北師大律師事務(wù)所2012年3月29日《法律意見書》——關(guān)于古女士婚姻關(guān)系與夫妻共同財產(chǎn)糾紛經(jīng)辦律師：北師大律師事務(wù)所袁澤蕾

目錄關(guān)于古女士婚姻關(guān)系與夫妻共同財產(chǎn)糾紛的法律意見 3基本事實 4涉及的法律問題 4法律依據(jù) 4法律分析 4是否符合離婚條件 5離婚后如何分割共同財產(chǎn)能分配較多的份額 5孩子的撫養(yǎng)權(quán)能否歸與男方 6損害賠償問題 7結(jié)論 7關(guān)于古女士婚姻關(guān)系與夫妻共同財產(chǎn)糾紛的法律意見尊敬的古女士：珠海市北師大律師事務(wù)所接受古女士的委托，現(xiàn)指派珠海市北師大律師事務(wù)所律師袁澤蕾擔(dān)任您的法律顧問，針對您的婚姻關(guān)系，夫妻共同財產(chǎn)和孩子撫養(yǎng)權(quán)問題出具法律意見書。為出具本法律意見書，本所律師特聲明如下：（1）本所律師依據(jù)本法律意見書出具日以前已發(fā)生或存在的事實及我國現(xiàn)行法律、法規(guī)發(fā)表法律意見。(2)本所律師已嚴(yán)格履行法定職責(zé)，遵循了勤勉盡責(zé)和誠實信用原則，對與出具本法律意見書有關(guān)的所有文件資料及證言進(jìn)行了審查判斷，保證本法律意見書不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述及重大遺漏。(3)古小姐向本所作出承諾，其已經(jīng)向本所律師提供的為出具本法律意見書所必需的原始書面材料、副本材料或者口頭證言真實、完整、有效，無隱瞞、虛假和重大遺漏之處；文件材料為副本或者復(fù)印件的，均與原件一致和相符。(4)本所律師對于出具本法律意見書有關(guān)的公司所有文件、資料及證言已經(jīng)進(jìn)行了審查、判斷，并據(jù)此發(fā)表法律意見；對本法律意見書至關(guān)重要又無法得到獨(dú)立證據(jù)支持的事實，本所律師依賴于有關(guān)政府部門、公司或者其他有關(guān)單位出具的證明文件作出判斷。(5)本所律師同意古女士離婚調(diào)解與訴訟時引用本法律意見書的有關(guān)內(nèi)容，但古女士作上述引用時，不得因引用失當(dāng)而導(dǎo)致法律上的歧義或曲解。（6）本法律意見書僅就與古小姐本次有關(guān)的法律問題發(fā)表意見，并不對其他事項發(fā)表意見。（7）本所依法對本法律意見書的真實性、準(zhǔn)確性、完整性承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。本所律師根據(jù)國家法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)的精神，對提供的文件和相關(guān)事實進(jìn)行了核查和驗證，現(xiàn)發(fā)表法律意見如下：基本事實您與男方結(jié)婚不滿一年，育有一子，不滿一歲。婚后不久，您發(fā)現(xiàn)男方有外遇，不但見過第三者與男方所發(fā)短信，而且曾在您家中將男方與第三者捉奸在床。此現(xiàn)在男方逼迫您同意離婚，并愿意一次性支付您3萬元，現(xiàn)二人已分居大半年。您與男方均為外來務(wù)工人員，在珠海租房居住，您在一家面包店打工，月薪1000元，男方在工廠打工，月薪3000-4000元。涉及法律問題您與男方是否構(gòu)成離婚的條件。離婚后如何分割共同財產(chǎn)能分配較多的份額。孩子的撫養(yǎng)權(quán)能否歸于男方。法律依據(jù)《中華人民共和國婚姻法》《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋一、二、三》《婚姻登記管理條例》《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》《最高人民法院印發(fā)《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》的通知》;《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》;法律分析是否符合離婚條件您的情況符合新婚姻法有關(guān)訴訟離婚的條件。《中華人民共和國婚姻法》第三十二條規(guī)定第五款“其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形”和《最高法院關(guān)于法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂若干具體意見》第八條“一方與他人通奸、非法同居，經(jīng)教育仍無悔改表現(xiàn)，無過錯一方起訴離婚，或者過錯方起訴離婚，對方不同意離婚，經(jīng)批評教育、處分，或在人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，過錯方又起訴離婚，確無和好可能的”。法律規(guī)定符合這一情形，男女一方要求離婚的，可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。現(xiàn)在男方已承認(rèn)自己有外遇，并且逼迫您與其離婚，符合訴訟離婚的條件。離婚后如何分割共同財產(chǎn)能分配較多的份額1、判決分割夫妻共同財產(chǎn)的原則根據(jù)《婚姻法》及最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》中的第一條：“男女平等原則”，第二條：“照顧子女和女方利益原則”，和第六條：“照顧無過錯一方原則”。首先您是無過錯的女方，且月工資收入低，按照列舉的三條原則，離婚分割共同財產(chǎn)時，您會得到較大的比例。