律師從事國(guó)際貿(mào)易合同（出口）業(yè)務(wù)操作指引（2024）

日期:2024-03-27

目錄

第一章不可抗力和情勢(shì)變更的適用

第一節(jié)不可抗力

1.合同因疫情發(fā)生而不能履行

2.合同約定優(yōu)先

3.導(dǎo)致不可抗力的原因

4.不可抗力法定構(gòu)成要件

5.合同約定的不可抗力范圍

6.通知義務(wù)

7.證明義務(wù)

8.其他義務(wù)

9.不可抗力免責(zé)的后果

第二節(jié)情勢(shì)變更

1.情勢(shì)變更的含義

2.不可抗力與情勢(shì)變更的區(qū)別

3.情勢(shì)變更和不可抗力的選擇

4.情勢(shì)變更的要件

5.情勢(shì)變更的主張

6.證明材料的收集和提供

7.合同變更的請(qǐng)求

8.糾紛解決過(guò)程中的注意事項(xiàng)

第二章國(guó)際結(jié)算

1.單證交付障礙引起的結(jié)算遲延

2.單證交付困難的抗辯

3.單證遲延的后果

4.信用證結(jié)算中的其他問(wèn)題

第三章交貨障礙

1.因疫情引發(fā)的出口方交貨障礙

2.國(guó)際貨運(yùn)中的交貨遲延

3.運(yùn)費(fèi)大幅上漲引發(fā)的糾紛

4.進(jìn)口國(guó)管控引起的進(jìn)口方接收遲延

第四章?tīng)?zhēng)議和糾紛

1.交貨遲延導(dǎo)致的違約

2.違約導(dǎo)致的合同解除

3.違約導(dǎo)致的賠償

4.違約金和定金

5.疫情防控導(dǎo)致的交貨遲延的應(yīng)對(duì)

第五章糾紛解決程序

1.爭(zhēng)議解決方式

2.主體資格審查

3.適用法律的審查

4.涉及疫情的合同爭(zhēng)議中主要請(qǐng)求事項(xiàng)及抗辯事由

5.需要準(zhǔn)備的證據(jù)

6.其它

第一章不可抗力和情勢(shì)變更的適用

因疫情而直接或者間接遭受合同履行障礙是疫情對(duì)于合同的最廣泛的影

響。其中，涉及合同的約定、合同所適用的準(zhǔn)據(jù)法和障礙的形態(tài)、成因，對(duì)這

些要素進(jìn)行分析是提供法律服務(wù)的前提。

第一節(jié)不可抗力

1.合同因疫情發(fā)生而不能履行

是指因?yàn)楸敬我咔榈陌l(fā)生導(dǎo)致合同約定的履彳亍時(shí)間已過(guò)但尚未履行或部分

無(wú)法履行；或履行將顯然晚于合同約定時(shí)間。具體形態(tài)包括交付遲延、受領(lǐng)遲

延和履行不能，本文統(tǒng)稱為“不能履行工

【律師工作提示】不可抗力采取的是概括式定義的而非列舉式定義，對(duì)于

本次新冠疫情，我國(guó)最高人民法院已經(jīng)于2020年發(fā)布了相關(guān)的司法解釋，明

確指出對(duì)于受疫情或者疫情防控措施直接影響而產(chǎn)生的民事糾紛，符合不可抗

力法定要件的，適用不可抗力相關(guān)規(guī)定妥善處理；其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)

定的，依照其規(guī)定。當(dāng)事人主張適用不可抗力部分或者全部免責(zé)的，應(yīng)當(dāng)就不

可抗力直接導(dǎo)致民事義務(wù)部分或者全部不能履行的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。需要注

意的是，盡管已經(jīng)明確疫情防控措施可構(gòu)成不可抗力事件，但落實(shí)到具體案件

時(shí)，代理律師仍需進(jìn)行個(gè)案分析。

2.合同約定優(yōu)先

合同對(duì)于不可抗力或情勢(shì)變更（或者意外事件）有約定，優(yōu)先適用合同約

定。合同沒(méi)有約定的，依照適用法律的規(guī)定。出口企業(yè)可以在合同中約定將特

定事件作為不可抗力,也可以在合同中明確約定救濟(jì)條款，從而發(fā)生不可抗力

事件后可以援引相關(guān)條款，不僅遲延履行的違約責(zé)任得以免除，額外的費(fèi)用也

可以得到救濟(jì)。

【律師工作提示】不可抗力條款可以在合同中約定，亦是具有強(qiáng)制性的法

定免責(zé)條款，合同不能在免責(zé)事由中排除不可抗力的適用。同時(shí)，代理律師在

適用不可抗力條款時(shí)需要注意，如果約定的不可抗力條款范圍大于法定范圍，

超出部分視為當(dāng)事人另行達(dá)成免責(zé)約定，司法實(shí)踐通常會(huì)尊重當(dāng)事人的意思自

治。但是，如果約定的不可抗力條款范圍小于法定范圍，仍可援引法律規(guī)定主

張免責(zé)。

3.導(dǎo)致不可抗力的原因

疫情的發(fā)生，可能直接導(dǎo)致不可抗力的發(fā)生，例如食品生產(chǎn)企業(yè)的個(gè)別甚

至部分員工被發(fā)現(xiàn)感染了新型肺炎，從而導(dǎo)致其接觸的產(chǎn)品的隔離甚至銷(xiāo)毀，

致使合同約定的交貨期無(wú)法實(shí)現(xiàn)，這是比較極端的情況。在現(xiàn)今形勢(shì)下,更多

的因疫情而間接導(dǎo)致的不能履行的主要情形如下：

3.1人的原因

因遲延復(fù)工令或者員工被隔離而導(dǎo)致的產(chǎn)能下降甚至無(wú)法生產(chǎn)；

3.2標(biāo)的物生產(chǎn)原因

因“封城令”或者遲延復(fù)工令而導(dǎo)致上游原材料供應(yīng)商無(wú)法生產(chǎn)，從而使成品

生產(chǎn)受影響；或因政府為疫情控制而強(qiáng)制采購(gòu)成品，最終致使出口企業(yè)在合同

履行期屆滿前無(wú)法交貨；

3.3運(yùn)輸原因

原材料的運(yùn)輸或者成品運(yùn)輸因遲延復(fù)工令、“封城令'或者其他原因?qū)е陆煌?/p>

受阻，無(wú)法如期交貨；

3.4政府因?yàn)橐咔槎┘拥念~外檢驗(yàn)檢疫措施

這種措施將影響貨物的按時(shí)交付，在國(guó)際貿(mào)易通常適用的FOB,CFR,

CIF條款中，出口手續(xù)由出口企業(yè)負(fù)責(zé)，那么出口企業(yè)事實(shí)上構(gòu)成了遲延履行

但可主張不可抗力。如果合同約定了工廠交貨(exworks)條款，那么出口手

續(xù)由買(mǎi)方辦理，買(mǎi)方可能因這個(gè)原因而主張不可抗力。

3.5因進(jìn)口國(guó)的措施

因進(jìn)口國(guó)對(duì)疫情防控而采取禁止或限制進(jìn)口措施或者對(duì)標(biāo)的物及其運(yùn)輸工

具實(shí)施額外檢驗(yàn)導(dǎo)致買(mǎi)方接貨遲延甚至無(wú)法接貨，以及相應(yīng)的費(fèi)用增加。

3.6結(jié)算商的單證傳遞或者托收、匯付遲延等

合同單證提交遲延產(chǎn)生額外費(fèi)用等。

【律師工作提示】因疫情而適用不可抗力條款的情形并不限于上述列舉。

代理律師應(yīng)根據(jù)合同的不同類型，判斷疫情及其防控措施與合同的無(wú)法履行之

間是否存在直接的因果關(guān)系，以及疫情是否對(duì)于合同的履行造成實(shí)質(zhì)性影響。

4.不可抗力法定構(gòu)成要件

4.1事件要件

不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀事件及其后果，導(dǎo)致

合同不能按照合同約定履行。全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)編寫(xiě)的《中華人

民共和國(guó)合同法釋義》（法律出版社2009年第8版）認(rèn)為：不可抗力指當(dāng)事人訂

立合同時(shí)不可預(yù)見(jiàn)，它的發(fā)生不可避免，人力對(duì)其不可克服的自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭(zhēng)

等客觀情況。《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》（“CISG”）對(duì)于客觀性的規(guī)

定,反映在第79條的,不可控制”要件中，即不可抗力事件的發(fā)生不受當(dāng)事人所

控制。最常見(jiàn)的不可抗力的事件包括自然災(zāi)害和社會(huì)事件，但也包括部分行政

行為和其他因素，例如與合同相關(guān)的商業(yè)第三人因素。疫情是導(dǎo)致不能履行的

特定客觀事件的基礎(chǔ)。

【律師工作提示】當(dāng)事人可能需要提供有關(guān)疫情的相關(guān)證明文件，代理律

師可以收集政府職能部門(mén)、檢驗(yàn)檢疫機(jī)構(gòu)等出具的官方通知、公告、具有公信

力的新聞媒體的報(bào)道或向有關(guān)單位申請(qǐng)出具不可抗力證明。2020年1月30

日，中國(guó)貿(mào)促會(huì)宣布開(kāi)展出具《不可抗力事實(shí)證明》的工作。不過(guò)律師要注

意，這樣的證明僅僅是不可抗力抗辯理由中一方面的證據(jù)。實(shí)踐中，針對(duì)《不

可抗力事實(shí)證明》，外國(guó)商事主體反應(yīng)不同。建議代理律師從多方面、多維度

收集證據(jù)，并密切關(guān)注進(jìn)口國(guó)商事主體對(duì)《不可抗力事實(shí)證明》的政策與態(tài)

度。

4.2不能預(yù)見(jiàn)性

預(yù)見(jiàn)性要件在嚴(yán)格意義上是當(dāng)事人沒(méi)有預(yù)見(jiàn).所以就新型肺炎的疫情而

言,這個(gè)構(gòu)成要件的適用前提是主張不可抗力的當(dāng)事人需要證明其在訂立合同

時(shí)沒(méi)有預(yù)見(jiàn)因疫情而發(fā)生的事件直接導(dǎo)致了其不能履行。

【律師工作提示】一般來(lái)說(shuō)代理律師可通過(guò)常理說(shuō)明疫情發(fā)生的不可預(yù)見(jiàn)

