淺析我國合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者對外投資的法律風(fēng)險及其防范

報告人：楊英濤

2017年11月

中國·上海

關(guān)鍵詞

合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者基金法律風(fēng)險監(jiān)管

引言：

合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者（QualifiedDomesticInstitutionalInvestor），簡稱QDII。2006年4月，中國人民銀行打開了我國QDII基金之門。2015年12月，國際貨幣基金組織正式宣布人民幣加入SDR籃子貨幣；2016年12月，深港通正式啟動，新的法律風(fēng)險隨之而來。從南方全球精選基金到現(xiàn)在類型多樣的QDII基金市場，機(jī)構(gòu)投資者的每一次對外投資都隱藏著各種法律風(fēng)險。我國現(xiàn)階段實行的利率、匯率、資本賬戶三位一體的管制制度，或許給QDII基金的發(fā)展提供了一個避風(fēng)港。但是，規(guī)范QDII主體的挑選，防止投資不能，以及加強(qiáng)國內(nèi)監(jiān)管與國際監(jiān)管的合作，是規(guī)避合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者對外投資法律風(fēng)險的必然選擇。引言：

引言：

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引言：

目錄：一、我國合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者制度的建立與發(fā)展

（一）合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者制度的建立

（二）我國合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者的自身優(yōu)勢

（三）國際金融環(huán)境下我國發(fā)展QDII的必然性

（四）QDII是拓寬國內(nèi)投資渠道的需要二、我國合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者對外投資的法律風(fēng)險

（一）合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者對外投資的一般法律風(fēng)險1.東道國立法風(fēng)險2.利率制度風(fēng)險3.匯率制度風(fēng)險4.跨國監(jiān)管引發(fā)的法律風(fēng)險

（二）我國合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者對外投資的特殊法律風(fēng)險1.我國特殊的外匯管理制度2.境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者自身的不足三、完善我國合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者對外投資風(fēng)險的法律防范體系

（一）我國QDII對外投資的法律環(huán)境

（二）合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者對外投資的法律風(fēng)險的防范1.嚴(yán)格挑選QDII主體2.完善QDII運(yùn)營規(guī)則3.推進(jìn)國內(nèi)監(jiān)管合作與國際監(jiān)管合作一一、我國合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者制度的建立與發(fā)展（一）合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者制度的建立2006年4月13日，中國人民銀行發(fā)布“五號公告”，關(guān)于開放資本項目作了如下規(guī)定：第一，允許銀行集合境內(nèi)機(jī)構(gòu)和個人的資金，在一定額度內(nèi)購匯投資與境外固定收益類產(chǎn)品；第二，允許符合條件的基金管理公司等證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)，在一定額度內(nèi)級和境內(nèi)機(jī)構(gòu)和個人的自由外匯，用于在境外進(jìn)行包括股票在內(nèi)的組合證券投資；第三，允許符合條件的保險機(jī)構(gòu)購匯投資于境外固定收益類產(chǎn)品及貨幣市場工具，購匯額按保險機(jī)構(gòu)總資產(chǎn)的一定比例控制。因此，“五號公告”標(biāo)志著我國合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者制度的正式確立。一一、我國合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者制度的建立與發(fā)展（二）我國合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者的自身優(yōu)勢

1、外匯儲備巨大：2016年我國外匯儲備順差為4487億美元；

2、合格機(jī)構(gòu)的

嚴(yán)選機(jī)制：申請者為基金管理公司的，其凈資產(chǎn)不少于2億元人民幣，經(jīng)營證券投資基金管理業(yè)務(wù)達(dá)2年以上，且最近一個季度末資產(chǎn)管理規(guī)模不少于200億元人民幣或等值外幣資產(chǎn)并擁有符合規(guī)定的具有境外投資管理相關(guān)經(jīng)驗的人員；申請者為證券公司的，凈資本不低于8億元人民幣。一一、我國合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者制度的建立與發(fā)展（三）國際金融環(huán)境下我國發(fā)展QDII基金的必要性

1、短期內(nèi)緩解人民幣升值的壓力（90年代韓元升值，開始實施QDII制度）；2、有利于實現(xiàn)資本項目開放、人民幣自由兌換；

3、逆國際化潮流中的發(fā)展的必要性：2017年4月，美國提出將企業(yè)所得稅下降20%；

4、我國推行QDII的額度相對于證券市場的市值相去甚遠(yuǎn)，并不至于擾亂金融秩序、威脅到資本市場。

截至2017年3月底，

A股和B股市價總值

539582.93億元人民幣一VS一、我國合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者制度的建立與發(fā)展（四）QDII是拓寬國內(nèi)投資渠道的需要2008年和2015年的前后兩次股市大動蕩，國內(nèi)債券市場亦從“零風(fēng)險”走向“有風(fēng)險”，大量的閑散資金無法找到出路，要么流向房地產(chǎn)，要么流向境外，也帶來了“地下錢莊”等問題。正如高盛在一篇分析中提到：QDII將是中國錢的先遣隊。一二、我國合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者對外投資的法律風(fēng)險（一）合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者對外投資的一般法律風(fēng)險

