國家司法考試卷四（民事訴訟法與仲裁

制度）模擬試卷1（共9套）

（共310題）

國家司法考試卷四（民事訴訟法與仲裁

制度）模擬試卷第1套

一、分析題（本題共33題，每題1.0分，共33分。）

某村水塘上游有一家集體造紙廠。該廠己經(jīng)營近io年，污水一直排入水塘上游的

河流。趙立國與余慶華合伙承包村里的水塘養(yǎng)蝦。2009年5月，趙立國、余慶華

二人向水塘投放蝦苗2萬尾。投放后趙、余二人精心管理，日夜看護(hù)。10天后，

二人發(fā)現(xiàn)塘內(nèi)有少量的死蝦出現(xiàn)，當(dāng)即撈起部分死蝦送造紙廠與其交涉。造紙廠派

人到現(xiàn)場了解情況。經(jīng)雙方估算，塘內(nèi)漂浮和打撈上岸的死蝦約5000尾。廠.方把

死蝦送市商品檢驗處化驗，化驗結(jié)論是蝦苗死亡可.能是被排出的廢水毒死，但不能

肯定。市環(huán)保部門對造紙廠排出廢水的檢驗結(jié)果是該廠排出的廢水量沒有超過國家

規(guī)定的排污標(biāo)準(zhǔn)。由于趙、余二人與造紙廠之間關(guān)于賠償問題不能達(dá)成一致意見，

二人遂向法院起訴，要求賠償損失。在舉證期間內(nèi)，原告趙立國、余慶華二人提供

的證據(jù)材料有：（1）2009年5月10日購買2萬尾蝦的發(fā)票，發(fā)票載明了單價及總金

額；（2）原告與村里簽訂的承包合同；（3）估算死蝦5000尾的書面材料，原告及被告

派到現(xiàn)場查看人員都在上面有簽名；（4）賠償費(fèi)用一覽表及計算方法；（5）李某的證

言，證明在送檢過程中商品檢驗處的檢驗員蔡某與廠方有過兩次私下的接觸。李某

到庭作證后，被告造紙廠不同意賠償，提出了以下證據(jù)材料：（1）市商品檢驗處的

化驗報告；（2市環(huán)保部門的檢驗報告。在訴訟過程中，原告提出申請重新鑒定蝦

的死亡原因，法院指定由省級有關(guān)部門作出了新的鑒定意見。問題：

1、根據(jù)我國法律有關(guān)規(guī)定，原告應(yīng)對哪些事實負(fù)舉證責(zé)任?在本案中，又應(yīng)如何證

明？

標(biāo)準(zhǔn)答案：原告需證明侵害行為的存在和侵害結(jié)果的發(fā)生，也即原告需證明造紙廠

有排污的行為和自己的蝦苗非正常死亡。前者排污水的行為是眾所周知的事實無須

證明，而后者由原告提供的書面證據(jù)即可證明。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

2、本案涉及哪些法定的證據(jù)種類?

標(biāo)準(zhǔn)答案：本案涉及的證據(jù)種類有書證、證人證言和鑒定意見。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

3、如果被告提出的證據(jù)均真實，能否反駁原告的訴訟請求？

標(biāo)準(zhǔn)答案：即使被告提供的證據(jù)全部真實，也不能反駁原告的訴訟請求。被告應(yīng)當(dāng)

就其具有法定的免責(zé)事由以及本廠的排污行為與蝦苗的死亡不存在因果關(guān)系提供證

據(jù)予以證明。被告第一個證據(jù)，只是不能肯定排污與蝦的死亡有因果關(guān)系，但不能

證明不存在因果關(guān)系；第二個證據(jù)雖然說明工廠排污沒有超標(biāo)，但同樣不是法律規(guī)

定的免責(zé)事由。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

4、如果被告對該省級部門作出的鑒定意見持有異議，則應(yīng)當(dāng)如何處理？

標(biāo)準(zhǔn)答案：如果被告對鑒定意見提出異議，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證，經(jīng)人民法院通

知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認(rèn)定事實的根據(jù)，支付鑒定費(fèi)用的

當(dāng)事人可以要求返還鑒定費(fèi)用；此外，被告還可以申請人民法院通知有專門知識的

人出庭，就鑒定人作出的鑒定意見或者專業(yè)問題提出意見。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

5、原告在訴訟中申請重新鑒定的做法是否符合法律規(guī)定？

標(biāo)準(zhǔn)答案：根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》，原告的做法符合有關(guān)法律規(guī)定。本案中，原告提出

了相應(yīng)的證據(jù)（鑒定人員有徇私舞弊的嫌疑），可能構(gòu)成鑒定程序違法的原因之一，

因此在開庭后原告提出重新鑒定符合相關(guān)司法解釋的規(guī)定。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

6、2009年4月，喬某因為嚴(yán)重腸炎到某省人民醫(yī)院進(jìn)行手術(shù)，手術(shù)很順利，傷口

也愈合得很快。但出院后，卻時常感覺到腹內(nèi)疼痛。2010年7月，經(jīng)另外一家醫(yī)

院診治，其腹腔內(nèi)尚留有手術(shù)用的紗布。喬某認(rèn)為，從2009年4月至今，自己未

在任何醫(yī)院進(jìn)行過手術(shù).所以這塊手術(shù)紗布肯定是省人民醫(yī)院留下的，于是要求醫(yī)

院賠償物質(zhì)和精神損失；而醫(yī)院拒絕賠償，并堅持認(rèn)為手術(shù)是止常的，但拒不提供

病歷和手術(shù)器械清單。喬某于是將醫(yī)院告上法庭。請問：根據(jù)我國法律及其相關(guān)

司法解釋的規(guī)定，分析在該案訴訟過程中，醫(yī)院和喬某的證明責(zé)任應(yīng)該如何分配？

標(biāo)準(zhǔn)答案：（1）根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第2條的規(guī)定，當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所

依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。所以，

喬某主張省人民醫(yī)院承任賠償損失的責(zé)任，必須對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事

實提供證據(jù)加以證明，所以其應(yīng)該提供其在省人民醫(yī)院就醫(yī)和受到損害的證據(jù)。

（2）醫(yī)院應(yīng)當(dāng)承擔(dān)自己在為患者治療過程中無過錯的證明責(zé)任。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》

第4條第I款第8項的規(guī)定，因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為

與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。在患者證明損害

結(jié)果的存在和致害醫(yī)療機(jī)構(gòu)后，如果醫(yī)院對侵權(quán)行為加以否認(rèn)，應(yīng)就不存在因果關(guān)

系和醫(yī)療機(jī)構(gòu)無過錯承祖證明責(zé)任。尤其是，本案的醫(yī)院拒不提供與糾紛有關(guān)的

病歷及手術(shù)器械清單，符合《侵權(quán)責(zé)任法》第58條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)具

有過錯，應(yīng)舉出醫(yī)療機(jī)溝相反證據(jù)證明自己沒有過錯。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

郭冬是個體戶老劉的雇工。2009年3月8H,郭冬開車?yán)浄祷乩蟿⒌纳痰晖?/p>

中，撞傷了下班后回家的盧小美。盧小美住院治療一個多月后，要求郭冬賠償，經(jīng)

郭冬所在街道的人民調(diào)解委員會主持，盧小美與郭冬達(dá)成協(xié)議：郭冬一次性賠償給

盧小美2萬元，盧小美以后不得再以此事提出其他要求。盧小美出院一個月后按醫(yī)

院的要求進(jìn)行復(fù)查，結(jié)果表明，因創(chuàng)傷不能根治，將會留有后遺癥。盧小美覺得郭

冬的賠償太少，又去與郭冬交涉，但郭冬拒絕再給盧小美任何賠償。盧小美欲向法

院起訴。問題：

7、設(shè)一審法院受理案件后，主持調(diào)解，盧小美與郭冬達(dá)成調(diào)解協(xié)議，由郭冬再付

給盧小美1萬元。法院向盧小美送達(dá)調(diào)解書時，盧小美表示郭冬給的賠償還是太

少，拒絕在調(diào)解書上簽字。人民法院又主持調(diào)解了兩次均告失敗，遂要雙方當(dāng)事人

回去好好商量一下，意見一致了再來法院。法院的做法是否正確？

標(biāo)準(zhǔn)答案：法院仍讓當(dāng)事人雙方協(xié)商解決的做法是錯誤的。當(dāng)事人一方拒絕簽收調(diào)