性。但疫情對(duì)履約的影響，需要代理律師結(jié)合一股人的預(yù)見(jiàn)能力及當(dāng)事人的年

齡、知識(shí)水平和技術(shù)能力等主觀條件進(jìn)行判斷。另外，由于新冠疫情自第一次

爆發(fā)以來(lái)已有三年之久，國(guó)內(nèi)外媒體都對(duì)當(dāng)?shù)氐男鹿谝咔檫M(jìn)行了較多、較全面

的報(bào)道。律師也可以比較因疫情所致事件的發(fā)生時(shí)間點(diǎn)和當(dāng)?shù)剌^有影響力的新

聞媒體發(fā)布的新聞時(shí)間的孰先孰后，從客觀上說(shuō)明是否具有不可預(yù)見(jiàn)性。

4.3不能避免要件

不能避免的應(yīng)是導(dǎo)致其不能履行的事件，而非任何客觀情況。例如買(mǎi)賣(mài)合

同的生產(chǎn)地在沒(méi)有因防范疫情而采取控制措施的地區(qū)，那么出口企業(yè)應(yīng)可避免

導(dǎo)致其不能履行的客觀情況。不能避免亦指事件導(dǎo)致的后果，即事件或不能避

免，但是其造成的履行障礙可以被避免的話，那么不構(gòu)成不可抗力。例如疫情

導(dǎo)致的防控措施使生產(chǎn)受阻，但是庫(kù)存足以交付部分或全部合同,在沒(méi)有其他

因素影響交貨時(shí)，出口企業(yè)應(yīng)交付這些庫(kù)存以履行合同，這就是避免后果。

【律師工作提示】不能避免系指導(dǎo)致不能履行的事件不可避免，代理律師

除需結(jié)合相關(guān)事實(shí)判斷事件的不可避免性之外，還應(yīng)對(duì)事件的不可避免性與未

能履行相關(guān)義務(wù)的因果關(guān)系進(jìn)行評(píng)判分析。

4.4不能克服要件

不能克服要件是客觀上是否構(gòu)成不可抗力的判斷標(biāo)準(zhǔn)，這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)也判斷當(dāng)

事人在主觀上是否本著誠(chéng)實(shí)信用原則、盡力克服不可抗力導(dǎo)致的后果，這種克

服既包括對(duì)后果的克服從而使合同全面正確履行,也包括對(duì)當(dāng)事人盡力減少不

可抗力的后果，即在量上的克服。這里需要注意,不能預(yù)見(jiàn)或不能避免的客觀

情況，未必不能克服或者后果不能克服。例如在合同沒(méi)有規(guī)定貨源地或者指定

生產(chǎn)商的情況下一尤其是出口企業(yè)為貿(mào)易商時(shí)，如果存在其他供貨地的話，出

口企業(yè)應(yīng)可在未遭受疫情控制的地區(qū)實(shí)現(xiàn)供貨，盡管該等供貨使出口企業(yè)遭受

不便和成本增加，但是不能履行的后果是可以通過(guò)替代采購(gòu)而被克服的。此

外，結(jié)合4.3不能避免要件，不能克服要件還要求當(dāng)事人已盡到最大努力，采

取一切可以采取的措施，仍然不能避免某種事件的發(fā)生，不能克服事件造成的

損害后果。

【律師工作提示】不能克服系指未能履行義務(wù)的客觀結(jié)果無(wú)法克服。因

此，代理律師需審慎把握當(dāng)事人在應(yīng)對(duì)相關(guān)事件產(chǎn)生時(shí)對(duì)履行相關(guān)義務(wù)所做出

的補(bǔ)救性措施，而該補(bǔ)救措施的必要限度則應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人的客觀情況并結(jié)合措

施的合理性進(jìn)行把握。所謂的“努力”和“措施”是指被認(rèn)作經(jīng)濟(jì)手段的法律上的

行為，不包括不道德、違法犯罪行為。實(shí)務(wù)中，律師在衡量經(jīng)濟(jì)手段到達(dá)程度

的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，可以參考在債務(wù)人履行成本和債權(quán)人收益的對(duì)比，來(lái)決定債務(wù)人盡

力到某種程度就能達(dá)到不可克服性的最低標(biāo)準(zhǔn)。

4.5時(shí)間要件

時(shí)間要件除了前述的預(yù)見(jiàn)時(shí)間點(diǎn)以外，不可抗力的發(fā)生必須是履行期內(nèi)，

且不可抗力發(fā)生時(shí)出口企業(yè)未構(gòu)成履行遲延。例如，約定交貨期在2019年10

月，但履行期已過(guò)而未交貨,出口企業(yè)在2020色1月主張不可抗力不能履

行，顯然是不符合不可抗力的時(shí)間構(gòu)成要件的。

【律師工作提示】代理律師在判斷不可抗力是否成立，除須就前述“三不”

要素進(jìn)行評(píng)估判斷外，還應(yīng)把握不可抗力事件產(chǎn)生的時(shí)間，應(yīng)當(dāng)通過(guò)必要的舉

證以明確不可抗力系產(chǎn)生在相關(guān)義務(wù)的履行期間內(nèi)。

4.6后果要件

不可抗力導(dǎo)致的不能履行是合同全部或者部分不能履行。所謂不能履行，

是在客觀上沒(méi)有按約履行的可能性。例如：如果合同約定交貨日在2020年2

月1日至2月7日，該期間貨物應(yīng)從武漢運(yùn)至港口，但因?yàn)槲錆h“封城”而沒(méi)有

任何運(yùn)輸條件，所以不可能按期交貨。

【律師工作提示】不可抗力導(dǎo)致的不能履行不僅局限于該不能履行的情況

已經(jīng)客觀產(chǎn)生，還包括因不可抗力導(dǎo)致已不具備履行義務(wù)的可能性。代理律師

在處理合同關(guān)系時(shí)，應(yīng)注意后者也可適用不可抗力條款。

4.7因果關(guān)系要件

不可抗力的客觀事實(shí)必須與不能履行的后果存在直接因果關(guān)系。疫情本身

可能難以與不能履行構(gòu)成直接因果關(guān)系。所謂因果關(guān)系，必須建立在這樣的基

礎(chǔ)上：事件直接導(dǎo)致不能履行。以上述4.6后果要件的情況為例，疫情不是導(dǎo)

致不能運(yùn)輸?shù)闹苯釉?，而“封城令”?dǎo)致的運(yùn)輸不能才是不能履行的直接原

因。

【律師工作提示】代理律師在適用不可抗力處理合同關(guān)系時(shí)，須注意以因

果關(guān)系要件來(lái)研判關(guān)于主張不可抗力的待證事件，并注意把握該事件與不能履

行的客觀后果是否具備直接因果關(guān)系。實(shí)務(wù)中，除了出口企業(yè)因不可抗力事件

履行受阻，進(jìn)口企業(yè)（買(mǎi)方）也會(huì)以不可抗力事由進(jìn)行抗辯，以試圖規(guī)避其本

應(yīng)履行的義務(wù)或延緩其義務(wù)的履行。比如，部分經(jīng)濟(jì)政策、金融政策較為不穩(wěn)

定的國(guó)家，因新冠疫情引發(fā)國(guó)內(nèi)通貨膨脹，該國(guó)央行限制該國(guó)進(jìn)口企業(yè)對(duì)外大

額付匯。在這種情況下，疫情不是導(dǎo)致該國(guó)買(mǎi)方不能按時(shí)、足額履行付款義務(wù)

的直接原因，該國(guó)央行的限制性政策才是其不能履行的直接原因。此時(shí)，一方

面代理律師需要仔細(xì)甄別、研判客觀事實(shí)與不能履行之間是否具有直接因果關(guān)

系，一方面還要隨時(shí)關(guān)注進(jìn)口國(guó)的相關(guān)國(guó)家政策，隨機(jī)應(yīng)變。

5.合同約定的不可抗力范圍

考察合同對(duì)于不可抗力情形的具體約定尤其重要，例如政府命令是否被排

除出不可抗力范圍，決定了一方當(dāng)事人的不可抗力免責(zé)主張的事實(shí)基礎(chǔ)是否可

以成立。

【律師工作提示】不可抗力雖然是法定的免責(zé)事由，但是代理律師需要注

意合同中可以協(xié)商確定不可抗力的具體適用情形，從而擴(kuò)大不可抗力的適用范

圍。在此過(guò)程中，代理律師不僅要關(guān)注本國(guó)的相關(guān)情況，也要密切關(guān)注進(jìn)口國(guó)

針對(duì)新冠疫情的政府措施，根據(jù)出口企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)承受能力和議價(jià)能力，結(jié)合買(mǎi)

賣(mài)雙方的具體權(quán)利義務(wù)，合理地改變不可抗力規(guī)則的適用范圍。

6.通知義務(wù)

遭受不可抗力而主張免責(zé)的一方當(dāng)事人承擔(dān)立刻通知相對(duì)方的義務(wù)，該種

通知應(yīng)包括對(duì)事件性質(zhì)、發(fā)生時(shí)間、發(fā)生范圍、事件對(duì)合同履行的影響等，目

的在于盡快使相對(duì)方了解可能發(fā)生的履行障礙及其成因,從而采取相應(yīng)的應(yīng)對(duì)

措施。通知應(yīng)以可供舉證的書(shū)面方式、以合同約定的工作語(yǔ)言發(fā)出。

【律師工作提示】通知義務(wù)是適用不可抗力的附隨義務(wù)，通知的時(shí)間和方

式及內(nèi)容對(duì)界定當(dāng)事人責(zé)任具有重要影響。代理律師應(yīng)建議當(dāng)事人及時(shí)以書(shū)面

形式恰當(dāng)?shù)芈男型ㄖx務(wù)，并保留好相應(yīng)的證據(jù)，以應(yīng)對(duì)將來(lái)可能的訟爭(zhēng)。通

知、溝通內(nèi)容建議包括但不限于以下內(nèi)容：明確不可抗力事件，受影響的合同

編號(hào)，受到怎樣的影響，我方已經(jīng)或計(jì)劃采取怎樣的措施盡可能減少對(duì)方的損

失，重新協(xié)商的請(qǐng)求，日期、公司公章等，并建議附上政府的禁令、政府采取

封控措施的紅頭文件等附件作為證據(jù)。

7.證明義務(wù)

客觀事件應(yīng)由主張免責(zé)一方當(dāng)事人盡快提供客觀證據(jù)來(lái)證明。該等證明首

先應(yīng)是直接導(dǎo)致合同障礙的事件的證明，包括事件性質(zhì)、發(fā)生時(shí)間、發(fā)生范圍

和事件對(duì)合同履行的直接影響。除非直接導(dǎo)致履行障礙，疫情僅僅是不可抗力

事件的基礎(chǔ)事實(shí)，所以證明應(yīng)包括基礎(chǔ)事實(shí)和導(dǎo)致障礙的直接成因的客觀事

件。該等證明的出具主體可以是政府、商會(huì)和其他社會(huì)團(tuán)體，也可以是新聞媒

體的報(bào)道等，證明的主體和內(nèi)容的真文性必須是可證支的；如果合同沒(méi)有約

定，那么提供的時(shí)間必須是合理且盡快的，例如如果有媒體的公開(kāi)報(bào)道，那么

在獲取這些報(bào)道時(shí)應(yīng)立刻提供；而如果按照合同約定或相對(duì)方請(qǐng)求需要提供特

定主體出具證明時(shí),應(yīng)毫不遲延地申請(qǐng)這些證明；如果合同約定了工作語(yǔ)言的

話,證明應(yīng)翻譯成符合規(guī)定的語(yǔ)言。在中國(guó)訴訟時(shí)提交境外形成的證據(jù)，需要

翻譯成中文并在所在國(guó)公證和中國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證。

【律師工作提示】主張不可抗力的當(dāng)事人需要舉證證明存在構(gòu)成不可抗力

的客觀事實(shí)和不可抗力對(duì)合同履行的影響。本次疫情下，代理律師應(yīng)著重提供

證據(jù)證明疫情對(duì)合同履行的影響。又因所涉行業(yè)和合同性質(zhì)的不同，不可抗力

影響的證明也會(huì)有差異，需要代理律師對(duì)證據(jù)進(jìn)行具體篩查。

8.其他義務(wù)

