施工合同文本與fidic合同條件比較研究

一、菲迪c合同及其特點1.國際水利工程合同條件菲迪克合同條件是指由“國際咨詢工程師協(xié)會”發(fā)布并推薦在土木工程合同中使用的《土木工程施工合同條件》。這是國際土木工程施工中有效的標準合同文本。許多國際承包商和業(yè)主都得到了它，世界銀行和亞洲發(fā)展銀行也獲得了這一承諾。這是目前世界上最常見的合同條件。2.體系的嚴密程度FIDIC合同條件經(jīng)過幾十年的使用和不斷完善,已經(jīng)形成一個非?？茖W和嚴密的體系。它科學地反映了合同雙方的經(jīng)濟責、權、利關系,合理地平衡各有關方面的要求和利益,合理的分擔風險和義務。(2)范圍廣泛FIDIC合同條件作為國際工程慣例,具有普遍的適用性。(3)程施工中特殊地位和作用FIDIC條件明確了監(jiān)理工程師在工程施工中的特殊地位和作用。由監(jiān)理工程師負責工程管理是國際慣例做法,它被明確地反映在FIDIC合同中。(4)公平FIDIC合同條件比較公正地兼顧合同雙方的權益,使合同雙方的責權利達到總體的平衡。二、工合同文本的特點1999年12月重新修訂后頒布的《建設工程施工合同文本》更加突出了國際性、系統(tǒng)性、科學性等特點,更好地體現(xiàn)了示范文本應具有得完備性、合法性、協(xié)商性等原則?；倔w現(xiàn)了以下特點:(1)系統(tǒng)施工合同示范文本與勘查設計合同示范文本、監(jiān)理合同示范文本等形成一個完整的體系。(2)科學反應了項目建設的基本規(guī)律、體現(xiàn)了項目管理的三大控制、體現(xiàn)了合同管理的思想。(3)實用性適用范圍更廣、可操作性更強。三、比較中國建筑合同和合同條件的比較1.fidic合同條件、工程施工合同、水基承載力的合同效力FIDIC合同條件是國際土木工程施工的通則,一般的國際項目合同均可以以它為依據(jù)。但是,FIDIC合同條件本身并不具法律約束力,僅具有合同效力?！督ㄔO工程施工合同》是針對我國土木工程施工特點制訂,它尚處于發(fā)展時期,有待進一步完善,尤其缺乏與我國現(xiàn)行監(jiān)理制有效結合。但是它與我國法律、法規(guī)緊密結合,將有關法律、法規(guī)部分規(guī)則融于合同條款之中。2.醫(yī)生權力不足建設工程施工合同文本中將監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師和發(fā)包人指定的履行本合同的代表均稱為工程師。FIDIC合同條件下“工程師”的概念是指與業(yè)主簽訂委托協(xié)議,對某一工程項目實施全方位的監(jiān)督、管理和協(xié)調工作的工程師。依照我國的現(xiàn)有法規(guī)與FIDIC合同條件相比,我國工程師權力不足。由于工程師在合同管理中應具有的權力是出于合同管理的必然要求,當合同中不能詳細羅列工程師的各項權力時,則有必要對工程師的權力作出概括性規(guī)定,否則,工程師的一些合理權力就不具備合法基礎。FIDIC合同條件規(guī)定,工程師可以行使合同中規(guī)定的或合同中必然隱含權力,就使得工程師的一些未能明確規(guī)定的合理權力具有了合法基礎,而我國的法規(guī)及建設施工合同文本對此沒有規(guī)定。3.業(yè)主控制包量的確定《建設工程施工合同》第38條與FIDIC4.4、4.5款均對工程分包作了規(guī)定,通過比較得出:業(yè)主控制分包是兩者一致的約定,兩者均約定承包商不得肢解分包,不得自行分包,如承包商違反該義務則業(yè)主可以解除合同?！督ㄔO工程施工合同》中還規(guī)定承包人不得將其承包的全部工程轉包給別人,但FIDIC對此持的態(tài)度為發(fā)包方認可即可。4.業(yè)主意圖單一工程,其二分法難以體現(xiàn)投資主體FIDIC合同條件中的施工質量控制是以工程師起主導作用,體現(xiàn)的是投資人的意志,工程質量是否滿足要求的依據(jù)是由工程師根據(jù)業(yè)主意圖編制的,針對其單一工程的《技術規(guī)范說明書》,它可以和質量標準不一致,更多地體現(xiàn)投資人的個性要求;而國內(nèi)建筑行業(yè)還處于計劃經(jīng)濟與市場經(jīng)濟的轉型期,不得不輔以計劃經(jīng)濟的行政手段。工程施工質量控制還是承包單位起著主導作用,更多地需要其自律和國家及行業(yè)管理。5.dab在我國的仲裁解決方式在FIDIC合同條件下,涉及工程量、支付、索賠處理等方面,由工程師根據(jù)合同規(guī)定,在與雙方磋商后予以決定。如果承包商不同意工程師的決定,在新版FIDIC合同條件中引入了爭端裁決委員會(DAB)。DAB進行的實際上是一種履行過程中的動態(tài)解決方法,大量的爭議被消化在工程師決定和友好協(xié)商階段。而我國的爭端解決方式單一,仲裁程序規(guī)定缺乏靈活性,我國仲裁實行一裁終局制,同時又缺乏與司法監(jiān)督之間的良性機制。若付諸于訴訟則耗時過長,成本太大,現(xiàn)實中更傾向于采用非正式手段解決爭端。四、fidic合同條件與我國建筑相關法律之間的沖突國內(nèi)施工合同文本與國際合同條款FIDIC存在較大的差距。FIDIC合同條件己在結構化,系統(tǒng)化,集成化方向充分發(fā)展,國內(nèi)合同文本已有一定結構化,系統(tǒng)化的趨向,但仍以總價合同為主;FIDIC合同條件己經(jīng)納入了現(xiàn)代合同原則和現(xiàn)代項目管理原則與技術的精華及最新發(fā)展,而國內(nèi)合同文本仍停留在傳統(tǒng)施工合同的陰影之中;FIDIC合同條件己開始考慮滿足用戶需要,方便用戶,開始了自我營銷之旅,而國內(nèi)合同文本仍由國家制定,并需要政府半強制性推行。然而,從實踐上講,國內(nèi)合同文本比FIDIC合同條件更能滿足國內(nèi)工程建設的實際,作為示范合同文本,FIDIC合同條件與建筑工程所在地國家的法律不相沖突是正確作用的基本原則,在我國使用FIDIC合同條件也必須與我國建筑工程相關法律相結合并不得發(fā)生沖突。我國尚屬發(fā)展中國家,正處于向市場經(jīng)濟國家轉型過程當中,與發(fā)達國家仍有較大差距。這一定位在上層建筑的表現(xiàn)就是法律的制訂需與經(jīng)濟發(fā)展水平、社會特定歷史條件背景相吻合?！督ㄔO工程施工合同》立足中國國情,更能為我國廣大的建設單位和施工單位所理解,接受并應用。FIDIC合同條件需要當事人較高的施工管理水平和工程合同意識及一整套技術標準作支撐,這其中較高的施工管理水平和工程合同意識是我國建設單位和承包商及工程參與的其他方還未達到的,我國的技術標準也與先進的一整套技術標準存在很大差距。所以FIDIC合同條件,在我國工程建設中實施還有一定難度。五、吸收借鑒fidic合同條件完善《建設工程施工合同》《建設工程施工合同》面臨許多無法克服的困難急需改進,但是在國內(nèi)直接應用國際施工合同條件