1.東道國立法風(fēng)險。東道國的政策、經(jīng)濟(jì)制度、國有化等立法風(fēng)險。另外，各國立法標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，東道國可能設(shè)定不同的交易規(guī)則、設(shè)定新的門檻或者改變市場原有的運(yùn)行軌跡，使得投資機(jī)構(gòu)血本無歸。

2.利率制度風(fēng)險。發(fā)達(dá)國家利率走向市場化，利率波動頻繁。利率上升時由于直接融資市場的風(fēng)險較大，進(jìn)入證券市場的資金會減少，股票需求隨之減少股價下鐵，從而QDII基金的價格也隨之下跌。

3.匯率制度風(fēng)險。發(fā)達(dá)國家普遍采用浮動匯率制，人民幣的匯率一直處于相對嚴(yán)格的管制狀態(tài)，浮動幅度不大，QDII利用外匯資金投資的收益前景并不樂觀。

4.跨國監(jiān)管風(fēng)險。傳統(tǒng)的金融監(jiān)管屬于國內(nèi)監(jiān)管，各國監(jiān)管水平參差不齊，容易導(dǎo)致監(jiān)管重復(fù)和監(jiān)管真空。跨國監(jiān)管存在信息不對稱的問題，監(jiān)管信息的獲取成本較高；跨國監(jiān)管在法律協(xié)調(diào)上存在摩擦成本，各國之間的合作的代價比較大。

二、我國合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者對外投資的法律風(fēng)險（二）我國合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者對外投資的特殊法律風(fēng)險

1.我國特殊的外匯管理制度。我國對資本流出的管制水平要比資本流入管制水平高5-6倍，國內(nèi)居民要將其財富轉(zhuǎn)移到國外往往只能通過非法渠道，QDII推行后，可能加劇資本外流的趨勢，也可能存在利用QDII進(jìn)行“洗錢”等非法活動。再者，外匯管理法律位階低，與相關(guān)法律協(xié)調(diào)不足。2.境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者自身的不足。以我國的商業(yè)銀行為例，國內(nèi)商業(yè)銀行普遍存在資本金嚴(yán)重不足、不良資產(chǎn)偏高的痼疾，不良貸款比例高于國際同業(yè)，呆壞賬儲備提取不足，資產(chǎn)質(zhì)量差。在“分業(yè)經(jīng)營”模式下，我國商業(yè)銀行的主要收入來源是利息收入，競爭力不強(qiáng)，很少具有創(chuàng)造高附加值金融產(chǎn)品的能力。

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三、完善我國合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者投資風(fēng)險的法律防范體系（一）我國QDII基金對外投資的法律環(huán)境構(gòu)建

1.外匯體制改革。2017年7月1日，由中國人民銀行發(fā)布的新外匯管理辦法《金融機(jī)構(gòu)大額交易和可以交易報告管理辦法》正式施行。2.金融部門法的配套調(diào)整。相關(guān)金融法律法規(guī)的修改完善為混業(yè)經(jīng)營預(yù)留了空間，有利于QDII制度的順利推行和調(diào)整擴(kuò)大資本項目開放范圍?；鞓I(yè)經(jīng)營代表了更高的資源配置效率、更好的盈利能力和更強(qiáng)的國際競爭力，其風(fēng)險可以通過有效的制度設(shè)計加以控制。2014年《證券法》和2015年《保險法》。3.“一行三會一局”分工合作。銀監(jiān)會負(fù)責(zé)統(tǒng)一監(jiān)督管理全國銀行金融資產(chǎn)管理公司、信托投資公司及其他存款類金融機(jī)構(gòu)；證監(jiān)會依法對全國證券、期貨、基金、金融衍生品市場實行統(tǒng)一監(jiān)督管理；保監(jiān)會統(tǒng)一監(jiān)督管理全國保險市場，中國人民銀行負(fù)責(zé)維持金融穩(wěn)定、外匯市場準(zhǔn)入和外匯業(yè)務(wù)風(fēng)險監(jiān)管；國家外匯管理局負(fù)責(zé)外匯市場運(yùn)行相關(guān)監(jiān)督管理。三會每季度召開聯(lián)席會議。4.反洗錢是一個刑法與金融法相結(jié)合的概念。2007年《反洗錢法》施行，中國人民銀行也發(fā)布《金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定》等，《刑法修正案（九）》第191條對洗錢罪的量刑規(guī)定為五年以下、五年以上十年以下兩檔刑罰。