解書的，調(diào)解書不發(fā)生法律效力。人民法院應(yīng)該及時通知對方當(dāng)事人。人民法院應(yīng)

當(dāng)及時判決，不能久調(diào)不決。本案中，原告在調(diào)解書送達(dá)之前反悔并拒絕簽收調(diào)解

書，調(diào)解書不發(fā)生法律效力，人民法院在繼續(xù)主持調(diào)解兩次后應(yīng)當(dāng)及時判決。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

8、設(shè)經(jīng)過法院主持調(diào)解，盧小美與郭冬達(dá)成協(xié)議，由郭冬再向盧小美賠償1萬

元，并且當(dāng)庭將錢款交討。這些情況均被記人筆錄，雙方當(dāng)事人、審判人員、書記

員都簽了名。次日，盧小美反悔。在這種情況下。調(diào)解的效力如何?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：本案中，雙方當(dāng)事人經(jīng)人民法院主持調(diào)解協(xié)議后，及時履行完畢，并記

入筆錄，經(jīng)雙方當(dāng)事人、審判人員、書記員簽字，因此，不需要制作調(diào)解書即具有

法律效力。根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定，當(dāng)事人對于生效的民事調(diào)解書不能上

訴。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

9、設(shè)盧小美在反悔時，聲稱法院在調(diào)解之前沒有征得其同意，并且在調(diào)解過程

中，審判員A也幾次向盧小美聲明，本院的院長與郭冬的父親是表兄弟，暗示盧

小美見好就收。正是在這種壓力下，盧小美才同意調(diào)解。在這種情況下，盧小美可

以采取何種補(bǔ)救措施?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：根據(jù)《民事訴訟法》第201條的規(guī)定，當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)

解書，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的，可以申請

再審。經(jīng)人民法院審查屬實的，應(yīng)當(dāng)再審。本案中，法院的做法顯然違反了自愿原

則，因此盧小美可以向人民法院申請再審。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

10、年逾七旬的甲因向兩個兒子乙、丙索要贍養(yǎng)費(fèi)訴至人民法院，法院在審理過程

中發(fā)現(xiàn)甲生活相當(dāng)困難，并且身患重疾急需醫(yī)治，遂裁定乙、丙兩人先分別給付甲

生活費(fèi)和醫(yī)療費(fèi)5000元。該裁定作出后，乙表示不同意，人民法院告知乙此裁定

乃終局裁定，不得上訴，只能立即執(zhí)行。人民法院在審理后判處乙、丙每人每月各

標(biāo)準(zhǔn)答案：如果王朝不服法院的決定，可以向作出決定的法院的上級人民法院申請

復(fù)議一次，而不能提起上訴。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

2010年5月，福州市凌云襯衣廠與成都市通達(dá)貿(mào)易公司簽訂了一份服裝買賣合

同。合同中的仲裁條款規(guī)定："因履行合同發(fā)生的爭議，由雙方協(xié)商解決；無法協(xié)

商解決的，由仲裁機(jī)構(gòu)仲裁?！?010年7月，雙方發(fā)生爭議，凌云襯衣廠向其所在

地的福州市仲裁委員會遞交了仲裁申請書，但通達(dá)貿(mào)易公司拒絕答辯。同年10

月，雙方經(jīng)過協(xié)商，重新簽訂了一份仲裁協(xié)議，并商定將此合同爭議提交通達(dá)貿(mào)易

公司所在地的成都巾仲裁委員會仲裁。事后，凌云襯衣廠擔(dān)心成都仲裁委員會實行

地方保護(hù)主義，偏袒通達(dá)貿(mào)易公司，故未申請仲裁，而向合同履行地人民法院提起

訴訟，且起訴時未說明此前兩次約定仲裁的情況。人民法院受理此案并向通達(dá)貿(mào)易

公司送達(dá)了起訴狀副本，該貿(mào)易公司向人民法院提交了答辯狀。人民法院經(jīng)審理判

決被告通達(dá)貿(mào)易公司敗訴，被告不服并提出上訴，理由是雙方事先有仲裁協(xié)議，人

民法院判決無效。問題：

14、買賣合同中的仲裁條款是否有效，并說明理由。

標(biāo)準(zhǔn)答案：仲裁條款無效。因為該仲裁條款未指明具體的仲裁委員會，致使無法履

行而無效。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

15、爭議發(fā)生后，雙方簽訂的協(xié)議是否有效?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：雙方重新簽訂的仲裁協(xié)議有效。因為《仲裁法》第18條規(guī)定，仲裁協(xié)

議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議。

凌云襯衣廠與通達(dá)貿(mào)易公司重新簽訂的仲裁協(xié)議指明了具體的仲裁委員會，是有效

的。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

16、原告凌云襯衣廠向人民法院提起訴訟面臨何種風(fēng)險?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：面臨不予受理或駁回起訴的風(fēng)險，因為雙方的仲裁協(xié)議有效，如果通達(dá)

貿(mào)易公司以有效的仲裁協(xié)議抗辯，就排除了人民法院的管轄權(quán)。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

17、人民法院審理本案是否正確?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：人民法院的審理合法。因為原告起訴后，被告未提出管轄權(quán)異議，視為

人民法院有管轄權(quán)。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

18、被告通達(dá)貿(mào)易公司的上訴理由是否正確?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：上訴理由不成立。因為本案中人民法院的審理和判決都是有效的。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

19、被告是否享有上訴權(quán)?為什么?

標(biāo)準(zhǔn)答案：被告享有上訴權(quán)。因為無論上訴理由是否正確，被告享有的上訴權(quán)并不

受影響。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

王京為山東省超凡職業(yè)學(xué)校的行政工作人員。2008年，王京停薪留職，在學(xué)校附

近買下一處飯店，準(zhǔn)備經(jīng)營。為了方便在工商管理部門注冊登記和領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，

王京與超凡職業(yè)學(xué)校的領(lǐng)導(dǎo)達(dá)成協(xié)議，由超凡職業(yè)學(xué)校向工商行政管理局申請登記

和辦理一切手續(xù)，王京給超凡職業(yè)學(xué)校一筆“登記費(fèi)王京和超凡職業(yè)學(xué)校均依約

辦事，很快便領(lǐng)到了營業(yè)執(zhí)照，飯店登記注冊為“山東省超凡職業(yè)學(xué)校餐飲服務(wù)中

心為了對外營業(yè)，王京以飯店的名義與個體戶張保簽訂了裝潢飯店的協(xié)議，總

價款10萬元。飯店裝潢好后，王京并未按協(xié)議付款，經(jīng)張保幾次催要，王京均找

借口推托。張保之妻趙霞因與王京之妻李蘭有宿怨，極力勸張保去人民法院起訴。

張保說王京與他多年同學(xué)，關(guān)系一直不錯，王京肯定是一時經(jīng)濟(jì)緊張，再等一段時

間再說。半年以后，王京仍未還款。問題：

20、如果趙霞一氣之下以自己的名義向人民法院起訴，要求王京還款。對此，人民

法院應(yīng)當(dāng)如何處理？

標(biāo)準(zhǔn)答案：根據(jù)《民事訴訟法》第119條的規(guī)定，原告是與本案有直接利害關(guān)系的

公民、法人和其他組織。本案的案由是王京拖欠與張保簽訂的勞務(wù)合同的酬金，而

張保之妻趙霞并不是該合同的當(dāng)事人，她與本案無直接利害關(guān)系。所以，趙霞的起

訴不符合上述法律規(guī)定的條件，人民法院應(yīng)裁定不予受理。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