雙方當(dāng)事人都有減少不可抗力而導(dǎo)致的合同殞失的義務(wù)，所以因不可抗力

而不作為，任由損失的擴(kuò)大，將承擔(dān)相應(yīng)的貢任。如主張免責(zé)一方?jīng)]有盡力減

少障礙發(fā)生的后果，那么在其應(yīng)減少而未減少的部分，其應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，這

是“不能克服”要件的屬性使然。

【律師工作提示】主張免責(zé)的一方獲得了免除違約責(zé)任的利益，就應(yīng)當(dāng)秉

持善意原則，做出必要的止損行為。代理律師應(yīng)當(dāng)建議當(dāng)事人盡可能阻止損失

的擴(kuò)大，并保留其采取了止損行為且止損行為恰當(dāng)?shù)挠嘘P(guān)證據(jù)。

9.不可抗力免責(zé)的后果

9.1并非免于合同義務(wù)，是免于違約責(zé)任

不可抗力免責(zé)并非免于合同履行義務(wù),而是免于承擔(dān)違約責(zé)任。這種違約

責(zé)任尤指因不可抗力而遲延履行或不能履行的違約責(zé)任。當(dāng)然這種責(zé)任也是有

限制的,即不可抗力的時(shí)間要件。如不可抗力過(guò)去后，在正常情況下應(yīng)可合理

推斷其履行期，出口企業(yè)應(yīng)主動(dòng)與買(mǎi)方商洽新的履行期。如果合意形成的新履

行期限內(nèi)仍不履行的話，則應(yīng)適用合同法和合同上的遲延履行規(guī)定而承擔(dān)違約

責(zé)任。

【律師工作提示】不可抗力的時(shí)間要件要求適用不可抗力必須發(fā)生在事件

對(duì)履約有持續(xù)影響的情形下。如果不可抗力的的影響已經(jīng)減弱或者消失，當(dāng)事

人仍需部分或者全部履行合同。代理律師需要根據(jù)不可抗力的影響對(duì)當(dāng)事人的

抗辯內(nèi)容進(jìn)行合理規(guī)劃。

9.2合同變更

不可抗力過(guò)去后，雙方應(yīng)協(xié)商新的履行日期,這是合同的變更。合同的變

更協(xié)議應(yīng)是本合同當(dāng)事人依照合同規(guī)定的變更方式共同簽署。建議在變更協(xié)議

中陳述具體數(shù)量的具體標(biāo)的物因不可抗力原因而無(wú)法在原定期限內(nèi)履行義務(wù)，

雙方確認(rèn)這是不可抗力，因此遭受不可抗力一方無(wú)需承擔(dān)任何違約責(zé)任；經(jīng)雙

方協(xié)商,延期到何時(shí)履行合同。

【律師工作提示】按照合同嚴(yán)守的原則，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先考慮變更合同而非解除

原有的合同關(guān)系。此外，在實(shí)務(wù)中，直接解除合同有時(shí)并非解決爭(zhēng)議的上策。

代理律師在處理變更合同事宜時(shí)，應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人進(jìn)行積極有效的磋商。

9.3合同解除

不可抗力發(fā)生如果導(dǎo)致合同目的落空（《民法典》第580條第2款），或

者構(gòu)成根本違約（CISG）,那么任意一方當(dāng)事人可以解除合同。例如出口企業(yè)

因不可抗力而遲延交貨，但是買(mǎi)方對(duì)于標(biāo)的物有重大時(shí)間利益，如果遲延履行

將導(dǎo)致其不能實(shí)現(xiàn)合同目的或被剝奪本來(lái)依據(jù)合同有權(quán)期望得到的利益，那么

買(mǎi)方可以解除合同。關(guān)鍵點(diǎn)在于，合同目的落空是因合同不能履行而導(dǎo)致，而

合同不能履行由不可抗力而導(dǎo)致，這個(gè)因果鏈在做出合同解除決定時(shí)是個(gè)不可

或缺的考量因素，否則不享有解除權(quán)。

【律師工作提示】不能實(shí)現(xiàn)合同目的是適用不可抗力條款解除合同的前提

條件，代理律師可以從合同條款記載的合同目的，當(dāng)事人締約前褐示的合同目

的和合同的通常屬性推定的合同目的三個(gè)維度確定合同目的。

第二節(jié)情勢(shì)變更

1.情勢(shì)變更的含義

情勢(shì)變更是指在合同成立并生效以后、履行終止以前，發(fā)生了當(dāng)事人在合

同訂立時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)的客觀情況變化，致使合同的基礎(chǔ)喪失，以至于如果繼續(xù)履

行合同,將對(duì)一方當(dāng)事人明顯不公平，因此依據(jù)誠(chéng)信原則應(yīng)當(dāng)允許一方當(dāng)事人

變更或者解除合同。

【律師工作提示】情勢(shì)變更的制度旨在作為合同基礎(chǔ)的情勢(shì)發(fā)生重大變化

時(shí)，糾正合同當(dāng)事人之間的利益失衡。因此，律師在確定是否適用情勢(shì)變更之

前，應(yīng)先確認(rèn)合同的基礎(chǔ)是否發(fā)生重大變化，且這種變化導(dǎo)致當(dāng)事人繼續(xù)履行

合同會(huì)顯失公平。

2.不可抗力與情勢(shì)變更的區(qū)別

律師為出口企業(yè)提出法律建議之前，應(yīng)弄清楚不可抗力和情勢(shì)變更的區(qū)

別，一般來(lái)說(shuō)，不可抗力和情勢(shì)變更的區(qū)別如下：

2.1兩者的功能和形式不同

不可抗力一般是指天災(zāi)、強(qiáng)制性事件，如臺(tái)風(fēng)、地震、行政措施、暴動(dòng)等

人力不可抗拒的、引起合同當(dāng)事人一方無(wú)法履行合同或者無(wú)法完整履行合同，

從違約的角度出發(fā)，解決這種履行不能是否承擔(dān)違約責(zé)任的問(wèn)題；

而情勢(shì)變更一般是指因意外事件、社會(huì)經(jīng)濟(jì)形勢(shì)的急劇變化、物價(jià)飛漲、

貨幣嚴(yán)重貶值、金融危機(jī)前］國(guó)家政策的轉(zhuǎn)變等不能預(yù)見(jiàn)的事由引起合同基礎(chǔ)發(fā)

生重大變化,雖然可以繼續(xù)履行，但是繼續(xù)履行對(duì)一方造成顯失公平，從合同

效力角度出發(fā)，解決是否應(yīng)繼續(xù)履行合同的問(wèn)題。

【律師工作提示】不可抗力是因不可預(yù)見(jiàn)事件導(dǎo)致當(dāng)事人無(wú)法履行合同，

而情勢(shì)變更是當(dāng)事人在理論上仍然可以繼續(xù)履行，只不過(guò)繼續(xù)履行會(huì)對(duì)當(dāng)事人

顯失公平。因此律師要確定當(dāng)事人的狀態(tài)，是處于客觀上的履行不能，還是繼

續(xù)履行對(duì)當(dāng)事人顯失公平。

2.2兩者的后果不同

因不可抗力導(dǎo)致一方當(dāng)事人無(wú)法履行，無(wú)論是全部或部分無(wú)法履行，也無(wú)

論是一時(shí)或永久無(wú)法履行，都是合同因不可抗力事件而出現(xiàn)了不能正常履行的

情況，不可抗力是法定免責(zé)事由，在合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任中均可適用；

情勢(shì)變更作為合同履行原則的例外，并不要求合同無(wú)法履行,此時(shí)合同仍

然能夠履行,只是繼續(xù)履行的代價(jià)過(guò)于高昂，且強(qiáng)行履行將導(dǎo)致合同當(dāng)事人之

間出現(xiàn)嚴(yán)重的利益不平衡狀態(tài)，其本質(zhì)是使當(dāng)事人享有請(qǐng)求變更或解除合同的

請(qǐng)求權(quán)。

【律師工作提示】繼續(xù)履行會(huì)導(dǎo)致當(dāng)事人代價(jià)過(guò)于高昂，需要充分的證據(jù)

予以證明，因此律師需要注意提醒當(dāng)事人注意留痕，并收集相關(guān)的證據(jù)。必要

時(shí)，律師可以收集當(dāng)事人在發(fā)生情事變更之前的交易流程和交易成本，通過(guò)對(duì)

比以證明情事變更后當(dāng)事人繼續(xù)履行合同代價(jià)過(guò)于高昂，強(qiáng)行履行將導(dǎo)致當(dāng)事

人之間出現(xiàn)嚴(yán)重的利益失衡。

2.3兩者的適用程序不同

如果在合同履行過(guò)程中發(fā)生不可抗力并導(dǎo)致合同履行不能，則遭受不可抗

力的一方當(dāng)事人享有法定的變更、解除權(quán)。這樣的權(quán)利是一種形成權(quán)，無(wú)須征

得對(duì)方當(dāng)事人同意。就是說(shuō)不可抗力是法定免責(zé)事由，只要證明因不可抗力導(dǎo)

致合同無(wú)法履行,即可獲得免責(zé)，法院對(duì)于是否免責(zé)無(wú)裁量余地。履行不能的

一方當(dāng)事人依法取得證據(jù)，履行法律義務(wù)，則可免于承擔(dān)違約責(zé)任，直接通知

對(duì)方解除或變更合同即可；

在情勢(shì)變更的情形下，當(dāng)事人要以情勢(shì)變更為由主張變更或解除合同，必

須請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)做出裁決，如果法院或仲裁機(jī)構(gòu)駁回當(dāng)事人的請(qǐng)求，則

該當(dāng)事人仍應(yīng)履行合同義務(wù)。即使雙方當(dāng)事人同意變更或解除合同，也并不當(dāng)

然免除賠償或補(bǔ)償責(zé)任。

【律師工作提示】情勢(shì)變更不是法定的當(dāng)然免除責(zé)任，向法庭或仲裁機(jī)構(gòu)

提出情勢(shì)變更時(shí)，律師應(yīng)根據(jù)客觀事實(shí)的重大變化對(duì)當(dāng)事人的影響，考慮變更

合同或解除合同，以及合同內(nèi)容如何變更、變更的尺度等。

3.情勢(shì)變更和不可抗力的選擇

根據(jù)前文提到的兩者區(qū)別可知，情勢(shì)變更和不可抗力的適用條件不一樣，

因此，兩者只能選擇一個(gè)來(lái)主張，不能既主張不可抗力又主張情勢(shì)變更。同

時(shí)，《民法典》的情事變更制度下，雙方當(dāng)事人均附有強(qiáng)制重新協(xié)商的義務(wù)；

而善用不可抗力規(guī)則，則可以解除合同或減免違約責(zé)任。面對(duì)受疫情影響的出

口企業(yè)，律師在給出法律建議之前，應(yīng)根據(jù)出口企業(yè)的具體情況,判斷出口企

業(yè)遇到的是不可抗力還是情勢(shì)變更，酌情決定適用情勢(shì)變更還是不可抗力。

4.情勢(shì)變更的要件

律師在確定出口企業(yè)的情況屬于情勢(shì)變更后,在后續(xù)準(zhǔn)備與對(duì)方協(xié)商或者

啟動(dòng)糾紛解決機(jī)制之前，可以根據(jù)情勢(shì)變更的構(gòu)成要件,梳理思路，整理相關(guān)

