等)或標(biāo)的數(shù)額大的交易。略式法律行為指法律不要求采用特定形式，可按當(dāng)事人自由選擇的形式成立的法律行為。五、財(cái)產(chǎn)行為與身份行為財(cái)產(chǎn)行為是導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)關(guān)系發(fā)生、變更和終止的法律行為。身份行為是導(dǎo)致身份關(guān)系發(fā)生、變更和終止的法律行為。六、物權(quán)行為與債權(quán)行為物權(quán)行為是引起物權(quán)關(guān)系發(fā)生、變更和終止的行為，如轉(zhuǎn)移所有權(quán)、轉(zhuǎn)移對所有物的占有或使用權(quán)、共有財(cái)產(chǎn)的分割等行為。債權(quán)行為指引起債權(quán)關(guān)系發(fā)生、變更和終止的法律行為。合同行為即是債權(quán)行為。物權(quán)行為是德國民法學(xué)者創(chuàng)造的概念。按照這一概念，一