21、如果張保最終明白只有拿起法律武器才能維護(hù)自己的合法權(quán)益，于是決定起

訴，但因受其妻的慫恿，起訴時以王京之妻李蘭為被告，人民法院對此是否應(yīng)當(dāng)受

理？

標(biāo)準(zhǔn)答案：李蘭雖并非正當(dāng)被告，但該案起訴條件合法，人民法院應(yīng)受理此案，因

為根據(jù)《民事訴訟法》第119條的規(guī)定，起訴必須有明確被告，起訴人提出的被告

只要明確、具體即可°本案中,李蘭雖不是正當(dāng)被告,但人民法院不應(yīng)妨礙原告行

使起訴權(quán)。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

22、如果張保起訴時以王京為被告，在一審審理的過程中提出王京與本案審判長是

同學(xué)，可能影響案件公正裁判，故不應(yīng)由該人民法院審理，而應(yīng)移送上級人民法院

審理，此異議能否成立。為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：異議不能成立。因為管轄權(quán)異議只能在提交答辯狀期間提出，但此階段

可申請回避。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

23、如果張保起訴時以超凡職業(yè)學(xué)校為被告，但在起訴書中指明王京與學(xué)校的關(guān)

系，對此人民法院應(yīng)如何處理？

標(biāo)準(zhǔn)答案：人民法院應(yīng)當(dāng)追加王京為共同被告。王京與張保簽訂的裝潢飯店的合

同，雖是以學(xué)校餐飲服務(wù)中心的名義簽訂的，實際是個體工商戶之間的合同。根據(jù)

《民訴意見》第43條的規(guī)定，王京與學(xué)校應(yīng)為共同被告；另根據(jù)《民事訴訟法》

第132條的規(guī)定，必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知

其參加訴訟。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

24、如果王京在一審審理過程中提出反訴，認(rèn)為張保之妻趙霞欠妻子李蘭5萬元逾

期未還，要求原告償還其欠款及利息，此反訴能否成立?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：反訴不能成立。因為本訴與反訴不是基于同一法律關(guān)系或事實。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

甲市A區(qū)的王某到甲市商業(yè)銀行的A區(qū)某儲蓄所存款，因工作人員疏忽，在存款

單上誤將王某所存金額打印成16萬元，而王某實際所存金額僅為16000元。后儲

蓄所工作人員發(fā)現(xiàn)，便找到王某要求改正存款單，但王某不同意，該儲蓄所于是向

A區(qū)人民法院起訴王某，要求王某返還存單進(jìn)行更改。A區(qū)法院經(jīng)過審查，認(rèn)為銀

行目前并未發(fā)生損失，決定對該案不予受理。甲市商業(yè)銀行不服該決定，向甲市中

級人民法院起訴。甲市中級人民法院經(jīng)審查不予受理。此時，王某向A區(qū)人民法

院起訴甲市商業(yè)銀行，要求其按照存款單上的金額支付其16萬元人民幣。法院受

理后，王某稱其妻子生病，希望法院能根據(jù)存款單對其中10萬元先予執(zhí)行。在一

審?fù)忂^程中，甲市商業(yè)銀行提出反訴，要求法庭認(rèn)定王某的存款數(shù)額為16000

元，載明16萬元的存款單無效。法院一審判決王某敗訴，王某不服提起上訴。二

審中，法院對雙方進(jìn)行調(diào)解，雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議，銀行補(bǔ)償王某5000元，而王某

則同意不再追究此事。經(jīng)雙方申請，法院根據(jù)調(diào)解協(xié)議制定了判決書，送達(dá)雙方。

請問：

25、對于儲蓄所的起訴，A區(qū)人民法院的做法是否正確?依據(jù)何在？

標(biāo)準(zhǔn)答案：應(yīng)當(dāng)裁定不予受理，決定不予受理是錯誤的，同時不予受理的理由是錯

誤的：第一，法律規(guī)定，不予受理應(yīng)該采取裁定的形式作出。第二，儲蓄所不具有

當(dāng)事人的資格，不能提起民事訴訟，應(yīng)該由甲市商業(yè)銀行或其分支機(jī)構(gòu)提起訴訟。

第二.法院在立案階段不應(yīng)對實體問題進(jìn)行審查，更不應(yīng)以實體問題的判斷作為是

否立案的依據(jù)。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

26、對于甲市商業(yè)銀行的起訴，甲市中級人民法院的做法是否正確?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：甲市中級人民法院的做法是正確的。因為該案件不屬于中級人民法院的

管轄范圍，所以應(yīng)當(dāng)裁定不予受理。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

27、A區(qū)人民法院可以對存款單上的10萬元先予執(zhí)行嗎?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：不能先予執(zhí)行。因為雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系并不明確，且也不屬于先予執(zhí)行

的案件范圍，所以不能先予執(zhí)行。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

28、在一審中，甲市商業(yè)銀行的反訴能否被接受?應(yīng)如何處理?為什么?

標(biāo)準(zhǔn)答案：甲市商業(yè)銀行在一審中的反訴不能被接受，因為反訴必須在舉證期間屆

滿前提出，所以甲市商業(yè)銀行只能另行起訴。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

趙某失蹤多年，其妻劉某生活艱難，欲與王某結(jié)婚，遂向A縣人民法院提起訴

訟，僅請求人民法院判決解除婚姻關(guān)系。A縣人民法院的B派出法庭于2009年9

月30日受理了本案并適用簡易程序?qū)徖肀景?，由審判員林某一人獨(dú)任審理，同時

自己負(fù)責(zé)記錄。審理過程中，趙某回家，發(fā)現(xiàn)妻子另有新歡，也欲離婚。庭審中，

劉某提出分割趙某在失蹤期間所取得的財產(chǎn)。人民法庭經(jīng)審理，當(dāng)庭作出了判決，

準(zhǔn)許劉某和趙某離婚，但木對趙某在失蹤期間取得的財產(chǎn)作出分割。2010年1月

10H,法庭向雙方當(dāng)事人送達(dá)了判決書，判決書上加蓋了人民法庭的印章。在上

訴期間內(nèi)劉某提起上訴。問題：

29、人民法院能否適用簡易程序?qū)徖肀景福?/p>

標(biāo)準(zhǔn)答案：人民法院不能適用簡易程序?qū)徖肀景浮！睹裨V意見》第169條規(guī)定，起

訴時被告下落不明的案件，不得適用簡易程序?qū)徖怼?/p>

知識點(diǎn)解析：暫無解析

30、本案中的簡易程序有哪些方面與法律的規(guī)定不符？

標(biāo)準(zhǔn)答案：適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣?，由審判員一人獨(dú)任審理，但必須有書記員

擔(dān)任記錄，不得自審自汜；人民法院于2009年9月30日受理本案，2010年1月

10日結(jié)案，超過了法律規(guī)定3個月的簡易程序?qū)徖戆讣钠谙?；判決書應(yīng)當(dāng)加蓋

人民法院的公章而不是人民法庭的公章。法律根據(jù)是《民訴意見》第172條、第

173條和《民事訴訟法》第161條的規(guī)定。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

31、人民法院對于劉某在訴訟期間提出的分割趙某失蹤期間所取得的財產(chǎn)的訴訟請

求應(yīng)當(dāng)如何處理？

標(biāo)準(zhǔn)答案：第一審程序中，原告可以增加訴訟請求。根據(jù)我國《民事訴訟法》第

140條的規(guī)定，對于增加的訴訟請求，人民法院可以合并審理。木案中，原告在庭

審時提出分割趙某失蹤期間所取得的財產(chǎn)，這屬于訴訟請求的增加。由于這一請求

與其他訴訟請求都是基于同一婚姻法律關(guān)系提出的，法庭對其應(yīng)一并予以審理。但

法庭對原告的這一請求未進(jìn)行審理，這在程序上是不妥的。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

32、二審人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理本案？

標(biāo)準(zhǔn)答案：本案不能適用簡易程序?qū)徖?，而且人民法庭在審理過程中出現(xiàn)多處程序

錯誤，可能影響案件公正處理，二審人民法院裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院

重審。法律根據(jù)《民事訴訟法》第170條第1款第4項的規(guī)定：“原判決遺漏當(dāng)事

人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院

重審?！?/p>

知識點(diǎn)解析：暫無解析

33、假定本案被發(fā)回重審能否適用簡易程序？

標(biāo)準(zhǔn)答案：依據(jù)《民訴意見》第174條的規(guī)定，發(fā)回重審不能適用簡易程序進(jìn)行審

理。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

二、論述題（本題共2題，每題7.0分，共2分。）

34、張某和王某是在同一單位工作的同事。一日，二人因工作問題發(fā)生爭吵，爭執(zhí)