證據(jù)。情勢(shì)變更的要件如下：

4.1是否屬于正常商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)范疇

在主張情勢(shì)變更之前，應(yīng)根據(jù)商業(yè)慣例等綜合情況，判斷重大變化的發(fā)生

是否屬于正常商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)范疇。典型的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)是價(jià)格根據(jù)市場(chǎng)規(guī)律的正常變

化。如果價(jià)格（亦或成本）的漲跌是正常的市場(chǎng)常態(tài)，那么出口企業(yè)作為市場(chǎng)

參與者對(duì)這些商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)不可能無(wú)法預(yù)見(jiàn)，正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)不能成為情勢(shì)變更的

理由。

【律師工作提示】如果價(jià)格漲跌屬于暴漲或暴跌的范疇，可以視為重大變

化。

4.2要注意重大變化發(fā)生時(shí)間

還應(yīng)注意重大變化的發(fā)生時(shí)間，這種重大變化應(yīng)發(fā)生在合同成立之后履行

之前。如果是在當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生重大變化的，就不能主張情勢(shì)變更，只

能認(rèn)定是該當(dāng)事人自己違約在先。

4.3是否是當(dāng)事人無(wú)法預(yù)見(jiàn)的

要注意這種客觀情況的重大變化是否有不可預(yù)見(jiàn)之性質(zhì)。有些情況下，雖

然當(dāng)事人沒(méi)有預(yù)見(jiàn)，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)或者客觀上應(yīng)當(dāng)可以預(yù)見(jiàn)，則不能適

用情勢(shì)變更，當(dāng)事人要對(duì)自己的主觀過(guò)錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任。

【律師工作提示】雖然還沒(méi)有發(fā)生，但是從簽訂合同時(shí)就可以合理預(yù)測(cè)的

發(fā)生概率較高的事件，就很難主張無(wú)法預(yù)見(jiàn)。例如，某個(gè)地區(qū)在簽訂合同時(shí)已

經(jīng)是處于動(dòng)亂狀態(tài)，隨時(shí)可能發(fā)生各種不測(cè)，但是當(dāng)事人沒(méi)有合理預(yù)見(jiàn)可能發(fā)

生的事態(tài)升級(jí)等情況。

4.4是否屬于不可歸責(zé)事由

這種重大變化應(yīng)當(dāng)是雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)對(duì)這種變化無(wú)法預(yù)見(jiàn)和防

止,因此雙方當(dāng)事人在主觀上無(wú)過(guò)錯(cuò)。如客觀情況的變化由可歸責(zé)于一方當(dāng)事

人的事由而發(fā)生，則有過(guò)錯(cuò)的一方當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，不適用情勢(shì)變更原則。

【律師工作提示】不可歸責(zé)事由的一個(gè)重要限制因素就是必須是在雙方當(dāng)

事人訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)和防止的變化。代理律師在實(shí)務(wù)操作中應(yīng)當(dāng)結(jié)合時(shí)間

因素，具體把握。

4.5是否使原合同的履行顯失公平。

要綜合判斷客觀情況發(fā)生變化以后，如繼續(xù)按原合同規(guī)定履行義務(wù)，將會(huì)

對(duì)一方當(dāng)事人產(chǎn)生顯失公平的結(jié)果。因?yàn)檫m用情勢(shì)變更原則是為了平衡當(dāng)事人

夕間的利益，消除合同因情勢(shì)變更所產(chǎn)生的顯失公平。

【律師工作提示】這一點(diǎn)非常重要。如果盡管客觀情況發(fā)生重大變化，但

繼續(xù)履行合同對(duì)當(dāng)事人雙方都沒(méi)有太大影響，就不能主張情勢(shì)變更。合同履行

顯失公平一般表現(xiàn)為履行過(guò)于艱難或必須付出高昂的代價(jià)，如果對(duì)雙方當(dāng)事人

的影響十分輕微，也不可主張情勢(shì)變更。此外，代理律師還需要注意的是，顯

失公平的出現(xiàn)必須是因情勢(shì)變更產(chǎn)生的，而不是因其它原因造成的。最后，決

定公平與否的時(shí)間應(yīng)以債務(wù)人履行債務(wù)的時(shí)間為準(zhǔn)，而不能以其它任何時(shí)間為

標(biāo)準(zhǔn)。

5.情勢(shì)變更的主張

確定適用情勢(shì)變更后，應(yīng)立即通知合同相對(duì)方，就事實(shí)背景、重大變化、

履行狀況及其因果關(guān)系進(jìn)行通報(bào)。該等通知，包括其及時(shí)性和通知內(nèi)容的適格

是當(dāng)事人的重要義務(wù)。

【律師工作提示】應(yīng)注意，這些通知應(yīng)以可供舉證的書(shū)面方式和合同工作

語(yǔ)言發(fā)出。

6.證明材料的收集和提供

重大變化的事實(shí)證明，包括構(gòu)成履行后果的所有間接和直接原因的證明,

例如疫情證明、疫情發(fā)生的時(shí)間軸、行政行為的通告、行政行為導(dǎo)致的重大變

化（例如原料價(jià)格證明）、履行后果（例如合同訂立時(shí)的成本結(jié)構(gòu)和現(xiàn)今成本

結(jié)構(gòu)）、重大變化超出了商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)范疇、重大變化與履行后果的因果關(guān)系等證

明材料。這些證據(jù)必須是客觀證明或可用其他證據(jù)印證的，是發(fā)生在重大變化

期間且符合其時(shí)間要件的。

【律師工作提示】律師在協(xié)助出口企業(yè)向?qū)Ψ桨l(fā)送證據(jù)材料時(shí)，應(yīng)注意這

些證明材料要按照邏輯結(jié)構(gòu)進(jìn)行整理，并以合同約定的工作語(yǔ)言盡快發(fā)送給買(mǎi)

方，如果需要翻譯，最好是提供經(jīng)公證的翻譯文件。

7.合同變更的請(qǐng)求

出口企業(yè)向?qū)Ψ教峁┲卮笞兓淖C明文件后，應(yīng)立即向?qū)Ψ秸f(shuō)明合同繼續(xù)

按約履行將使出口企業(yè)遭受不公平的結(jié)果或者合同目的落空，并就此向買(mǎi)方請(qǐng)

求合同變更。出口企業(yè)應(yīng)在證據(jù)所證明的事實(shí)基礎(chǔ)上，提出合理明確的具體合

同變更請(qǐng)求。

【律師工作提示】這種變更請(qǐng)求應(yīng)考慮到合同風(fēng)險(xiǎn)的合理分配，以分擔(dān)損

失為原則，不能以情勢(shì)變更為由，將所有的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給對(duì)方。比如，將價(jià)格上

漲全部幅度作為合同價(jià)格調(diào)整的基準(zhǔn)的話，無(wú)疑是要求對(duì)方承擔(dān)所有的損失，

這將導(dǎo)致對(duì)方的顯失公平，這種主張缺乏合理性。

8.糾紛解決過(guò)程中的注意事項(xiàng)

如果與對(duì)方協(xié)商不成，而且出口企業(yè)決定通過(guò)糾紛解決機(jī)制解決問(wèn)題時(shí)，

在準(zhǔn)備階段注意如下問(wèn)題：首先，要注意合同約定的準(zhǔn)據(jù)法和爭(zhēng)議管轄條款，

是訴訟還是仲裁；其次，主張“情勢(shì)變更時(shí)，要請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或者

解除合同，根據(jù)出口企業(yè)可能會(huì)受到的損失,是否能達(dá)到合同目的等綜合判斷

是變更還是解除；最后，即使法院或仲裁機(jī)構(gòu)認(rèn)定了情勢(shì)變更，也不一定會(huì)判

定變更或者解除合同，如果法院或仲裁機(jī)構(gòu)認(rèn)為情勢(shì)變更對(duì)合同履行的影響不

大，可以判定出口企業(yè)繼續(xù)履行合同，這一點(diǎn)與不可抗力是有區(qū)別的。

第二章國(guó)際結(jié)算

1.單證交付障礙引起的結(jié)算遲延

1.1單證是貿(mào)易結(jié)算的要素

單證(“documents”)，也稱“貨運(yùn)單據(jù)”、“商業(yè)單據(jù)”，是國(guó)際貿(mào)易中出口

方應(yīng)進(jìn)口方或其他有關(guān)方的要求備妥并提交的、完整地代表貨物所有權(quán)的多種

貨運(yùn)單據(jù)。通常，單證由出口方制作完成或取得后，通過(guò)出口方的銀行轉(zhuǎn)交給

進(jìn)口方，這一過(guò)程被稱為“交單”。在國(guó)際貿(mào)易中，無(wú)論采用何種結(jié)算方式，都

會(huì)發(fā)生“交單“交單”是出口方履約的重要環(huán)節(jié)，其及時(shí)與完整程度是后續(xù)國(guó)際

貿(mào)易結(jié)算的前提條件。

單據(jù)一般分為“基本單據(jù)”和“附屬單據(jù)”。“基本單據(jù)”是根據(jù)貨物成交的貿(mào)易

條件確定的、必須由出口方提供的單據(jù)，包括商業(yè)發(fā)票、運(yùn)輸單據(jù)和保險(xiǎn)單據(jù);

“附屬單據(jù)”是根據(jù)貿(mào)易合同約定，或在信用證條款中規(guī)定，由出口方向進(jìn)口方

或其付款銀行提供的單據(jù)，如原產(chǎn)地證明、衛(wèi)生檢疫證明、裝箱單、進(jìn)出口許

可證、海關(guān)發(fā)票等。

在國(guó)際貿(mào)易中，各國(guó)各地區(qū)采用的或要求對(duì)方提供的單證不盡相同，但它

們的功能和作用大上一致。如，運(yùn)輸單據(jù)代表物權(quán)歸屬，保險(xiǎn)單據(jù)是貨物強(qiáng)毀

求償?shù)囊罁?jù),商檢證明是說(shuō)明貨物質(zhì)量、規(guī)格的憑證，原產(chǎn)地證明則往往是享

受差別關(guān)稅優(yōu)惠的根據(jù)。

【律師工作提示】在信用證結(jié)算的國(guó)際貿(mào)易中，開(kāi)證行的付款是以信用證

中規(guī)定的單證為依據(jù)的。在匯款、托收等非信用證結(jié)算方式中，進(jìn)口商一般在

收到貨物或單證后在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)付款。至于付款的數(shù)量、時(shí)間、市種等，均