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三、完善我國合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者投資風(fēng)險的法律防范體系（二）合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者對外投資的法律風(fēng)險的防范

1.嚴(yán)格挑選QDII主體。QDII制度下的主體主要有基金管理人和基金托管人，后者又包括基金的境內(nèi)托管人和境外托管人。基金托管人是根據(jù)法律法規(guī)的要求、在證券投資基金運(yùn)作中承擔(dān)資產(chǎn)報關(guān)、交易監(jiān)督、信息披露、資金清算與會計審核等相應(yīng)職責(zé)的當(dāng)事人?；鹜泄苋藢⒒鸬乃袡?quán)、使用權(quán)和保管權(quán)相分離，有利于保證基金資產(chǎn)的安全。為確保QDII資金運(yùn)作安全、透明、符合境內(nèi)外監(jiān)管要求，QDII一般采取聯(lián)合監(jiān)督制度，由境內(nèi)托管人和境外托管人分別管理。

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三、完善我國合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者投資風(fēng)險的法律防范體系（二）合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者對外投資的法律風(fēng)險的防范

2.完善QDII基金運(yùn)營規(guī)則。

在我國資本管制的基礎(chǔ)上，必須將資金進(jìn)出監(jiān)控作為監(jiān)管重點。國家外匯管理局在資本項目下設(shè)立專門的QDII賬戶，作為各QDII外匯資金流動的一級賬戶，由QDII境內(nèi)托管銀行承擔(dān)提供各機(jī)構(gòu)投資者賬戶資金進(jìn)出信息的報告義務(wù)。2006年，國家外匯管理局批復(fù)花旗銀行（中國）等7家機(jī)構(gòu)投資者的投資額度僅為共計42.80億美元。2016年，外匯管理局批復(fù)華安基金管理公司等41家機(jī)構(gòu)投資者的投資額度則為488.12億美元。所以，在批復(fù)中，應(yīng)當(dāng)充分考慮機(jī)構(gòu)投資者的經(jīng)營能力和風(fēng)險承受能力，對各個機(jī)構(gòu)制定不同的額度，從國際收支平衡的廣度來把握QDII的額度松緊。

臺灣90年代法律規(guī)定QDII下單一機(jī)構(gòu)投資者持有一家公司的股權(quán)上限為5%，機(jī)構(gòu)投資者持有一家公司的股權(quán)的總和上限為10%?，F(xiàn)行的證券投資品種比例限制慢慢放開，QDII能夠投資的品種逐步增多，但仍需進(jìn)一步優(yōu)化。

美國會計師協(xié)會提出“內(nèi)部控制”的概念，是一種旨在保護(hù)公司資產(chǎn)、核查會計數(shù)據(jù)的既定的管理措施。QDII的運(yùn)營已經(jīng)突破國內(nèi)監(jiān)管的范疇，單純依靠一國監(jiān)管機(jī)構(gòu)的外在約束將不足以控制其風(fēng)險，而必須強(qiáng)調(diào)引導(dǎo)QDII主體健全內(nèi)控機(jī)制的重要性。

“陽光是最好的防腐劑”，防范QDII法律風(fēng)險需要加強(qiáng)信息披露。

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三、完善我國合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者投資風(fēng)險的法律防范體系（二）合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者對外投資的法律風(fēng)險的防范

3.推進(jìn)國內(nèi)監(jiān)管合作與國際監(jiān)管合作。

國內(nèi)方面。《反洗錢法》的出臺，創(chuàng)下了我國共同頒布法律機(jī)關(guān)聯(lián)合的最高紀(jì)錄——包括中國人民銀行在內(nèi)的17個主要監(jiān)管機(jī)構(gòu)和部門聯(lián)合監(jiān)管。需要加強(qiáng)監(jiān)管尤其是包括中國人民銀行、國家外匯管理局、“三監(jiān)”之間的合作監(jiān)管，明確監(jiān)管機(jī)構(gòu)的各自職責(zé)，建立協(xié)同監(jiān)管機(jī)制。

國際方面?？鐕O(jiān)管合作的推進(jìn)。1997年國際證券委員會發(fā)布的《關(guān)于證券市場監(jiān)管原則與建議》明確宣告：“市場健全、投資者保護(hù)和金融穩(wěn)定只有在通過高度的合作與交流才能實現(xiàn)”。對于我國而言，要盡快建成跨過信息共享機(jī)制，協(xié)調(diào)并積極參與建立證券多國發(fā)行和上市統(tǒng)一信息披露及會計標(biāo)準(zhǔn)，采納國際監(jiān)管在全球范圍內(nèi)的有效配置。

結(jié)語