過程中，張某一拳將王某打倒，后經(jīng)鑒定屬于輕微傷.事后張某多次向王某表示歉

意，希望能夠協(xié)商解決。但王某一心要通過法院出口惡氣，遂向法院起訴，要求張

某賠禮道歉并賠償損失。法院考慮到二人是同事關(guān)系，傾向于調(diào)解結(jié)案，并在審理

過程中邀請二人所在單位的領(lǐng)導(dǎo)一起參加調(diào)解。最終，二人達(dá)成調(diào)解協(xié)議，法院為

二人制作了調(diào)解書并送達(dá)。請結(jié)合有關(guān)法學(xué)理論和社會知識，談?wù)勀銓Υ耸碌目?/p>

法。

標(biāo)準(zhǔn)答案：（1）民事糾紛的解決方式多樣。例如，和解、調(diào)解、仲裁、訴訟均能夠

有效解決民事糾紛。當(dāng)事人選擇民事糾紛的解決辦法，應(yīng)當(dāng)著眼于民事糾紛與民事

糾紛解決方式的適應(yīng)性。（2）法院調(diào)解是訴訟過程中重要的訴訟活動，有利于糾紛

的迅速解決.有利于當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)的實現(xiàn),有利于促進(jìn)雙方當(dāng)事人的團(tuán)結(jié).

（3）法院調(diào)解要按照合法自愿的原則進(jìn)行，當(dāng)事人有權(quán)決定是否進(jìn)行調(diào)解活動，有

權(quán)決定調(diào)解開始的時間、調(diào)解的方式、是否達(dá)成調(diào)解協(xié)議以及調(diào)解書的形式。（4）

根據(jù)《民事訴訟法》第95條的規(guī)定，人民法院可以邀請與當(dāng)事人有特定關(guān)系或者

與案件有一定聯(lián)系的企業(yè)事業(yè)單位、社會團(tuán)體或者其他組織和具有專門知識、特定

社會經(jīng)驗與當(dāng)事人有特定關(guān)系并有利于促成調(diào)解的個人協(xié)助調(diào)解工作。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

35、甲和乙因為合同履行發(fā)生糾紛，協(xié)調(diào)不成后，甲向二人的住所地法院黃山區(qū)人

民法院起訴，法院于4月9日受理起訴后，在4月10日向乙發(fā)送了起訴狀副本，

并告之20日內(nèi)提交答辯狀。乙于4月29日提交了答辯狀。但后因主辦該案件的法

官周某一直生病住院，該案直到12月10日才進(jìn)行了第一次開庭審理。開庭過程

中，乙提出案件中涉及自己的收入等信息，不希望外人知曉，希望本案能夠不公開

審理，法院采納了這一要求。在案件審理過程中，甲提出主審法官周某與乙是大學(xué)

同學(xué)，應(yīng)當(dāng)在本案中進(jìn)行回避，法院以本案已經(jīng)由于種種原因發(fā)生了延誤，如果不

在12月之前審理完結(jié)，就將造成積案，而回避和指派新的法官將必然導(dǎo)致案件的

延誤，因此駁回了甲的申請。案件審理完畢后，主辦法官周某作出了一審判決，駁

回甲的訴訟請求，并要求甲承擔(dān)案件的訴訟費(fèi)用。12月25日，法院通知甲、乙雙

方到法院領(lǐng)取判決書，甲認(rèn)為該判決嚴(yán)重偏袒乙，聯(lián)系到自己在該案件中所受到的

種種待遇后，一怒之卜撕毀了判決書，并對法官周某拳腳相加，造成周某多處軟組

織挫傷。黃山區(qū)法院的法警當(dāng)即拘留了甲，并根據(jù)《刑事訴訟法》和《刑法》的相

關(guān)規(guī)定追究其刑事責(zé)任。作為一名法律職業(yè)者，請根據(jù)我國法律的規(guī)定，指出上

述案例中法院的做法有哪些錯誤之處，并分析上述種種錯誤之處與最后的悲劇有什

么關(guān)系，指出癥結(jié)所在。

標(biāo)準(zhǔn)答案：不可或缺的程序正義根據(jù)我國《民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)

定，作為一個法律職業(yè)者，我認(rèn)為，在甲與乙的訴訟案件中，黃山區(qū)人民法院有下

列錯誤之處：@答案@1.被告在收到起訴狀副本之日起15日內(nèi)提出答辯狀。而本

案法院在送達(dá)起訴狀副本時卻告知被告在20日內(nèi)提出答辯狀，是不合法的。

2.不公開審理的案件必須具有法定的事由。本案中乙的申請理由不符合法定不公

開審理的理由，而法院將本案確定為不公開審理的案件，是不正確的。3.一審案

件的審限為6個月，有特殊情況的由院長批準(zhǔn)延長。在本案中，由于主辦法官長期

生病。已經(jīng)造成了審判的延期。但法院既沒有履行相關(guān)手續(xù)進(jìn)行延長，也沒有更換

主辦法官，造成當(dāng)事人訴訟的遲延，是錯誤的。4.審判人員與本案當(dāng)事人有其他

關(guān)系，可能影響對案件公正審理的，應(yīng)當(dāng)回避。本案中主審法官與被告是同學(xué)關(guān)

系，如果確實影響案件公正審理，應(yīng)當(dāng)屬于回避的范圍，而法院以維護(hù)結(jié)案數(shù)量為

由駁回原告的申請是錯誤的。上述法院違反法定程序的行為實質(zhì)上構(gòu)成了司法權(quán)

力的不正當(dāng)使用，造成了審理程序上的延遲和不公開，使原告在心理上產(chǎn)生了不公

正感覺，最終以非法的手段挑戰(zhàn)法院的權(quán)威，釀成最后的悲劇。它提示我們，法律

要想實現(xiàn)正義，必須關(guān)注程序。正義與法是無法分開的。法是實現(xiàn)正義的手段，

同時法的價值也就在于實現(xiàn)正義。法對正義的實現(xiàn)分為兩個部分：在實質(zhì)正義方

面，法把指導(dǎo)分配資源的正義原則法律化、制度化，并具體化為權(quán)利和義務(wù)，實現(xiàn)

對資源的權(quán)威性的公正分配。然而，實質(zhì)正義是一個相對的范疇：在一部分人看來

可能是公正的分配，而在另一部分人看來卻可能是不公正的。因此，法必須通過形

式正義的實現(xiàn)，來使每個人都獲得公正的感覺，得到法與正義的滋潤。在形式正義

方面，法律的作用表現(xiàn)為：一方面，為糾紛和沖突的和平解決提供規(guī)則程序；另一

方面，通過程序來確保糾紛解決過程中的公正性。程序正義可以通過以下途徑來實

現(xiàn)：第一，回避制度，即任何人不做自己案件的法官，法律糾紛應(yīng)當(dāng)由超然于雙方

當(dāng)事人的第三方來審理；第二，審判公開，即案件的審理必須公開，接受社會的監(jiān)

督、接受群眾的監(jiān)督，這就是所謂的“正義不僅要實現(xiàn)，而且要以看得見的方式實

現(xiàn)”；笫三，當(dāng)事人地位平等，即沖突各方在訴訟中享有同樣的地位，享有同等的

權(quán)利，履行對等的義務(wù)；第四，不遲延，即案件的審理應(yīng)當(dāng)及時高效，以保證社會

成員的權(quán)利能夠及時地得到實現(xiàn)，也就是所謂的'11遲到的正義非正義然而，我

們遺憾地看到，案例中黃山區(qū)法院的行為，恰恰構(gòu)成了對上述程序正義的違反，使

得甲產(chǎn)生了強(qiáng)烈的程序不公正感。最后他撕毀的已經(jīng)不僅僅是敗訴的判決書，而是

整個判決產(chǎn)生的過程。當(dāng)他認(rèn)為法律已經(jīng)不能夠為他實現(xiàn)正義時，他就只有用暴力

的手段來實現(xiàn)自力救濟(jì)，最終造成個人權(quán)利與法律秩序的兩敗俱傷。從該案中，

我們可以看到，正義的實現(xiàn)，要依靠法律，尤其是實現(xiàn)程序正義的種種法律制度。

西方法諺云：“程序先于權(quán)利，只有實現(xiàn)了程序正義，我們才能實現(xiàn)自己的權(quán)利，

才能獲得真正的公正，才能最深切地感受到法律社會的正義之光。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