以合同、匯票、發(fā)票等為依據(jù)。單證的遲延交付往往觸發(fā)國(guó)際貿(mào)易合同的違約

條款。在C0VID-19形勢(shì)下，出口商以不可抗力之理由抗辯單證交付遲延，是

國(guó)際貿(mào)易合同爭(zhēng)議中常見(jiàn)的爭(zhēng)議之一。

1.2單證可能發(fā)生遲延

單證的遲延可能與貨物交付遲延一起發(fā)生（“一起遲延”），也可能貨物按時(shí)

交付而單證交付遲延（“單獨(dú)遲延”），這兩類遲延合稱“交單遲延”。因疫情造成

的交單遲延，主要體現(xiàn)在體現(xiàn)物權(quán)可提取標(biāo)的物單證（如提單）的遲延,和其

他為履行海關(guān)報(bào)關(guān)手續(xù)之需的單證遲延。交單遲延的后果，包括因提貨不及時(shí)

而產(chǎn)生滯港費(fèi)、集裝箱超時(shí)使用費(fèi)等。在信用證結(jié)算方式下，可能產(chǎn)生出口商

交單時(shí)間超過(guò)信用證規(guī)定的交單期限，甚至超過(guò)信用證本身有效期的情形。

2.單證交付困難的抗辯

2.1遲延簽發(fā)或繕制

交單遲延的主要原因很多，包括承運(yùn)人或者貨代或者官方文件（例如檢驗(yàn)

檢疫證書(shū)等）簽發(fā)或者傳遞遲延、單證在途長(zhǎng)期滯留、國(guó)際快遞收取遲延、出

口企業(yè)工作場(chǎng)所被封控而導(dǎo)致無(wú)法繕制和/或發(fā)送單證等原因。當(dāng)然如果是無(wú)需

正本即可提貨的海運(yùn)單、空運(yùn)單等，因交單遲延而發(fā)生提貨不能的可能性較低。

如果交單遲延是由于政府規(guī)定的城市封控、延期復(fù)工、復(fù)工資格審查而導(dǎo)致的,

出口商可以此主張不可抗力而向進(jìn)口商請(qǐng)求對(duì)交單遲延導(dǎo)致的后果免責(zé)。如果

第三人（承運(yùn)人或者貨代等）因前述的原因?qū)е碌慕粏芜t延，出口商也可以主

張適用遭遇不可抗力的情形。

【律師工作提示】對(duì)于“不可抗力”的適用，出口商需要提供確實(shí)、可查的

證據(jù)，如政府發(fā)布的封控公告、企業(yè)復(fù)產(chǎn)復(fù)工審查條件等。值得注意的是，對(duì)

一些基礎(chǔ)群眾自治組織實(shí)施的限制企業(yè)員工自由出行的隱形措施，要主張其構(gòu)

成“不可抗力”，在證據(jù)搜集的難度和證明力上都存在一定的不確定性。同時(shí)，

若因?yàn)槌隹谄髽I(yè)的員工到崗原因，例如單證崗位的員工因防控管制而未能履行

職責(zé)，那么需要證明出口企業(yè)無(wú)法克服該等障礙，而這從普遍的經(jīng)驗(yàn)事實(shí)的角

度是很難證明，因?yàn)楫吘箚巫C繕制并非不可由其它員工替代。

2.2通過(guò)銀行結(jié)算的單證遲延交單

在國(guó)際貿(mào)易結(jié)算中，一般多見(jiàn)的方式是通過(guò)出口方銀行交單受付（如信用

證、D/P等）或T/T或者混合方式。即使未發(fā)生簽發(fā)或繕制的遲延，通過(guò)出口

方銀行的交單也可能因?yàn)殂y行停止?fàn)I業(yè)和/或遲遲不能復(fù)工等原因，導(dǎo)致交單傳

遞遲，進(jìn)而延使買(mǎi)方未能按時(shí)提貨，或?qū)е滦庞米C規(guī)定的交單期限或信用證本

身有效期逾期等不利于國(guó)際貿(mào)易雙方后果的產(chǎn)生。對(duì)于這種情況，出口方也可

能主張依第三人遭遇不可抗力而向進(jìn)口方請(qǐng)求免責(zé)。

3.單證遲延的后果

3.1貨物交付遲延

因交單遲延使得進(jìn)口方無(wú)法提貨或無(wú)法完成海關(guān)的通關(guān)檢查,會(huì)使得貨物

貿(mào)易的交易目的在實(shí)際上無(wú)法達(dá)成，尤其對(duì)一些保存期限較短、保存條件要求

較為苛刻的商品（如生鮮、水果等）更是如此，進(jìn)出口雙方必然會(huì)因此而產(chǎn)生

合同履行不能及損失后果承擔(dān)上的爭(zhēng)議。

3.2發(fā)生額外費(fèi)用

如交單遲延導(dǎo)致的后果尚未達(dá)到貨物貿(mào)易合同完全履行不能的后果，那么

提貨遲延也可能導(dǎo)致額外費(fèi)用發(fā)生和/或買(mǎi)方在鏈?zhǔn)浇灰椎暮罄m(xù)合同產(chǎn)生履行障

礙，可能由進(jìn)口方導(dǎo)致后續(xù)合同違約糾紛。對(duì)由此而產(chǎn)生的費(fèi)用、損失等，進(jìn)

口方可能會(huì)向出口方主張要求賠償。

3.3結(jié)算風(fēng)險(xiǎn)

就信用證規(guī)定的交單期限和有效期而言，交單逾期可能導(dǎo)致無(wú)法在原信用

證項(xiàng)下完成結(jié)算。如果還要繼續(xù)此貨物貿(mào)易，進(jìn)出口雙方須另行協(xié)商修改貿(mào)易

合同、信用證條款或改變?yōu)槠渌慕Y(jié)算方式。

如果說(shuō)提貨遲延發(fā)生額外費(fèi)用是出口方可能承擔(dān)的或有風(fēng)險(xiǎn)的話，結(jié)算不

能、無(wú)法收款則是出口企業(yè)的無(wú)法回避的直接風(fēng)險(xiǎn)。進(jìn)一步說(shuō)，即使出口企業(yè)

主張不可抗力、不承擔(dān)貿(mào)易合同的違約責(zé)任,也須承擔(dān)進(jìn)出口合同上的協(xié)作和

減損義務(wù)。出口企業(yè)為減損而采取的各種措施而用來(lái)的交易風(fēng)險(xiǎn)和損失,也往

往只能有出口方自己承擔(dān)。

【律師工作提示】律師為出口企業(yè)提供意見(jiàn)時(shí)，應(yīng)提示出口企業(yè)除了考慮

能否主張不可抗力而免責(zé)以外，還應(yīng)考慮風(fēng)險(xiǎn)與減少損失的平衡，需要探討的

問(wèn)題不僅僅是免責(zé)的適用，也必須考慮減損措施中的風(fēng)險(xiǎn)管理。

4.信用證結(jié)算中的其他問(wèn)題

4.1選擇最有利的付款方式

對(duì)于出口方來(lái)說(shuō),選擇由所在地銀行加保的承付/議付信用證是最有利的，

只要及時(shí)將相符單據(jù)交至當(dāng)?shù)乇缎?，就能獲得承付或者無(wú)追索的議付,之后

發(fā)生不可抗力的風(fēng)險(xiǎn)都可以轉(zhuǎn)嫁出去。因此,開(kāi)證時(shí)爭(zhēng)取開(kāi)立此類信用證是不

錯(cuò)的避險(xiǎn)方式。其次是爭(zhēng)取自由議付信用證，只要出口方及時(shí)完成相符交單，

開(kāi)證行的付款責(zé)任就確立了。但如果指定行收到單據(jù)后得知開(kāi)證行所在地發(fā)生

不可抗力，其往往不會(huì)進(jìn)行議付，出口方能否收匯、何時(shí)收匯還是取決于開(kāi)證

行。最不利的就是開(kāi)證行到期承付信用證，出口企業(yè)從發(fā)貨繕制完單據(jù)到把單

據(jù)提交給交單行再到轉(zhuǎn)遞至開(kāi)證行這一漫長(zhǎng)的期間,都要獨(dú)自承擔(dān)不可抗力帶

來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)，除非能夠在信用證中加列不可抗力保護(hù)條款。

42先電提，再寄單

出口企業(yè)因不可抗力無(wú)法交單到指定行、保兌行或開(kāi)證行的情況，一般無(wú)

法得到信用證慣例的保護(hù)，因此，建議出口企業(yè)電提不符點(diǎn)，待開(kāi)證行接受后

再進(jìn)行交單。

4.3確保收款下電放提單

如果貨物即將到港或已經(jīng)到港，而單據(jù)無(wú)法寄達(dá)，可以選擇“電放提單”，

進(jìn)口商第一時(shí)間和出口商確認(rèn)是否可以將正本提單改為電放提單；或者選擇異

地簽單,即將原來(lái)在起運(yùn)港簽發(fā)的提單，改為在異地或者直接在目的港簽發(fā),

以此、省去寄國(guó)際快遞的時(shí)間。但需要注意的是，一定要確保在已經(jīng)收到貨款

了或者已出口企業(yè)溝通確認(rèn)付款方式?jīng)]有異議的情況下操作。但電放提單或者

異地簽單都需要先歸還正本提單，并且由發(fā)貨人出具保函，在合作或信任關(guān)系

并不兼顧的進(jìn)出口方之間有一定的實(shí)踐難度。

4.4投保出口信用風(fēng)險(xiǎn)

出口企業(yè)可通過(guò)投保出口信用風(fēng)險(xiǎn)，來(lái)規(guī)避由于不可抗力而導(dǎo)致的收匯風(fēng)

險(xiǎn)。出口信用風(fēng)險(xiǎn)，是國(guó)家為推動(dòng)本國(guó)的出口貿(mào)易，保障出口企業(yè)的收匯安全

而制定的一項(xiàng)由國(guó)家財(cái)政提供保險(xiǎn)準(zhǔn)備金的非贏利性的政策性保險(xiǎn)業(yè)務(wù),具體

由中國(guó)出口信用保險(xiǎn)公司承保。保險(xiǎn)公司可承保包括不可抗力條文所述情況在

內(nèi)的政治風(fēng)險(xiǎn)和商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，且保險(xiǎn)公司對(duì)信用證方式支付的保險(xiǎn)費(fèi)率，往往給

予優(yōu)惠待遇,出口企業(yè)可以將不確定的大額貨款損失轉(zhuǎn)化為確定的可以打入成

本的保險(xiǎn)費(fèi)開(kāi)支，緩釋國(guó)際貿(mào)易的結(jié)算風(fēng)險(xiǎn)。

第三章交貨障礙

1.因疫情引發(fā)的出口方交貨障礙

1.1疫情管控引起的交貨延遲

疫情常態(tài)化以及隨之而來(lái)的防控措施等原因，可能會(huì)使處于供應(yīng)鏈中某環(huán)

節(jié)的廠家停工停產(chǎn)，這將導(dǎo)致其下游廠家無(wú)法按時(shí)獲得生產(chǎn)所需的零部件物

料,原材料的供應(yīng)受阻將直接導(dǎo)致生產(chǎn)速度放緩或停滯。疫情防控可能致物流

受阻，使產(chǎn)品無(wú)法按時(shí)交貨。在國(guó)際物流方面，比如港口及其附屬設(shè)施的運(yùn)

