《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》解讀

中國證監(jiān)會(huì)于2014年8月21日正式發(fā)布第105號(hào)令——《私募投資基金

督管理暫行辦法》（以下簡稱”《暫行辦法》”）并于公布之日起施行?！稌盒修k法

共分十章、四十一條,分別對(duì)私募基金的界定、登記備案、合格投資者、資金

集、投資運(yùn)作、行業(yè)自律以及違反《暫行辦法》的法律后果等方面作了比較完

的規(guī)定。

一、私募基金的界定

《暫行辦法》第二條從多個(gè)層面對(duì)私募基金進(jìn)行了內(nèi)涵和外延界定，具體情

況如下表所示：

圖表1：私募基金的界定匯總表

項(xiàng)目內(nèi)容

《暫行辦法》所稱私募基金，是指在中華人民共和國境內(nèi)，以非公

概念開方式向投資者募集資金設(shè)立的投資基金。定義側(cè)重于強(qiáng)調(diào)“私募”，

并從“非公開方式”和“合格投資者”兩方面進(jìn)行界定。

《暫行辦法》規(guī)定私募基金的投贊包括股票、股權(quán)、債券、期貨、

期權(quán)、基金份額及投資合同約定的其他投資標(biāo)的。囊括了私募基金的所

把格力占有類型，包括私募股權(quán)基金、私募證券基金、私募并購基金、母基金FOF

雙貨萬何等。投資合同約定的其他標(biāo)的，主要是指市場上大量存在的以某種特定

對(duì)象如藝術(shù)品、紅酒等為投資對(duì)象而專門設(shè)立的基金，主要是為基金投

資標(biāo)的創(chuàng)新提供一定空間。

《暫行辦法》規(guī)定非公開募集資金，以進(jìn)行投資活動(dòng)為目的設(shè)立的

公司或者合伙企業(yè)，資產(chǎn)由基金管理人或者普通管理人管理的，其登記

備案、資金募集和投資運(yùn)作適用本辦法?！稌盒修k法》規(guī)定證券公司、

基金管理公司、期貨公司及其子公司從事私募基金業(yè)務(wù)適用本辦法，其

他法律法規(guī)和證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定對(duì)上述機(jī)構(gòu)從事私募基金業(yè)務(wù)另有規(guī)定

的，適用其規(guī)定。實(shí)踐中，各類金融機(jī)構(gòu)包括銀行、保險(xiǎn)、信托等都在

話國拈國不同程度從事私募業(yè)務(wù)，單列證券公司、基金管理公司、期貨公司，是

運(yùn)用范國因?yàn)檫@類機(jī)構(gòu)都屬證監(jiān)會(huì)主管范圍，對(duì)于其主管之外的其他主體，涉及

不同主管部門，證監(jiān)會(huì)無權(quán)進(jìn)行立法規(guī)制。至于證券公司、基金公司從

事私募另有規(guī)定的，主要是指券商資管和基金專戶，針對(duì)前者的主要規(guī)

定有《證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試行辦法》、《證券公司集合資產(chǎn)資產(chǎn)

管理實(shí)施細(xì)則（試行）》，針對(duì)后者的主要規(guī)定是《基金管理公司特定客

戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試點(diǎn)辦法》、《關(guān)于基金管理公司開展特定多個(gè)客戶資產(chǎn)

管理業(yè)務(wù)有關(guān)問題的規(guī)定》。

二、登記與備案

《暫行辦法》的登記與備案主要需關(guān)注以下要點(diǎn)：

1、私募基金管理人的設(shè)立以及私募基金的發(fā)行，均不設(shè)行政審批。登記備

案制只是一種事后監(jiān)管措施，且登記只針對(duì)私募基金管理人，備案則只針對(duì)已募

集完畢的私募基金。

2、登記與備案在基金業(yè)協(xié)會(huì)完成的，相應(yīng)的登記或備案細(xì)則及要求可參考

基金業(yè)協(xié)會(huì)2014年1月份發(fā)布的《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試

行）》。

3、自然人不能擔(dān)任私募基金管理人，在基金業(yè)協(xié)會(huì)登記的私募基金管理人，

只能是企業(yè)法人，自然人不予進(jìn)行登記，如自然人一定要出任管理人的，只能以

合伙企業(yè)并擔(dān)任普通合伙人形式申請(qǐng)登記。

4、依據(jù)私募基金產(chǎn)品備案之規(guī)定，基金是否采取委托管理方式，是否采取

第三方托管財(cái)產(chǎn)，完全取決于自愿，監(jiān)管部門和基金業(yè)協(xié)會(huì)不予干涉，也不進(jìn)行

強(qiáng)制性規(guī)定，充分發(fā)揮基金發(fā)起人的主管能動(dòng)性和創(chuàng)造性，鼓勵(lì)行業(yè)創(chuàng)新。