家司法考試卷四（民事訴訟法與仲裁

制度）模擬試卷第2套

一、分析題（本題共73題，每題1.0分，共73分。）

張同輝與劉曉麗系夫妻關(guān)系，在A市東城區(qū)扁擔(dān)胡同56號居住。2010年5月中

旬，西城區(qū)第一房屋建筑工程公司（以下簡稱房屋公司）的部分工人對該房進(jìn)行翻

修，并對該房屋的內(nèi)墻進(jìn)行了重新粉刷。施工結(jié)束后，工人甲因回家不便，在張同

輝家借住一晚。第二天臨走時不小心碰壞了張家的彩電。施工完成后不久，天氣持

續(xù)下雨，張同輝夫婦發(fā)現(xiàn)剛剛粉刷過的墻壁不同程度地發(fā)生涂料脫落現(xiàn)象，而FL越

來越嚴(yán)重，以致整個房屋墻壁面目全非，且住房仍舊嚴(yán)重漏水，不能正常居住。這

時張同輝和劉曉麗因感情破裂而協(xié)議離婚。約定該房屋兩人各一室一廳。2010年8

月20日，張同輝來到西城區(qū)人民法院訴稱，西城區(qū)第一房屋建筑工程公司在修繕

其住房后房屋仍舊漏水，且所用涂料系偽劣產(chǎn)品，使原告不能正常居住，并且電視

機(jī)被損壞，要求房屋公司重新修繕房屋并賠償原告的財產(chǎn)損失。張同輝委托了律師

于偉為其代理本案，在授權(quán)委托書中寫明“全權(quán)代理’而無具體授權(quán)。劉曉麗也于同

年8月23日向西城區(qū)法院提出了相同的訴訟請求。西城區(qū)人民法院合并審理了本

案。經(jīng)查明，張同輝、劉曉麗所稱屬實，另查明，2010年7月底，該房屋公州與

西城區(qū)東方裝飾公司合并為新的東方房地產(chǎn)開發(fā)公司，法定代表人為汪洋。在案件

審理過程中，房屋公司辯稱，粉刷張同輝和劉曉麗的房屋墻壁所用涂料系購買干本

市立新涂料公司，應(yīng)由立新涂料公司承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)本案案情.請回答以下問

題：

1、本案中題城區(qū)人民法院是否有管轄權(quán)?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：本案西城區(qū)人民法院沒有管轄權(quán)，應(yīng)由不動產(chǎn)所在地的人民法院即東城

區(qū)人民法院專屬管轄。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

2、本案張同輝與劉曉麗是什么訴訟關(guān)系?如果張同輝和劉曉麗沒有離婚，而只有張

同輝起訴，則法院應(yīng)如何處理？

標(biāo)準(zhǔn)答案：本案張同輝和劉曉麗為普通共同訴訟的共同原告。如果張同輝和劉曉麗

沒有離婚，而只有張同輝起訴，法院應(yīng)列劉曉麗為共同原告。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

3、本案被告是誰?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：本案中房屋殞失的被告為合并后的東方房地產(chǎn)開發(fā)公司；根據(jù)《民訴意

見》第50條，企業(yè)法合并的。合并前的民事活動引起的糾紛，由合并后的企業(yè)法

人承擔(dān)，電視機(jī)損失的被告為工人甲。因非職務(wù)行為或非授權(quán)行為造成的損害，由

法人的工作人員自己承祖。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

4、立新涂料公司如果參加訴訟，則訴訟地位如何?該公司是否有權(quán)提出管轄權(quán)異

議？

標(biāo)準(zhǔn)答案：立新涂料公司為無獨(dú)立請求權(quán)第三人，如果法院判決其承擔(dān)民事責(zé)任，

該公司有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)，有權(quán)提起上訴，但在一審中無權(quán)對案件管轄權(quán)提

出異議。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

5、訴訟代理人于偉的訴訟權(quán)利如何？

標(biāo)準(zhǔn)答案：于偉無權(quán)代理原告承認(rèn)、放棄、變更其訴訟請求、進(jìn)行和解、提起反訴

或者上訴。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

臺風(fēng)季節(jié)，某市遭受“?？币u擊，住在該市多難街的劉家、王家、陳家、謝家和幸

福商場均受到“?？庇绊?，劉家在臺風(fēng)前與A裝修公司簽訂裝修新購房屋的合同

僅完成一半時，遇到“?？?，房屋遭雨水浸泡，必須重新裝修，損失近20萬元；

王家兒子王甲在回家途中被狂風(fēng)吹落的廣告牌砸傷，花去醫(yī)療費(fèi)用2萬元；陳家購

買的20萬元的家具在東風(fēng)商場送貨途中被洪水沖走（商場送貨上門）；謝家的兒子

謝乙與女朋友趙丙在景區(qū)游玩時遇到山洪，趙丙看到謝乙被山洪沖走，其女朋友趙

丙以為謝乙遇難，次日便在網(wǎng)上設(shè)立謝乙的靈堂，導(dǎo)致謝乙的網(wǎng)友在網(wǎng)上祭拜，三

天后謝乙回家；幸福商場竣工后未經(jīng)驗收先行使用，經(jīng)雨水浸泡，導(dǎo)致地基下沉和

墻面開裂“根據(jù)以上內(nèi)容，請回答下列問題：

6、A裝修公司應(yīng)否繼續(xù)履行對劉家的房屋裝修合同?所受損失應(yīng)如何承擔(dān)?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：A裝修公司應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行裝修合同，雖然遭受不可抗力，但是對裝修公

司的履行能力不受影響，A裝修公司應(yīng)當(dāng)那個承擔(dān)所受損失，因為成果完成前的風(fēng)

險由承攬人承擔(dān)。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

7、王甲是否可以要求廣告公司承擔(dān)醫(yī)療費(fèi)用和誤工損失?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：王甲無權(quán)要求廣告公司承擔(dān)醫(yī)療費(fèi)用和誤工損失。理由是不可抗力。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

8、陳家的家具損失應(yīng)由誰承擔(dān)?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：家具損失應(yīng)當(dāng)由東風(fēng)商場承擔(dān).交付前貨物損失的風(fēng)險由賣方承擔(dān)。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

9、趙丙對于謝乙是否構(gòu)成名譽(yù)侵權(quán)?謝乙要求精神損害賠償可否支持?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：不構(gòu)成名譽(yù)侵權(quán)，謝乙的精神損害賠償請求不予支持，趙丙的行為雖然

存在過失。但不導(dǎo)致謝乙的名譽(yù)受損。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

10、承包商對幸福商場的地基下沉和墻面開裂應(yīng)否承擔(dān)工程質(zhì)量責(zé)任?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：承包商應(yīng)當(dāng)承擔(dān)工程質(zhì)量責(zé)任，雖然未經(jīng)驗收而先行使用，但是工程質(zhì)