營(yíng),由于疫情管控等原因?qū)е虏糠止ぷ魅藛T未正常到崗，引發(fā)司機(jī)短缺、附屬

設(shè)施運(yùn)轉(zhuǎn)不暢、倉(cāng)庫(kù)關(guān)閉、港區(qū)內(nèi)集裝箱堆積、效率下降等后果,影響港口正

常運(yùn)轉(zhuǎn)。疫情背景下物流不暢、上游原材料供應(yīng)和下游產(chǎn)品交付不及時(shí)等等，

可能會(huì)造成企業(yè)合同履行不及時(shí)，進(jìn)而產(chǎn)生違約責(zé)任。

無(wú)論是《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》（以下簡(jiǎn)稱《公約》）還是《中

華人民共和國(guó)民法典》（以下簡(jiǎn)稱《民法典》），都將延遲交貨視為違約。對(duì)

于無(wú)法按時(shí)交貨，買(mǎi)方根據(jù)違約的嚴(yán)重程度可主張解除合同或限時(shí)履行、采取

補(bǔ)救措施、減低價(jià)格、損害賠償?shù)冗`約責(zé)任。

【律師工作提示】交貨義務(wù)的完成標(biāo)準(zhǔn)包括在合同約定的時(shí)間、地點(diǎn)，向

指定的人完成貨物的交付并提交應(yīng)當(dāng)提交的單據(jù)。約定以上合同條款要詳盡、

準(zhǔn)確。在國(guó)際貿(mào)易中，賣(mài)方交貨義務(wù)的完成，需要其裝貨、交貨、交單的時(shí)

間、地點(diǎn)符合合同及相關(guān)法律法規(guī)的約定。貿(mào)易實(shí)務(wù)中，出口商在出口貨物時(shí)

應(yīng)當(dāng)依合同約定的時(shí)間、地點(diǎn)裝運(yùn)貨物。

1.2出口方交貨與合同約定不符

貨物相符主要包括質(zhì)量保證和數(shù)量相符兩方面含義，即賣(mài)方必須保證其交

付的貨物質(zhì)量（包括規(guī)格、包裝等）和數(shù)量符合要求。

關(guān)于質(zhì)量保證，如果合同沒(méi)有約定或約定不明的，《公約》和《民法典》

的規(guī)定有一些區(qū)別。根據(jù)《公約》的規(guī)定，貨物要符合通常使用的目的，如果

在訂立合同時(shí)買(mǎi)方曾明示或默示地通知賣(mài)方任何特定目的，賣(mài)方交付的貨物應(yīng)

符合這一特定目的，如果賣(mài)方向買(mǎi)方提供過(guò)貨物樣品或樣式，賣(mài)方交付的貨物

應(yīng)與該樣品與樣式相同；對(duì)于包裝，要求貨物按照同類貨物通用的方式裝箱或

包裝，如果沒(méi)有此種通用方式，則按照足以保全和保護(hù)貨物的方式裝箱或包

裝。根據(jù)《民法典》的規(guī)定,如果當(dāng)事人對(duì)標(biāo)的物的質(zhì)量要求沒(méi)有約定或者約

定不明確，按照合同相關(guān)條款或交易習(xí)慣確定，仍不能確定的，按照強(qiáng)制性國(guó)

家標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有強(qiáng)制性國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的,按照推薦性國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有推薦性

國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的,按照行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)

或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

關(guān)于數(shù)量相符，《民法典》沒(méi)有具體的規(guī)定，《公約》明確要求賣(mài)方交付

的貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量相符，而根據(jù)《公約》，數(shù)量相符包含以下三

層含義：

(1)賣(mài)方所提交的貨物數(shù)量少于或多于合同約定，均屬于違約；

(2)當(dāng)交貨數(shù)量大于合同約定時(shí)，多交部分買(mǎi)方可以收取也可以拒絕收

取；

(3)如果買(mǎi)方收取多交部分，應(yīng)當(dāng)按照合同價(jià)格付款。

如果賣(mài)方交付的貨物不符合要求，《公約》和《民法典》都要求賣(mài)方承擔(dān)

相應(yīng)的責(zé)任，買(mǎi)方可要求賣(mài)方采取補(bǔ)救措施、主張減低價(jià)格和損失賠償。因標(biāo)

的物不符合質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買(mǎi)方可以拒絕接受標(biāo)的物或

者解除合同。買(mǎi)方拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)

由賣(mài)方承擔(dān)。

【律師工作提示】國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同中，賣(mài)方交付的貨物不符合合同要求

的，應(yīng)認(rèn)定賣(mài)方違約，如不符合合同，賣(mài)方應(yīng)承擔(dān)損害賠償額。因此在合同簽

署和履行過(guò)程中，作為賣(mài)方的律師，應(yīng)即時(shí)提醒賣(mài)方注意貨物是否符合交貨標(biāo)

準(zhǔn)，以免后續(xù)承擔(dān)違約責(zé)任。賣(mài)方提交的貨物質(zhì)量應(yīng)符合合同標(biāo)準(zhǔn)，并對(duì)其貨

物質(zhì)量承擔(dān)證明責(zé)任，如無(wú)法提交有力證據(jù)證明其貨物經(jīng)檢測(cè)符合合同標(biāo)準(zhǔn)，

則需承擔(dān)舉證不能的不利后果，需承擔(dān)違約責(zé)任。因此，在合同簽訂時(shí)，雙方

應(yīng)將檢測(cè)責(zé)任方、檢測(cè)機(jī)構(gòu)、檢測(cè)方法、檢測(cè)時(shí)間、檢測(cè)標(biāo)準(zhǔn)、檢測(cè)費(fèi)用承擔(dān)

等內(nèi)容細(xì)化，并依約進(jìn)行檢測(cè)、妥善保留證據(jù)，方能在糾紛發(fā)生時(shí)妥善應(yīng)對(duì)。

1.3買(mǎi)方未檢驗(yàn)而直接轉(zhuǎn)售或加工后提出質(zhì)量瑕疵

實(shí)務(wù)中有一種特殊情況，即買(mǎi)方?jīng)]有進(jìn)行檢驗(yàn)就直接進(jìn)行加工或直接轉(zhuǎn)售

給第三方，加工完成后發(fā)現(xiàn)質(zhì)量瑕疵或者由第三方提出瑕疵，繼而買(mǎi)方向出口

方提出質(zhì)量瑕疵。此種情況下，出口商可以按照下列方法預(yù)防或予以應(yīng)對(duì)：

(1)在合同中約定檢驗(yàn)期限和異議期，一旦超過(guò)異議期則視為質(zhì)量符合

合同約定；

(2)中國(guó)賣(mài)方常以FOB出口，選擇其他貿(mào)易方式的亦可在裝貨港進(jìn)行全

面的商檢，以對(duì)抗在運(yùn)輸或到港后引起的貨物質(zhì)量變化責(zé)任；

(3)就進(jìn)口方提出的損失請(qǐng)求,甄別進(jìn)口方是否盡到了合理減少損失、

防止損失擴(kuò)大的義務(wù)。

1.4沒(méi)有在指定地點(diǎn)交貨

履行地點(diǎn)，作為合同履行的重要組成部分，不僅涉及到賣(mài)方是否履行了交

貨義務(wù)，也涉及到風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移問(wèn)題，因此需要雙方在合同中明確約定履行地點(diǎn)

（包括通過(guò)貿(mào)易術(shù)語(yǔ)的方式約定）。如果合同有約定交貨地點(diǎn)的，依合同約

定，若合同沒(méi)有規(guī)定交貨地點(diǎn)，依據(jù)準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定處理。一般情況下，標(biāo)的物

需要運(yùn)輸?shù)模鲑u(mài)人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買(mǎi)受人；標(biāo)的物

不需要運(yùn)輸，出賣(mài)人和買(mǎi)受人訂立合同時(shí)知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，出賣(mài)人應(yīng)

當(dāng)在該地點(diǎn)交付標(biāo)的物；不知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)在出賣(mài)人訂立合同

時(shí)的營(yíng)業(yè)地交付標(biāo)的物。

【律師工作提示】如因疫情防控，導(dǎo)致港口無(wú)法正常運(yùn)作或者效率低下，

可能需要變更裝船港。尤其在FOB條件下，一般是由買(mǎi)方指定裝船港，如果賣(mài)

方需要變更裝船港的,需要及時(shí)與買(mǎi)家聯(lián)系，調(diào)整裝船港、承運(yùn)人、裝船日期

等。

2.國(guó)際貨運(yùn)中的交貨遲延

2.1延遲交付承運(yùn)人免責(zé)

根據(jù)《中華人民共和國(guó)海商法》（以下簡(jiǎn)稱《海商法》）的相關(guān)規(guī)定，承

運(yùn)人對(duì)于因政府或者主管部門(mén)的行為，停工或勞動(dòng)受到限制造成的貨物滅失或

損壞不承擔(dān)賠償責(zé)任。同時(shí),就海上貨物運(yùn)輸合同所涉及的貨物滅失、損壞或

者遲延交付對(duì)承運(yùn)人提起的任何訴訟，不論海事請(qǐng)求人是否合同的一方，也不

論是根據(jù)合同或者是根據(jù)侵權(quán)行為提起的，均適用關(guān)于承運(yùn)人的抗辯理由和限

制賠償責(zé)任的規(guī)定。故，該免責(zé)事由同樣適用于有關(guān)遲延交付的情形。如果承

運(yùn)人遲延交貨系因政府的疫情防控導(dǎo)致港口擁堵、裝卸作業(yè)受限或港口因疫情

原因停工所致，則承運(yùn)人對(duì)遲延交付造成的損失有權(quán)提起免責(zé)抗辯。

【律師工作提示】建議出口外貿(mào)企業(yè)，在有條件的情況下盡量與承運(yùn)人約

定貨物的交付時(shí)間，并結(jié)合國(guó)內(nèi)各地區(qū)的疫情防控情況合理選擇裝運(yùn)港，尤其

是集裝箱班輪運(yùn)輸，以避免貨物因裝運(yùn)港停工或因防疫政策導(dǎo)致的裝卸作業(yè)受

限和港口擁堵而無(wú)法及時(shí)裝貨。在裝運(yùn)港已因防疫政策而停工或擁堵時(shí)，可以

考慮及時(shí)與承運(yùn)人溝通將裝運(yùn)港變更為鄰近的安全港口，尤其是航次租船運(yùn)

輸，以避免貨物遲延交付導(dǎo)致的進(jìn)一步損失。

2.2船舶無(wú)法進(jìn)港或裝貨

在構(gòu)成不可抗力事件的情形下，如因此導(dǎo)致海上貨物運(yùn)輸合同無(wú)法履行，

根據(jù)《海商法》的相關(guān)規(guī)定，承運(yùn)人和托運(yùn)人雙方均可以依據(jù)不可抗力的相關(guān)