5、登記與備案實(shí)行的是全口徑的管理制度，監(jiān)管部門意在將市場上所有的

私募基金管理人和私募基金產(chǎn)品統(tǒng)一納入監(jiān)管，提升行業(yè)形象。事實(shí)上能否納入

登記備案，跟《暫行辦法》適用范圍有關(guān)，如果不適用《暫行辦法》的，登記備

案新規(guī)對(duì)其不會(huì)發(fā)生任何作用。

6、登記與備案制度的實(shí)施，對(duì)私募基金管理人而言，可以獨(dú)立發(fā)行私募產(chǎn)

品，對(duì)私募基金而言則可開設(shè)證券賬戶，另未來如果相關(guān)稅收政策進(jìn)一步完善，

享受相應(yīng)的稅收待遇自不待言。如果不進(jìn)行登記備案，會(huì)受到一定的處罰，依據(jù)

《暫行辦法》第三十八條之規(guī)定，私募基金管理人違反本辦法第七條、第八條的，

責(zé)令改正，給予警告并處三萬元以下罰款；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)

任人員，給予警告并處三萬元以下罰款。

7、登記備案不構(gòu)成增信，監(jiān)管部門意在提醒投資者這種登記只是形式上的

登記，相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)還是要自行把握。

三、明確合格投資者

（一）合格投資者認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

合格投資者的三大標(biāo)準(zhǔn)：1、資產(chǎn)規(guī)模或收入水平（其中單位凈資產(chǎn)不低于

1000萬，個(gè)人資產(chǎn)不低于300萬或最近三年個(gè)人年均收入不低于50萬）；2、具

備風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和承擔(dān)能力；3、單筆最低認(rèn)購金額不低于100萬元。

但此標(biāo)準(zhǔn)比目前市場上的資金信托計(jì)劃、證券公司資產(chǎn)管理計(jì)劃、基金管理

公司特定客戶資產(chǎn)管理計(jì)劃的投資者標(biāo)準(zhǔn)要高，其他產(chǎn)品的投資者認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)可參

考下表：

圖表2:各金融產(chǎn)品合格投資者標(biāo)準(zhǔn)

機(jī)構(gòu)產(chǎn)品類型投資者標(biāo)準(zhǔn)

向單一投資人發(fā)行，投資人初始認(rèn)購資金不得低于

定向產(chǎn)品

3000萬人民幣。

保險(xiǎn)資管

向多個(gè)投資人發(fā)行，投資人總數(shù)不超過200人，單一

集合產(chǎn)品

投資人初始認(rèn)購金額不得低于100萬元。

單一資金信托對(duì)合格投資者沒有法規(guī)要求。

認(rèn)購金額不低于100萬元（自然人、法人和其他組織

均可）；個(gè)人或家庭金融資產(chǎn)總計(jì)在認(rèn)購時(shí)超過100

信托公司萬元人民幣且能相關(guān)財(cái)產(chǎn)證明的自然人；個(gè)人收入在

集合資金信托

最近3年內(nèi)每年超過20萬元人民幣或者夫妻雙方合計(jì)

收入在最近3年內(nèi)每年超過30萬元人民幣且能提供相

關(guān)收入證明的自然人。

定向資管接受單個(gè)客戶的資產(chǎn)凈值不得低于100萬元。

證券公司個(gè)人或者家庭金融資產(chǎn)合計(jì)不低于100萬元人民幣；

集合資管

公司、企業(yè)等機(jī)構(gòu)凈資產(chǎn)不低于1000萬元人民幣。

一對(duì)一基金專戶單一客戶委托的初始資產(chǎn)不低于3000萬元人民幣。

基金公司委托初始金額不低于100萬元人民幣，且能識(shí)別、判

一對(duì)多基金專戶

斷和承擔(dān)相應(yīng)投資風(fēng)險(xiǎn)的自然人、法人或其他組織。

普通理財(cái)產(chǎn)品法規(guī)未明確銀行普通理財(cái)產(chǎn)品的合格投資者標(biāo)準(zhǔn)。

私人銀行客戶是指金融資產(chǎn)達(dá)到600萬元人民幣及以

上的商業(yè)銀行客戶；高凈值客戶則是指滿足下列條件

之一的客戶：（i）單筆認(rèn)購理財(cái)產(chǎn)品不少于100萬元

銀行針對(duì)高凈值客戶和私人

人民幣的自然人；（ii）認(rèn)購理財(cái)產(chǎn)品時(shí)，個(gè)人或家庭

銀行客戶的理財(cái)產(chǎn)品

金融凈資產(chǎn)超過100萬元人民幣、且能提供相關(guān)證明

的自然人；（iii）個(gè)人收入在最近三年每年超過20萬

元人民幣或者家庭收入在最近三年內(nèi)每年超過30萬

元人民幣，且能提供相關(guān)證明的自然人。

（二）單只私募基金的投資者人數(shù)