量屬于地基下沉等重大瑕疵，承包商應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

某村水塘上游有一家集體造紙廠。該廠已經(jīng)營近10年，污水一直排入水塘上游的

河流。趙立國與余慶華合伙承包村里的水塘養(yǎng)蝦。2009年5月，趙立國、余慶華

二人向水塘投放蝦苗2萬尾。投放后趙、余二人精心管理，日夜看護(hù)。10天后，

二人發(fā)現(xiàn)塘內(nèi)有少量的死蝦出現(xiàn)，當(dāng)即撈起部分死蝦送造紙廠與其交涉。造紙廠派

人到現(xiàn)場了解情況。經(jīng)雙方估算，塘內(nèi)漂浮和打撈上岸的死蝦約5000尾。廠方把

死蝦送市商品檢驗處化驗，化驗結(jié)論是蝦苗死亡可能是被排出的廢水毒死，但不能

肯定。市環(huán)保部門對造紙廠排出廢水的檢驗結(jié)果是該廠排出的廢水量沒有超過國家

規(guī)定的排污標(biāo)準(zhǔn)。由于趙、余二人與造紙廠之間關(guān)于賠償問題不能達(dá)成一致意見，

二人遂向法院起訴，要求賠償損失。在舉證期間內(nèi)，原告趙立國、余慶華二人提供

的證據(jù)材料有：（1）2009年5月10日購買2萬尾蝦的發(fā)票，發(fā)票載明了單價及總金

額：（2）原告與村里簽訂的承包合同；（3）估算死蝦5000尾的書面材料，原告及被告

派到現(xiàn)場查看人員都在上面有簽名；（4）賠償費(fèi)用一覽表及計算方法；（5）李某的證

言，證明在送檢過程中商品檢驗處的檢驗員蔡某與廠方有過兩次私下的接觸。李某

到庭作證后，被告造紙廠不同意賠償，提出了以下證據(jù)材料：（1）市商品檢驗處的

化驗報告；（2）市環(huán)保部門的檢驗報告。在訴訟過程中，原告提出申請重新鑒定蝦

的死亡原因，法院指定由省級有關(guān)部門作出了新的鑒定意見。問題：

11、根據(jù)我國法律有關(guān)規(guī)定，原告應(yīng)對哪些事實負(fù)舉證責(zé)任?在本案中，乂應(yīng)如何

證明？

標(biāo)準(zhǔn)答案：原告需證明侵害行為的存在和侵害結(jié)果的發(fā)生。也即原告需證明造紙廠

有排污的行為和自己的肝苗非正常死亡。前者排污水的行為是眾所周知的事實無須

證明，而后者由原告提供的書面證據(jù)即可證明。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

12、本案涉及哪些法定的證據(jù)種類？

標(biāo)準(zhǔn)答案：本案涉及的證據(jù)種類有書證、證人證言和鑒定意見。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

13、如果被告提出的訐據(jù)均真實，能否反駁原告的訴訟請求？

標(biāo)準(zhǔn)答案：即使被告提供的證據(jù)全部真實，也不能反駁原告的訴訟請求。被告應(yīng)當(dāng)

就其具有法定的免責(zé)事由以及本廠的排污行為與蝦苗的死亡不存在因果關(guān)系提供證

據(jù)予以證明。被告第一個證據(jù)，只是不能肯定排污與蝦的死亡有因果關(guān)系，但不能

證明不存在因果關(guān)系；第二個證據(jù)雖然說明工廠排污沒有超標(biāo)，但同樣不是法律規(guī)

定的免責(zé)事由。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

14、本案審理過程中，如果雙方當(dāng)事人要提出新證據(jù)，應(yīng)如何確定提出的期限？

標(biāo)準(zhǔn)答案：當(dāng)事人在一審中提供新的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)在一審開庭前或者開庭審理時提

出；當(dāng)事人在二審程序中提供新的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)在二審開庭前或者開庭時提出，二審

不需要開庭審理的，應(yīng)當(dāng)在人民法院指定的期限內(nèi)提出。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

15、原告在訴訟中申請重新鑒定的做法是否符合法律規(guī)定?

標(biāo)準(zhǔn)答案：根據(jù)《民事證據(jù)規(guī)定》，原告的做法符合有關(guān)法律規(guī)定。本案中，原告

提出了相應(yīng)的證據(jù)（鑒定人員有徇私舞弊的嫌疑），可能構(gòu)成鑒定程序違法的原因之

一。因此在開庭后原告提出重新鑒定符合相關(guān)司法解釋的規(guī)定。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

16、甲與乙對街分別經(jīng)營兩家修車行，某H甲在修理一輛進(jìn)口轎車過程中發(fā)現(xiàn)缺少

了一些零部件，甲發(fā)現(xiàn)當(dāng)日乙修車行門口也停有一輛同款轎車.自認(rèn)為也是來修理

的轎車.便于晚間潛入乙修車行用將該型號小轎車后備箱內(nèi)的備用輪胎（價值1,

000元）盜走.同時用被普通轎車替換下來的廢舊CD替換了該進(jìn)口轎車內(nèi)原裝環(huán)繞

立體聲音響設(shè)備（價值3,00。元）。實際上，停在乙修車行的同款轎車實為乙的朋

友所有，其來乙車行找乙打牌并決定次日離開。第二日.乙的朋友駕駛該轎車離

開，由于汽車制動失靈，導(dǎo)致發(fā)生交通事故，車上一人死亡，三人重傷。試分析本

案中甲的行為性質(zhì)。

標(biāo)準(zhǔn)答案：甲成立盜竊罪。甲以非法占有的目的從乙的朋友轎車上盜竊了備用胎并

用廢舊CD機(jī)替換了高檔進(jìn)口音響設(shè)備。數(shù)額較大。符合盜竊罪的構(gòu)成要件。雖然

甲有破壞乙朋友汽車的客觀行為，但是該種破壞行為僅是對后備車廂內(nèi)的備用胎，

以及車內(nèi)的音響裝置的盜竊，并不足以導(dǎo)致汽車發(fā)生顛覆的危險，乙的朋友事后發(fā)

生車禍也并不是因為甲的盜竊行為所引起，故甲的行為并不成立破壞交通工具罪。

僅成立盜竊罪。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

新疆興都公司將五百包長絨棉通過鐵路運(yùn)至鄭州準(zhǔn)備出售，委托鄭州的伏牛公司將

棉化存放于當(dāng)?shù)貍}庫，并約定在棉花.出售后按售價比例給伏牛公司提成。伏牛公

司將棉花存放于鄭州北營倉庫，并將倉單的復(fù)印件、發(fā)票等憑證寄剛給興都公司。

半月后，興都公司找到買家某紡織廠，般方簽訂了，五百包長絨棉的買賣合同。合

同約定先由紡織廠交付總價額50%的價金，興都公司收到該款后將委托伏牛公司

把全部貨物的倉單背書給紡織廠，紡織廠在提貨并驗收以后一個月內(nèi)付清余款。過

了首付款的約定期限多三,興都公司仍未收到紡織廠的首付款,卻打聽到一個消

息，該紡織廠因嚴(yán)重虧殞將被其他企業(yè)收購。興都公司立即致電伏牛公司，沒有興

都公司的書面確認(rèn)通知書，不得將棉花的倉單交給任何人。數(shù)日后紡織廠派人到伏

牛公司取棉花倉單，并出示了與興都公司的買賣合同和由某銀行簽發(fā)的付款保證

書。伏牛公司見到合同及付款保證書，就將倉單背書給紡織廠，在紡織廠取完貨給

了同執(zhí)后，就急忙向興都公司要提成。興都公司立即回了個電傳：沒發(fā)給你們書面

確認(rèn)書怎么就隨便放貨，他們首付的錢還沒給呢，如果這筆錢要不回來就要你們賠

償!根據(jù)以上案情，請回答下列問題并簡要說明理曰。

17、興都公司與紡織廠買賣合同約定的是哪種類型的交付，所交付棉花所有權(quán)從什

么時候起轉(zhuǎn)移？

標(biāo)準(zhǔn)答案：興都公司與紡織廠買賣合同約定的是擬制交付。所謂擬制交付，是指出

賣人將標(biāo)的物的權(quán)利憑證交給受讓人以代替物的現(xiàn)實交付。本題中，興都公司將貨

物倉單背書轉(zhuǎn)讓給紡織廠，以代替貨物的現(xiàn)實交付，符合擬制交付的特征，故為擬

制交付。棉花所有權(quán)自我牛公司在倉單上背書并經(jīng)保管人簽字或蓋章并轉(zhuǎn)移給紡織

廠時轉(zhuǎn)移。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

18、在紡織廠提交付款保證書并請求交付時。興都公司有何理由拒絕向紡織廠交付

貨物？

標(biāo)準(zhǔn)答案：興都公司可行行使先履行抗辯權(quán)拒絕向紡織廠交付貨物。本題中，根據(jù)