2、夫妻共同財產(chǎn)的具體分割（1）租賃房屋的使用權(quán)您與男方均為外來務(wù)工人員，在珠海租房居住。最高人民法院印發(fā)《關(guān)于審理離婚案件中公房使用、承租若干問題的解答》的通知中，規(guī)定對夫妻雙方均可承租的公房，按以下原則處理：（一）照顧撫養(yǎng)子女的一方；（二）男女雙方在同等條件下，照顧女方；（三）照顧殘疾或生活困難的一方；（四）照顧無過錯一方。我們了解目前珠海市最低工資為每月1150元，您每月工資1000元，在珠海獨(dú)立生活比較困難。男方每月工資3000元到4000元不等，并且男方為過錯方。因此如果你們租用的房屋為公共租賃房，那么您過的出租屋的使用權(quán)可能（2）夫妻共同財產(chǎn)的分割《中華人民共和國婚姻法》第十七條規(guī)定：“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的工資、獎金歸夫妻共同所有。根據(jù)第二條第一款的規(guī)定“男女平等”的原則，在離婚分割夫妻共同財產(chǎn)時，應(yīng)尊重婦女的權(quán)利，保護(hù)婦女權(quán)利。因此您并不會因為您的月工資比男方低而不能平等分割共同財產(chǎn)。另外第三十九條第二款的規(guī)定協(xié)商不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，以照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。因為女方工資低于居住城市的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，因此法院判決時，會更加注重保護(hù)您的利益。孩子的撫養(yǎng)權(quán)能否歸于男方哺乳期內(nèi)的子女的撫養(yǎng)您的兒子如今不滿一歲，為哺乳期內(nèi)的子女。《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第一條規(guī)定：“兩周歲以下的子女，一般隨母方生活”。您與男方可以在對子女健康成長無不利影響的前提下，通過協(xié)議讓孩子隨父方生活。如果協(xié)商不成，也可以依據(jù)上一條規(guī)定中“因其他原因，子女確無法隨母方生活的”，也可隨父方生活。您的每月收入不滿珠海市最低工資標(biāo)準(zhǔn)，難以在珠海市獨(dú)立生活并且撫養(yǎng)孩子，因此符合哺乳期內(nèi)子女隨父方生活的情形。子女撫養(yǎng)費(fèi)如何確定（1）夫妻雙方離婚，孩子由一方撫養(yǎng)，不撫養(yǎng)孩子的一方應(yīng)當(dāng)給付離婚孩子撫養(yǎng)費(fèi)。撫養(yǎng)費(fèi)包括孩子生活費(fèi)、教育費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)等費(fèi)用。撫養(yǎng)費(fèi)給付的時間：eq\o\ac(○,1)未成年的，至子女成年。如果子女已滿十六周歲、未滿十八周歲、以已自己的勞動收入為維持生活的主要來源的，可給付至十六周歲；eq\o\ac(○,2)在校的，給付至高中畢業(yè)。（2）撫養(yǎng)費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)一般按月工資收入的20~30%比例給付?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第7條規(guī)定，不享有撫養(yǎng)權(quán)一方有固定收入的，撫育費(fèi)一般可按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付。有特殊情況的，可適當(dāng)提高或降低上述比例。由于您不想直接撫養(yǎng)孩子，希望撫養(yǎng)權(quán)歸男方，那么您就應(yīng)當(dāng)支付一定數(shù)額的撫養(yǎng)費(fèi)給男方。按規(guī)定，您應(yīng)當(dāng)每月支付200至300元撫養(yǎng)費(fèi)，但由于您的工資低于珠海最低工資嗎，因此在法院判決時，會適當(dāng)降低給付比例。損害賠償問題《婚姻法》第四十九天規(guī)定：有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：(一)重婚的；(二)有配偶者與他人同居的；(三)實施家庭暴力的；(四)虐待、遺棄家庭成員的。按目前掌握的信息，并沒有表明男方與第三者有同居關(guān)系。男方與第三者之間的通奸行為并非有配偶者與他人同居的行為。通奸，是指男女雙方暗中發(fā)生不正當(dāng)兩性關(guān)系的行為?！坝信渑颊吲c他人同居”的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義持續(xù)、穩(wěn)定的共同居住。不能將通奸與有配偶者與他人同居劃等號。因此，您無法依此條向男方主張損害賠償。結(jié)論本所律師認(rèn)為，您與男方符合離婚的條件；由于您是無過錯的女方，且月平均工資低于珠海市平均工資，難以在珠海獨(dú)立生活，因此在分割夫妻共同財產(chǎn)時，法院會考慮對女方、無過錯方以及生活困難一方給予照顧。雖然兒子屬哺乳期內(nèi)子女，本應(yīng)為您撫養(yǎng)，但由于您存在特殊情況，因此在對子女健康成長無不利影響的前提下，孩子的撫養(yǎng)權(quán)可以歸男方所有。因為您每月經(jīng)濟(jì)來源少，因此撫養(yǎng)費(fèi)的給付比例也會適當(dāng)降低。另外，根據(jù)目前掌握的證據(jù)與了解的事實，男方存在于別人通奸的行為，但不屬于《婚姻法》第四十九條規(guī)定，因此您無法對男方出軌行為提出損害賠償。但法官在自由裁量時會依此進(jìn)行考量。本意見書正本三份