約定或規(guī)定，解除合同。

【律師工作提示】在這種情況下，船運(yùn)公司可以取消艙位且不承擔(dān)責(zé)任，

但需及時(shí)履行通知義務(wù)。如果船運(yùn)公司沒(méi)有及時(shí)向出口企業(yè)履行通知義務(wù)的，

出口企業(yè)可以追索船運(yùn)公司責(zé)任。

2.3貨物無(wú)法出運(yùn)的后續(xù)處理

如因疫情導(dǎo)致貨物無(wú)法出運(yùn)、裝船的貨物卸貨，卸貨費(fèi)用由托運(yùn)人承擔(dān)，

提單由承運(yùn)人收回。尚未支付運(yùn)費(fèi)的，無(wú)需支付；運(yùn)費(fèi)已付的，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)退

還運(yùn)費(fèi)。貨物已經(jīng)裝船的，裝卸費(fèi)由托運(yùn)人承擔(dān)C

【律師工作提示】海運(yùn)費(fèi)是由承運(yùn)人收取。實(shí)踐中多由貨運(yùn)代理企業(yè)向承

運(yùn)人墊付，再向托運(yùn)人即出口企業(yè)收取。如果因疫情導(dǎo)致無(wú)法出運(yùn)的，因承運(yùn)

人并未提供實(shí)際運(yùn)輸業(yè)務(wù)，承運(yùn)人應(yīng)相應(yīng)返還海運(yùn)費(fèi)，貨運(yùn)代理企業(yè)收取的海

運(yùn)費(fèi)也應(yīng)向托運(yùn)人返還。律師應(yīng)先確定出口企業(yè)的海運(yùn)費(fèi)是付給了貨運(yùn)代理企

業(yè)還是直接付給了承運(yùn)人，弄清運(yùn)費(fèi)返還糾紛中的主體。

2.4貨物無(wú)法出運(yùn)時(shí)的代理費(fèi)問(wèn)題

如果貨運(yùn)代理企業(yè)已經(jīng)辦理了相應(yīng)的訂艙、報(bào)關(guān)、報(bào)檢等代理業(yè)務(wù)，而因

疫情原因?qū)е仑浳餆o(wú)法出運(yùn).該貨物無(wú)法出運(yùn)非因貨運(yùn)代理企業(yè)的原因?qū)е拢?/p>

且貨運(yùn)代理企業(yè)已經(jīng)履行了合同義務(wù)，托運(yùn)人應(yīng)向貨運(yùn)代理企業(yè)支付代理費(fèi)

用；代理費(fèi)用已經(jīng)支付的，托運(yùn)人也無(wú)權(quán)要求返還。

2.5由于疫情原因增加物流費(fèi)用的

因疫情影響致國(guó)際物流成本大幅上升，該種情形不屬于不可抗力免責(zé)事由

情形，不能以不可抗力為由要求增加費(fèi)用。物流公司可能會(huì)依據(jù)有關(guān)情勢(shì)變更

的法律規(guī)定,以發(fā)生了訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)的、不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，

繼續(xù)履行合同對(duì)于國(guó)際物流企業(yè)明顯不公平為由，向出口企業(yè)請(qǐng)求適當(dāng)增加費(fèi)

用。

【律師工作提示】應(yīng)注意出口企業(yè)簽署的合同對(duì)此有沒(méi)有特殊約定，如果

出口企業(yè)簽訂的合同中對(duì)上述2.1-2.5的內(nèi)容做了另行規(guī)定的，應(yīng)按照合同約

定執(zhí)行。

3.運(yùn)費(fèi)大幅上漲引發(fā)的糾紛

新冠疫情在全球號(hào)延之后，中國(guó)以外的其他國(guó)家制造業(yè)因疫情而大幅萎

縮，使得對(duì)中國(guó)工業(yè)產(chǎn)品的需求量激增，伴隨而來(lái)的是從中國(guó)出發(fā)的國(guó)際海運(yùn)

運(yùn)費(fèi)的大幅增加。20英尺標(biāo)準(zhǔn)集裝箱貨柜從我國(guó)東部沿海港口到美國(guó)西海岸的

價(jià)格由1000美元上漲至10000美元，甚至達(dá)到15000美元；其他航線同樣價(jià)

格猛漲，如發(fā)往中東的標(biāo)準(zhǔn)集裝箱海運(yùn)價(jià)格從300美元上漲至4500美元等。

3.1運(yùn)費(fèi)上漲直接引起的糾紛

運(yùn)費(fèi)瘋漲，部分采取CIF貿(mào)易術(shù)語(yǔ)或C&F貿(mào)易術(shù)語(yǔ)的外貿(mào)企業(yè)不得不直面

運(yùn)費(fèi)壓力：要么承擔(dān)運(yùn)費(fèi)上漲的成本、要么提高貨物價(jià)格。對(duì)于一些已經(jīng)簽署

合同，合同簽署后遭遇運(yùn)價(jià)瘋漲的外貿(mào)企業(yè)，其將面臨違約或繼續(xù)履行的兩難

選擇。無(wú)論選擇哪個(gè)，后果都不正面。

運(yùn)費(fèi)的大幅度上漲，可能會(huì)給貨運(yùn)代理企業(yè)、買(mǎi)方、賣(mài)方均帶來(lái)?yè)p失。損

失的認(rèn)定與分?jǐn)?，法院往往?huì)根據(jù)國(guó)際貨運(yùn)業(yè)務(wù)中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系以及公平原

則予以判定。

3.2無(wú)人提貨引起的絹紛

運(yùn)費(fèi)的大幅度上漲，會(huì)造成國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)的各方參與者面臨兩難選擇，如

目的港無(wú)人提貨的風(fēng)險(xiǎn)及其應(yīng)對(duì)。目的港無(wú)人提取貨物，有主觀原因,比如收

貨人（通常為貿(mào)易合同的買(mǎi)方）的棄貨行為；也有客觀原因，比如海關(guān)查驗(yàn)、

扣押、無(wú)法清關(guān)、被扣押等導(dǎo)致收貨人提不到貨等情形，也包含收貨人遲延提

取貨物。

無(wú)人提貨風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)質(zhì)上系因貨物到達(dá)目的港后收貨人不提貨或提不到貨致

使在目的港產(chǎn)生額外費(fèi)用，該額外費(fèi)用需由貨代企業(yè)墊付、貨主最終承擔(dān)的風(fēng)

險(xiǎn)。一般來(lái)說(shuō)，額外的費(fèi)用包括船公司收取的集裝箱超期使用費(fèi)、堆存費(fèi)、倉(cāng)

儲(chǔ)費(fèi)、貨物銷(xiāo)毀費(fèi)、處理費(fèi)用、操作費(fèi)用等。根據(jù)《海商法》第86條規(guī)定，在

卸貨港無(wú)人提取貨物或者收貨人遲延、拒絕提取貨物的，船長(zhǎng)可以將貨物卸在

倉(cāng)庫(kù)或者其他適當(dāng)場(chǎng)所，由此產(chǎn)生的費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)由收貨人承擔(dān)，即無(wú)人提貨產(chǎn)

生的目的港費(fèi)用由收貨人承擔(dān)。但實(shí)踐中往往難以找到收貨人或提單上未記載

收貨人，承運(yùn)人通過(guò)拍賣(mài)所得價(jià)款受償后，往往會(huì)就不足金額根據(jù)《海商法》

第88條第2款規(guī)定，向托運(yùn)人追償，或者據(jù)此扣單扣貨，要求付清目的港產(chǎn)

生的所有費(fèi)用才可進(jìn)行提貨。此時(shí)，貨代有可能出于長(zhǎng)期商業(yè)合作考慮，為其

委托人墊付目的港產(chǎn)生的額外費(fèi)用。

【律師工作提示】貨代企業(yè)對(duì)于墊付費(fèi)用的主張需結(jié)合實(shí)際損失的相關(guān)證

據(jù)予以綜合認(rèn)定。部分損失因發(fā)生在目的港而給舉證造成了一定難度。費(fèi)用主

張是否能夠得到支持的核心在于對(duì)費(fèi)用本身的真實(shí)性、合理性的認(rèn)定，其次需

要根據(jù)費(fèi)用性質(zhì)認(rèn)定費(fèi)用承擔(dān)主體。貨代代墊費(fèi)用的請(qǐng)求權(quán)限于為處理委托事

務(wù)而發(fā)生的必要費(fèi)用范圍，故貨代有責(zé)任證明其墊付費(fèi)用的必要性與合理性。

4.進(jìn)口國(guó)管控引起的進(jìn)口方接收遲延

4.1船舶不能在原定目的港卸貨

《海商法》第49條第一款及《中華人民共和國(guó)民法典》（以下簡(jiǎn)稱《美法

典》）第812條都規(guī)定了承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)按照約定的或者習(xí)慣的或者地理上的航線

將貨物運(yùn)往卸貨港。但針對(duì)特殊情形，《海商法》第91條規(guī)定因不可抗力或者

其他不能歸責(zé)于承運(yùn)人和托運(yùn)人的原因致使船舶不能在合同約定的目的港卸貨

的，除合同另有約定外，船長(zhǎng)有權(quán)將貨物在目的港鄰近的安全港口或者地點(diǎn)卸

載，視為已經(jīng)履行合同。就新冠疫情而言，《最高人民法院關(guān)于依法妥善審理

涉新冠肺炎疫情民事案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)（三）》（以下簡(jiǎn)稱“最高院新冠

指導(dǎo)意見(jiàn)三”）第13條明確，目的港具有因疫情或者疫情防控措施被限制靠泊

卸貨等情形，導(dǎo)致承運(yùn)人在目的港鄰近的安全港口或者地點(diǎn)卸貨，除合同另有

約定外，托運(yùn)人或者收貨人請(qǐng)求承運(yùn)人承擔(dān)違約責(zé)任的，人民法院不予支持。

但卸貨后承運(yùn)人應(yīng)就貨物保管作出妥善安排并及時(shí)通知托運(yùn)人或者收貨人。故

此，船舶因疫情不能在原定目的港卸貨的，船公司可以在鄰近港口卸貨，但卸

貨后應(yīng)妥善保管并及時(shí)履行通知義務(wù)。實(shí)際操作中，船公司不能僅以目的港有

疫情為由不在原定目的港卸貨。船公司需提供證據(jù)證明目的港具有因疫情或者

疫情防控措施被限制靠泊卸貨的情形。

【律師工作提示】在簽訂運(yùn)輸合同之前，律師可提醒出口企業(yè)提前考慮疫

情影響，盡量避開(kāi)疫情嚴(yán)重或疫情正在惡化的目的港，并在合同中約定適宜的

備選港以利于向進(jìn)口方交付貨物。在履行運(yùn)輸合同的過(guò)程中，如因疫情原因，

船舶不能在原定目的港卸貨而改變卸貨地的，船運(yùn)公司應(yīng)在卸貨后妥善保管貨

物并立即通知出口企業(yè)，船運(yùn)公司如果沒(méi)有履行上述義務(wù)而導(dǎo)致出口企業(yè)損失

的，出口企業(yè)可以向船運(yùn)公司索賠。

4.2進(jìn)口方接收遲延

因疫情影響使得貨物不能在目的港卸貨、港區(qū)作業(yè)等候時(shí)間加長(zhǎng)、貨物額

外增加消殺時(shí)間以及進(jìn)口方業(yè)務(wù)活動(dòng)受限等都會(huì)導(dǎo)致進(jìn)口方接收延遲，進(jìn)口方

往往會(huì)以不可抗力為由主張免責(zé)。就上述情況，《最高人民法院關(guān)于依法妥善

審理涉新冠肺炎疫情民事案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)（一）》（以下簡(jiǎn)稱“最高院