合同約定，先由紡織廠交付總價額50%的價金，興都公司收到該款后將委托伏牛

公司把全部貨物的倉單背書給紡織廠，紡織廠在提貨并驗收以后1個月內(nèi)付清余

款。表明紡織廠負(fù)有先行交付50%貨款的義務(wù)。因紡織廠來履行該義務(wù)，興都公

司可行使先履行抗辯權(quán)。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

19、伏牛公司未經(jīng)興都公司同意向紡織廠交付倉單要承擔(dān)什么責(zé)任？

標(biāo)準(zhǔn)答案：伏牛公司違反了與興都公司間的委托合同，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

20、紡織廠在取得倉單但未付款以前對棉化有沒有所有權(quán)?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：紡織廠在取得倉單但未付款以前對棉花有所有權(quán)。因為倉單是物權(quán)憑證

經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓后，貨物的所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

21、2009年4月，喬某因為嚴(yán)重腸炎到某省人民醫(yī)院進(jìn)行手術(shù)，手術(shù)很順利，傷

口也愈合得很快。但出院后，卻時常感覺到腹內(nèi)疼痛。2010年7月，經(jīng)另外一家

醫(yī)院診治，其腹腔內(nèi)尚留有手術(shù)用的紗布。喬某認(rèn)為，從2009年4月至今，自己

未在任何醫(yī)院進(jìn)行過手術(shù)。所以這塊手術(shù)紗布肯定是省人民醫(yī)院留下的，于是要求

醫(yī)院賠償物質(zhì)和精神損失；而醫(yī)院拒絕賠償，并堅持認(rèn)為手術(shù)是正常的.但拒不提

供病歷和于術(shù)器械清單。喬某于是將醫(yī)院告上法庭。請問：根據(jù)我國法律及其相關(guān)

司法解釋的規(guī)定，分析在該案訴訟過程中，醫(yī)院和喬某的證明責(zé)任應(yīng)該如何分配？

標(biāo)準(zhǔn)答案：（1）根據(jù)《民事證據(jù)規(guī)定》第2條的規(guī)定，當(dāng)事人對自己提出的訴訟請

求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有貢任提供證據(jù)加以證明。所

以，喬某主張省人民醫(yī)院承擔(dān)賠償損失的責(zé)任，必須對自己提出的訴訟請求所依據(jù)

的事實提供證據(jù)加以證明，所以其應(yīng)該提供其在省人民醫(yī)院就醫(yī)和受到損害的證

據(jù)。（2）醫(yī)院應(yīng)當(dāng)承擔(dān)自己在為患者治療過程中無過錯的證明責(zé)任。根據(jù)《民事證

據(jù)規(guī)定》第4條第1款第8項的規(guī)定，因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就

醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。，在患

者證明損害結(jié)果的存在和致害醫(yī)療機(jī)構(gòu)后，如果醫(yī)院對侵權(quán)行為加以否認(rèn)，應(yīng)就不

存在因果關(guān)系和醫(yī)療機(jī)溝無過錯承擔(dān)證明責(zé)任。尤其是，本案的醫(yī)院拒不提供與糾

紛有關(guān)的病歷及手術(shù)器械清單，符合《侵權(quán)責(zé)任法》第58條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)推定醫(yī)

療機(jī)構(gòu)具有過錯，應(yīng)舉出醫(yī)療機(jī)構(gòu)相反證據(jù)證明自己沒有過錯。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

郭冬是個體戶老劉的雇工。2009年3月8日，郭冬開車?yán)浄祷乩蟿⒌纳痰晖?/p>

中，撞傷了下班后回家的盧小美。盧小美住院治療一個多月后，要求郭冬賠償。經(jīng)

郭冬所在街道的人民調(diào)解委員會主持，盧小美與郭冬達(dá)成協(xié)議：郭冬一次性賠償給

盧小美2萬元，盧小美以后不得再以此事提出其他要求。盧小美出院一個月后按醫(yī)

院的要求進(jìn)行復(fù)查，結(jié)果表明，因創(chuàng)傷不能根治，將會留有后遺癥。盧小美覺得郭

冬的賠償太少，又去與郭冬交涉，但郭冬拒絕再給盧小美任何賠償。盧小美欲向法

院起訴。

22、設(shè)一審法院受理案件后，主持調(diào)解，盧小美與郭冬達(dá)成調(diào)解協(xié)議，由郭冬再付

給盧小美1萬元。法院向盧小美送達(dá)調(diào)解書時，盧小美表示郭冬給的賠償還是太

少，拒絕在調(diào)解書.上簽字。人民法院乂主持調(diào)解了兩次均告失敗，遂要雙方當(dāng)事人

回去好好商量一下，意見一致了再來法院。法院的做法是否正確？

標(biāo)準(zhǔn)答案：法院仍讓當(dāng)事人雙方協(xié)商解決的做法是錯誤的。當(dāng)事人一方拒絕簽收調(diào)

解書的，調(diào)解書不發(fā)生法律效力。人民法院應(yīng)該及時通知對方當(dāng)事人。人民法院應(yīng)

當(dāng)及時判決，不能久調(diào)不決。本案中，原告在調(diào)解書送達(dá)之前反悔并拒絕簽收調(diào)解

書，調(diào)解書不發(fā)生法律效力，人民法院在繼續(xù)主持調(diào)解兩次后應(yīng)當(dāng)及時判決。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

23、設(shè)經(jīng)過法院主持調(diào)解，盧小美與郭冬達(dá)成協(xié)議。由郭冬再向盧小美賠償1萬

元，并且當(dāng)庭將錢款交付。這些情況均被記人筆錄，雙方當(dāng)事人、審判人員、書記

員都簽了名。次日，盧小美反悔。在這種情況下，調(diào)解的效力如何?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：本案中，雙方當(dāng)事人經(jīng)人民法院主持調(diào)解協(xié)議后，及時履行完畢，并記

入筆錄，經(jīng)雙方當(dāng)事人、審判人員、書記員簽字，因此，不需要制作調(diào)解書即具有

法律效力。根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定，當(dāng)事人對于生效的民事調(diào)解書不能上

訴。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

24、設(shè)盧小美在反悔時，聲稱法院在調(diào)解之前沒有征得其同意，并且在調(diào)解過程

中，審判員A也幾次向盧小美聲明，本院的院長與郭冬的父親是表兄弟，暗示盧

小美見好就收。正是在這種壓力下，盧小美才同意調(diào)解。在這種情況下，盧小美可

以采取何種補(bǔ)救措施?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：根據(jù)《民事訴訟法》第201條的規(guī)定，當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)

解書，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的，可以中請

再審。經(jīng)人民法院審查屬實的，應(yīng)當(dāng)再審。本案中，法院的做法顯然違反了自愿原

則，因此盧小美可以向人民法院申請再審。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

甲與乙訂立了一份賣牛合同，合同約定甲向乙交付5頭牛，分別為牛1、牛2、牛

3、牛4、牛5,總價款為1萬元；乙向甲交付定金3000元，余下的款項由乙在半

年內(nèi)付清。雙方還約定，在乙向甲付清?？钪埃妆Ａ粼?頭牛的所有權(quán)。甲向

乙交付了該5頭牛。根據(jù)合同法及相關(guān)法律規(guī)定回答下列問題：

25、設(shè)在牛款付清之前，牛1被雷電擊死，該損失由誰承擔(dān)?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：本問涉及買賣合同中標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險承擔(dān)問題。依我國《合同

法》第142條的規(guī)定，除非法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定標(biāo)的物毀損、滅失的

風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)。本題中，乙雖然

未取得牛1的所有權(quán)，但牛1已交付乙占有，故應(yīng)由乙承擔(dān)牛1死亡的風(fēng)險。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

26、設(shè)在?？罡肚逯埃?生下1頭小牛，該小牛由誰享有所有權(quán)?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：本問涉及買賣合同中標(biāo)的物所產(chǎn)生天然孳息的歸屬問題。依《合同法》

第163條的規(guī)定，標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)坐的

孽息，歸買受人所有。本題中，牛2已經(jīng)交付買受人乙占有，故所生天然孳息小牛

自應(yīng)歸其所有。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

27、設(shè)在牛款付清之前，牛3踢傷丙，丙花去醫(yī)藥費(fèi)和誤工損失共計1000元，該

損失應(yīng)由誰承擔(dān)?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：本問涉及飼養(yǎng)的動物致人損害的責(zé)任承擔(dān)問題。依《民法通則》第127

條的規(guī)定，飼養(yǎng)的動物致人損害的，由動物的飼養(yǎng)人或管理人承擔(dān)責(zé)任。本題中，

踢傷丙的牛3已轉(zhuǎn)由乙占有和管理，乙應(yīng)負(fù)牛致人損害的賠償責(zé)任。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

28、設(shè)在?？罡肚逯?乙與丁達(dá)成一項轉(zhuǎn)讓牛4的合同，在向丁交付牛4之前，

該合同的效力如何?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：本問涉及困無權(quán)處分而訂立的合同的效力問題。在?？罡肚逯埃?