單只基金的投資者人數(shù)隨私募基金的組織形式不同而不同，具體情況如下表

所示：

圖表3:各組織形式單只私募基金的投資者人數(shù)

組織形式投資者人數(shù)

有限責(zé)任公司不超過50人

股份有限公司2人以上200人以下

普通合伙企業(yè)2人以上200人以下

有限合伙企業(yè)2人以上50人以下

私募基金單純作為產(chǎn)品（除公司、合伙企業(yè)外）累計(jì)不得超過200人

再次，以合伙企業(yè)、契約等非法人形式，通過匯集多數(shù)人的投資者的資金直

接或者間接投資于私募基金的，私募基金管理人或者私募基金銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)穿透

核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計(jì)算投資者人數(shù)，意在于防止私募基

金變相公開募集。

（三）特殊合格投資者認(rèn)定

下列投資者視為合格投資者：

1、社會(huì)保障基金、企業(yè)年金、慈善基金；

2、依法設(shè)立并在基金業(yè)協(xié)會(huì)備案的投資計(jì)劃；

3、投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員；

4、中國證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他投資者

其中上述投資者的第2種情況，征求意見稿原表述為“依法設(shè)立并受國務(wù)院

金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)監(jiān)管的投資計(jì)劃”，考慮到銀行理財(cái)、信托計(jì)劃、保險(xiǎn)資管等

合格投資者標(biāo)準(zhǔn)要求稍低，《暫行辦法》將其修改為“依法設(shè)立并在基金業(yè)協(xié)會(huì)

備案的投資計(jì)劃”。另外上述投資者的第3種情況，可謂是私募從業(yè)人員的福利，

意味著私募基金管理人的員工無需收到上述凈資產(chǎn)的限制，員工可以低門檻第分

享公司投資能力而帶來的收益。

四、明確募資規(guī)則

1、不得向合格投資者之外的單位和個(gè)人募集資金，不得通過公眾傳播媒體或

者講座、報(bào)告會(huì)、分析會(huì)和布告、傳單、短信、微信、博客和電子郵件等方式向

不特定對(duì)象宣傳推介；該條規(guī)定其實(shí)是禁止通過上述方式對(duì)不特定對(duì)象進(jìn)行宣

傳推介，也就是說，該條并不排除私募基金可以通過講座、報(bào)告會(huì)、微信、手機(jī)

短信等可以控制宣傳推介對(duì)象和數(shù)量的方式，向事先已了解其風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和承

擔(dān)能力的特定對(duì)象進(jìn)行宣傳推介，所以所有的方式，必須圍繞“特定”或“不特

定”來做文章。

2,不得向投資者承諾資本金不受損失或者承諾最低收益；該規(guī)定對(duì)許多私

募基金管理人或銷售機(jī)構(gòu)會(huì)成為一個(gè)兩難選擇。不承諾保本保收益，就很少有投

資者前來認(rèn)購；承諾保本保收益吧，明顯違規(guī)會(huì)招致處罰。針對(duì)這一難題，私募

基金管理人應(yīng)從幾個(gè)方面進(jìn)行弱化處理，一是利用自身過往的投資業(yè)績來打動(dòng)投

資者，二是增強(qiáng)私募基金運(yùn)行的透明度，包括邀請(qǐng)投資者考察、選舉代表進(jìn)入投

委會(huì)等，三是主動(dòng)向機(jī)構(gòu)投資者靠攏。

3、要求對(duì)投資者的風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力進(jìn)行評(píng)估，并由投資者書面

承諾符合合格投資者條件；該規(guī)定實(shí)質(zhì)是完備了資金募集的程序要件：一是對(duì)投

資者的問卷調(diào)差，二是投資者的書面承諾，三是投資者簽字確認(rèn)的風(fēng)險(xiǎn)提示書，

三者缺一不可。

4、要求私募基金管理機(jī)構(gòu)自行或者委托第三方機(jī)構(gòu)對(duì)私募基金進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)

級(jí)，選擇向風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力相匹配的投資者推介私募基金；該規(guī)定

旨在通過風(fēng)險(xiǎn)評(píng)級(jí)，提高投資者認(rèn)購私募基金的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，促進(jìn)認(rèn)購私募基金的

理性化，但是私募基金管理人對(duì)其要募集的私募基金進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)級(jí)，因其利害關(guān)

系的存在，缺乏一定的客觀性。如交給第三方機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)評(píng)級(jí)，可能會(huì)更好些，但