新冠指導(dǎo)意見(jiàn)一”）第2條明確當(dāng)事人主張適用不可抗力部分或者全部免責(zé)的，

應(yīng)當(dāng)就不可抗力直接導(dǎo)致民事義務(wù)部分或者全部不能履行的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)

任。第3條明確要準(zhǔn)確把握疫情或者疫情防控措施與合同不能履行之間的因果

關(guān)系和原因力大小。疫情或者疫情防控措施直接導(dǎo)致合同不能履行的，依法適

用不可抗力的規(guī)定，根據(jù)疫情或者疫情防控措施的影響程度部分或者全部免除

責(zé)任。

【律師工作提示】迄今為止新冠疫情在全球爆發(fā)已2年有余，新冠病毒已

歷經(jīng)多次變異，疫情對(duì)國(guó)際貿(mào)易的影響也在發(fā)展變化之中。不同時(shí)期內(nèi)全球疫

情的嚴(yán)重程度不同，同一時(shí)期內(nèi)疫情在各國(guó)的嚴(yán)重程度也不同，各國(guó)對(duì)疫情的

管控措施亦不同。在此情況下，出口企業(yè)應(yīng)充分預(yù)計(jì)到因疫情影響而使得進(jìn)口

方接收延遲這一風(fēng)險(xiǎn)。為防止進(jìn)口方濫用不可抗力條款，出口企業(yè)應(yīng)在合同中

明確簽訂合同之時(shí)進(jìn)口國(guó)對(duì)該貨物已采取的管控措施，約定只有在進(jìn)口國(guó)新增

或者調(diào)整了管控措施的情況下進(jìn)口方才可援引不可抗力條款。并約定因進(jìn)口方

不積極配合進(jìn)口國(guó)管控措施而導(dǎo)致進(jìn)口方接收延遲的，責(zé)任由進(jìn)口方自擔(dān)。進(jìn)

口方援引不可抗力條款時(shí)，應(yīng)舉證證明不可抗力直接導(dǎo)致其義務(wù)部分或者全部

不能履行，以部分或者全部免除進(jìn)口方的責(zé)任。

第四章?tīng)?zhēng)議和糾紛

1.交貨遲延導(dǎo)致的違約

1.1遲延交貨導(dǎo)致的根本違約

根本違約，是指一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損

害,以致于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的利益或者對(duì)方的合同

目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)。評(píng)判遲延交貨的影響是否達(dá)到根本違約的程度，需結(jié)合合同的

約定、貨物的性質(zhì)、交易的背景、遲延的程度等因素考慮。出口實(shí)務(wù)中，通常

構(gòu)成根本違約的情形如遲延交貨致使過(guò)了銷(xiāo)售期、價(jià)格波動(dòng)頻繁的貨物因遲延

交貨導(dǎo)致買(mǎi)方二次銷(xiāo)售的目的難以實(shí)現(xiàn)、經(jīng)買(mǎi)方催告或給予寬限期后賣(mài)方仍遲

延交貨等。

1.2遲延交貨導(dǎo)致的一般違約

一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果尚未致合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)的后果,除履行時(shí)間

對(duì)買(mǎi)方有重要意義外，一般不認(rèn)定為根本違反合同，買(mǎi)方僅有權(quán)提出損害賠

償。然而，當(dāng)賣(mài)方被賦予寬限期后仍未如期交貨,則性質(zhì)就轉(zhuǎn)變成了根本違反

合同。

2.違約導(dǎo)致的合同解除

2.1解除事由

合同解除，是合同一方遭受對(duì)方根本違約時(shí)，有權(quán)終止合同的權(quán)力?！豆?/p>

約》規(guī)定的宣告合同無(wú)效與我國(guó)《民法典》規(guī)定的解除合同具有相同的意思，

具體分為約定解除和法定解除。通常情況下，一方提出解除合同的同時(shí)，還會(huì)

一并提出返還原物和損害賠償。除合同另有約定外，出口商的主要義務(wù)是交付

貨物和移交單據(jù)。由此，出口商可能面臨對(duì)方解除合同的情形，包括但不限

于：

(1)交付品類錯(cuò)吳；

(2)交付貨物不具有商銷(xiāo)性；

(3)交付貨物存在嚴(yán)重質(zhì)量問(wèn)題；

(4)交付貨物不符進(jìn)口國(guó)檢驗(yàn)檢疫規(guī)定；

(5)交付貨物存在權(quán)利瑕疵；

(6)經(jīng)催告后仍遲延交貨；

(7)交付的單據(jù)內(nèi)容與信用證不符。

2.2解除權(quán)的行使

適用《民法典》的情況下，除合同另有約定，自解除權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知

道解除事由之日起一年內(nèi)不行使，或者經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，

解除權(quán)消滅。適用《公約》的情況下，也是要求買(mǎi)方在一段合理期限內(nèi)未作出

宣告無(wú)效意思表示，則解除權(quán)隨之消滅。

一方依法主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除；

通知載明債務(wù)人在一定期限內(nèi)不履行債務(wù)則合同自動(dòng)解除，債務(wù)人在該期限內(nèi)

未履行債務(wù)的，合同自通知載明的期限屆滿時(shí)解除。當(dāng)事人一方未通知對(duì)方，

直接以提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的方式依法主張解除合同，人民法院或者仲裁機(jī)

構(gòu)確認(rèn)該主張的，合同自起訴狀副本或者仲裁申請(qǐng)書(shū)副本送達(dá)對(duì)方時(shí)解除。

3.違約導(dǎo)致的賠償

3.1賠償?shù)南拗?/p>

任何遭受違約的一方，均有權(quán)向違約方主張因違約行為造成的損失。損害

賠償可以與解除合同（宣告合同無(wú)效）、減少價(jià)款、繼續(xù)履行、補(bǔ)救修理等救

濟(jì)措施并用。但是，違約方承擔(dān)損失賠償?shù)姆秶怀^(guò)其在訂約時(shí)能夠預(yù)見(jiàn)或

應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)違約行為給守約方造成的損失數(shù)額；而且守約方應(yīng)采取合理的措施以

減少違約行為可能造成的損失或避免違約行為可能造成損失的擴(kuò)大。

【律師工作提示】實(shí)際業(yè)務(wù)中，應(yīng)注意核算守約方的真實(shí)損失金額，違約

方賠償損失的數(shù)額應(yīng)當(dāng)?shù)韧谄溥`約行為造成的損失數(shù)額，且守約方因違約行

為而獲益的利益應(yīng)當(dāng)在損失賠償數(shù)額中予以抵扣。如果是因守約方自身過(guò)錯(cuò)、

市場(chǎng)因素等造成的損失不應(yīng)由違約方承擔(dān)。

3.2損失賠償?shù)姆秶?/p>

在符合了賠償條件限制下，除合同另有約定外，出口商面臨進(jìn)口商主張的

損失賠償包括：

(1)購(gòu)買(mǎi)替代貨物與合同售價(jià)的差額;

(2)質(zhì)量瑕疵而自行或雇傭第三方修復(fù)的費(fèi)用；

(3)因交貨地點(diǎn)不符而增加的額外運(yùn)輸?shù)馁M(fèi)用；

(4)保全貨物的倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)；

(5)因遲延交付產(chǎn)生的滯報(bào)金、罰款；

(6)預(yù)期利潤(rùn)；

(7)其他因遭受違約而產(chǎn)生的損失。

4.違約金和定金

4.1違約金

適用《民法典》的情形下，違約金的設(shè)定應(yīng)以賠償性為原則。對(duì)合同約定

的懲罰性違約金,法院或仲裁機(jī)構(gòu)將考慮合同的履行情況、違約的程度、當(dāng)事

人的過(guò)錯(cuò)程度，結(jié)合可預(yù)見(jiàn)、減損、誠(chéng)信及公平原則予以調(diào)整，調(diào)整后的違約

金一般不超過(guò)損失的百分之二十。

4.2定金(預(yù)付款)

設(shè)定擔(dān)保性質(zhì)的定金，債務(wù)履行的，定金抵作價(jià)款或收回；不履行或履行

不符合約定致使合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)的，無(wú)權(quán)收回；收取定金的一方不履行或履

行不符合約定致使合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)的，應(yīng)雙倍返還定金，應(yīng)當(dāng)在合同中作出

明確約定。我國(guó)《民法典》對(duì)定金有明確的規(guī)定,而《公約》對(duì)定金并沒(méi)有相

關(guān)規(guī)定,因此在英文合同中，無(wú)論對(duì)定金如何表述，如缺乏上述定金罰則的詳

細(xì)約定,法院或仲裁機(jī)構(gòu)并不當(dāng)然適用雙倍返還的規(guī)則，一般視為預(yù)付款，僅

作抵扣款或返還處理。

【律師工作提示】在英文的國(guó)際貿(mào)易合同中，應(yīng)詳細(xì)規(guī)定定金的含義以及

違反合同時(shí)的罰則的詳細(xì)內(nèi)容，以免被法院或仲裁機(jī)構(gòu)認(rèn)定為預(yù)付款。

5.疫情防控導(dǎo)致的交貨遲延的應(yīng)對(duì)

5.1目的港無(wú)人接受或拒絕貨物的應(yīng)對(duì)

(1)建議在合同中約定所有權(quán)保留條款，便于獲得處置貨物的權(quán)利；

(2)若出口商為托運(yùn)人,建議將部分運(yùn)輸合同條款合并入買(mǎi)賣(mài)合同,如

滯期費(fèi)、滯箱費(fèi)等，便于向進(jìn)口商追索損失；

(3)建議綜合衡量貨物性質(zhì)及價(jià)值、運(yùn)輸成本、保存成本、處置成本等

因素，必要時(shí)向承運(yùn)人發(fā)送《棄貨通知》由承運(yùn)人進(jìn)一步就近處置以減少各方

損失。

5.2目的港增設(shè)檢驗(yàn)檢疫而產(chǎn)生額外費(fèi)用或風(fēng)險(xiǎn)(如海關(guān)退運(yùn))的應(yīng)對(duì)

(1)建議在合同中對(duì)該情形作特別約定，明確費(fèi)用承擔(dān)方；

(2)特殊時(shí)期,建議在合同中對(duì)貨物在裝運(yùn)前、到港后等責(zé)任區(qū)間節(jié)點(diǎn)

約定雙方認(rèn)可另購(gòu)進(jìn)行檢驗(yàn)，以辨明致險(xiǎn)因素發(fā)生的階段進(jìn)而劃分出口商、承

運(yùn)人、進(jìn)口商的責(zé)任；

第五章糾紛解決程序

1.爭(zhēng)議解決方式

出口貿(mào)易合同涉疫情法律糾紛的爭(zhēng)議解決方式一般為三種，分別為自行協(xié)

商調(diào)解、仲掰口訴訟。律師在參與合同制訂過(guò)程中，對(duì)于爭(zhēng)議解決方式需要根

據(jù)當(dāng)事人的實(shí)際情形予以考量和選擇。

1.