也要排除第三方機(jī)構(gòu)與私募基金管理人的關(guān)聯(lián)關(guān)系。

5、要求投資者如實(shí)填寫風(fēng)險(xiǎn)調(diào)查問卷，承諾資產(chǎn)或者收入情況；

6、要求投資者確保委托資金來源合法，不得非法匯集他人資金投資私募基金

五、規(guī)范投資運(yùn)作行為

1、要求根據(jù)或者參照《證券投資基金法》制定并簽訂基金合同；《證券投

資基金法》第九十三條、第九十四條規(guī)定內(nèi)容比較全面了，對(duì)于私募證券基金而

言，不論其采取什么樣的組織形式都很適用。但對(duì)常見的創(chuàng)新基金、私募股權(quán)基

金或并購基金而言，上述內(nèi)容還是有點(diǎn)缺陷的，比如經(jīng)常淡到的關(guān)鍵人條款、出

資人違約條款等都應(yīng)該予以重視。

2、根據(jù)基金合同約定安排基金托管事項(xiàng)，如不進(jìn)行托管，應(yīng)當(dāng)明確保障私募

基金財(cái)產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機(jī)制；該條明確了私募基金財(cái)產(chǎn)托管的自

愿性，原則上應(yīng)當(dāng)托管，但如果基金合同約定不托管的可以不托管。

3、提出了堅(jiān)持專業(yè)化管理、建立防范利益沖突和利益輸送機(jī)制的要求；該

條規(guī)定的專業(yè)化管理，是基于當(dāng)下一、二級(jí)市場打通，大中型私募可同時(shí)從一、

二級(jí)市場業(yè)務(wù)，必然會(huì)涉及不同類別的私募基金，不同類別的私募基金有其專業(yè)

性之所在，故要求組件不同專業(yè)團(tuán)隊(duì)，實(shí)行專業(yè)化管理。

4、列舉了私募基金管理人、托管人、銷售機(jī)構(gòu)及其他私募服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從

業(yè)人員禁止從事的投資運(yùn)作行為；

5、要求私募基金管理人如實(shí)向投資者披露信息。此外,還在信息報(bào)送及重要

文件資料保存方面進(jìn)行了規(guī)定。

六、行業(yè)自律

1、明確協(xié)會(huì)基本職責(zé)：（1）負(fù)責(zé)私募基金管理人的登記和私募基金的備案，

并對(duì)相關(guān)信息嚴(yán)格保密；（2）負(fù)責(zé)向證監(jiān)會(huì)及相關(guān)機(jī)構(gòu)及時(shí)提供私募基金相關(guān)信

息。

2、明確協(xié)會(huì)基本功能：（1）制定和實(shí)施私募基金行業(yè)自律規(guī)則；（2）監(jiān)督、

檢查私募從業(yè)人員行為；（3）一定的處罰權(quán)；（4）糾紛調(diào)處。

七、法律責(zé)任

（一）行政監(jiān)管措施

《暫行辦法》第三十三條規(guī)定：私募基金管理人、私募基金托管人、私募基

金銷售機(jī)構(gòu)及其他私募服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員違反法律、行政法規(guī)和本辦法規(guī)定,

中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)可以對(duì)其采取責(zé)令改正、監(jiān)管談話、出具警示函、公開

譴責(zé)等行政監(jiān)管措施。

《暫行辦法》第三十九條規(guī)定：私募基金管理人、私募基金托管人、私募基

金銷售機(jī)構(gòu)及其他私募服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員違反法律法規(guī)和本辦法規(guī)定，情節(jié)

嚴(yán)重的，中國證監(jiān)會(huì)可以依法對(duì)有關(guān)責(zé)任人員采我市場禁入措施。

（二）行政處罰措施

《暫行辦法》第三十八條規(guī)定：私募基金管理人、私募基金托管人、私募基

金銷售機(jī)構(gòu)及其他私募服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員違反本辦法第七條、第八條、第十

一條、第十四條至第十七條、第二十四條至第二一六條規(guī)定的，以及有本辦法第

二十三條第第一項(xiàng)至第七項(xiàng)和第九項(xiàng)所列行為之一的，責(zé)令改正，給予警告并處

三萬元以下罰款；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，給予警告并處三

萬元以下罰款。具體涵蓋以下行為：

（1）私募基金管理人登記一一第七條

（2）私募基金備案--------第八條

（3）向合格投資者募集，人數(shù)不超過法律規(guī)定特定數(shù)量一一第十一條

（4）通過辦會(huì)、公眾傳播媒體向不特定對(duì)象宣傳推介一一第十四條

（5）承諾保本保收益一一第十五條

（6）問卷調(diào)查+書面承諾+風(fēng)險(xiǎn)提示書一一第十六條

（7）信息披露一一第二十四條

（8）信息和年報(bào)報(bào)送一一第二十五條

（9）重要文件資料保存一一第二十六條

（10）將其固有財(cái)產(chǎn)或他人財(cái)產(chǎn)潺同于基金