的所有權(quán)屬于出賣人甲，因此，買受人乙對牛4并無處分權(quán)。其與丁訂立的轉(zhuǎn)讓牛

4的合同為無權(quán)處分而訂立的合同。依《合同法》第51條的規(guī)定，無處分權(quán)的人處

分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)刊人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有

效。因此，在乙向丁交時牛4之前，其所訂立的合同為效力未定的合同。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

29、設(shè)在牛款付清之前，丁不知甲保留了此牛的所有權(quán)。乙與丁達(dá)成一項轉(zhuǎn)讓牛4

的合同，作價2000兀且將牛4交付于J。J能否據(jù)此取得該牛的所有權(quán)?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：本問涉及動產(chǎn)的善意取得制度問題。若乙已經(jīng)將牛4交付給丁，而丁對

甲保留牛的所有權(quán)并不知情。并已經(jīng)支付了牛的對價，則丁可依善意取得制度而取

得牛4的所有權(quán)。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

30、設(shè)在?？罡肚逯?，乙將牛5租與戊，租期3個月，租金200元。該租賃協(xié)議

是否有效?租金應(yīng)如何處理？

標(biāo)準(zhǔn)答案：本問涉及出租他人之物所訂立合同的效力及法定孳息的歸屬問題。在牛

款付清之前，牛5的所有權(quán)歸出賣人所有，但.買受人乙依買賣合同占有牛，依法

享有對牛的使用收益的雙利，故其與戊訂立的租賃合同合法有效。因租賃合同所取

得的租金為牛5的法定孽息，依《合同法》第163條的規(guī)定，應(yīng)歸買受人乙所有。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

31、合同中的定金條款效力如何?為什么?

標(biāo)準(zhǔn)答案：本問涉及定金問題。依我國《擔(dān)保法》第91條的規(guī)定，定金的數(shù)額由

當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。本題中，主合同標(biāo)的額為1萬

元，而約定的定金為3000元，超過了20%的限制，故超過部分不具有定金的效

力，超過部分可視為預(yù)時款。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

32、年逾七旬的甲因向兩個兒子乙、丙索要贍養(yǎng)費(fèi)訴至人民法院，法院在審理過程

中發(fā)現(xiàn)甲生活相當(dāng)困難，并且身患重疾急需醫(yī)治，遂裁定乙、丙兩人先分別給付甲

生活費(fèi)和醫(yī)療費(fèi)5000元。該裁定作出后，乙表示不同意，人民法院告知乙此裁定

乃終局裁定，不得上訴，只能立即執(zhí)行。人民法院在審理后判處乙、丙每人每月各

負(fù)擔(dān)甲生活費(fèi)1000元。丙以自己下崗為由不服提出上訴。二審人民法院為保障甲

的生活不受影響，在案件審結(jié)前裁定乙、丙兩人分別先給付800元。問題：人民法

院的哪些做法不正確？

標(biāo)準(zhǔn)答案：（1）一審和二審人民法院均依職權(quán)作出先予執(zhí)行的裁定是錯誤的。我國

《民事訴訟法》規(guī)定先予執(zhí)行的條件之一是必須根據(jù)當(dāng)事人的申請，當(dāng)事人沒有申

請的，人民法院不得依職權(quán)裁定先予執(zhí)行。（2）人民法院告知乙只能執(zhí)行，而未告

知乙不服先予執(zhí)行裁定可以向作出裁定的人民法院申請復(fù)議一次是不正確的。人民

法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人享有申請復(fù)議的權(quán)利。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

2008年2月7日，在河南鄭州農(nóng)村某田野上，幾個放羊人在火堆旁烤火。突然，

從火堆里發(fā)出巨響，村民王德龍被炸傷了眼睛。原來，是在場的少年武小軍撿到一

只蠟燭般大小的鞭炮，他兩次將鞭炮埋入火堆中，從而引起爆炸。武小軍的父親將

王德龍送往醫(yī)院，并為其支付了4000多元的醫(yī)療費(fèi)用。王德龍被鑒定為6級傷

殘，后續(xù)治療費(fèi)用高達(dá)50000余元。王德龍多次找到孩子的父親要求賠償，但孩子

的父親卻認(rèn)為孩子不懂事，事發(fā)現(xiàn)場的成年人看到孩子往火堆里埋鞭炮卻不加制

止，責(zé)任應(yīng)該由成年人承擔(dān)。王德龍遂將武小軍及其父告上了法庭。法院受理此案

后認(rèn)為.雙方爭執(zhí)的焦點(diǎn)即責(zé)任的認(rèn)定,取決于事發(fā)現(xiàn)場的成年人是否看到孩子兩

次向火堆里埋鞭炮的這一行為。在場的另一小孩證明王德龍看到武小軍的行為而不

加以制止，武小軍也如是說。在法院最初凋查時，在場的另一個成年人王朝說自己

什么也沒看到，自己剛坐下，鞭炮就響了。在場的另外兩個小孩也證明王朝后到，

只看到結(jié)果。可是后來在法庭上，王朝卻替王德龍作證說，王德龍沒有看到武小軍

往火堆里埋鞭炮。由于王朝的前后說法不一致，法庭對王朝進(jìn)行了耐心的詢問，王

朝終于說出了實情：由于王德龍曾幫助王朝的侄女在縣城找到工作，所以王德龍找

到他要他作偽證時，他礙于人情，便答應(yīng)了。合議庭在了解事實真相后，當(dāng)場作出

了口頭決定，對王朝罰款1000元，拘留3天。問題：

33、人民法院可以對罰款和拘留的強(qiáng)制措施應(yīng)如何適用？

標(biāo)準(zhǔn)答案：可以同時適用。依據(jù)《民訴意見》第118條的規(guī)定，罰款、拘留措施可

以單獨(dú)適用，也可以合并適用。但是罰款和拘留措施不得連續(xù)適用。如果有新的妨

害民事訴訟行為出現(xiàn)，則可以再采取罰款和拘留的強(qiáng)制措施。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

34、該合議庭的做法是否正確?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：該合議庭的做法不正確。罰款和拘留是比較嚴(yán)重的強(qiáng)制措施，法律規(guī)定

了嚴(yán)格的適用程序。罰款和拘留只能由合議庭或獨(dú)任審判員提出處理意見，報請院

長批準(zhǔn)后執(zhí)行。同時人民法院應(yīng)當(dāng)制作決定書，并將此決定書正式通知或出示給行

為人。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

35、王朝不服法院的決定欲向上級法院上訴，并就此咨詢其訴訟代理人。如果你是

王朝的訴訟代理人.應(yīng)如何回答？

標(biāo)準(zhǔn)答案：如果王朝不服法院的決定，可以向作出決定的法院的上級人民法院申請

復(fù)議一次，而不能提起上訴。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

2010年5月，福州市凌云襯衣廠與成都市通達(dá)貿(mào)易公司簽訂了一份服裝買賣合

同。合同中的仲裁條款規(guī)定：”因履行合同發(fā)生的爭議，由雙方協(xié)商解決；無法協(xié)

商解決的，由仲裁機(jī)構(gòu)沖裁。”2010年7月，雙方發(fā)生爭議，凌云襯衣廠向其所在

地的福州市仲裁委員會遞交了仲裁申請書，但通達(dá)貿(mào)易公司拒絕答辯。同年10

月，雙方經(jīng)過協(xié)商，重新簽訂了一份仲裁協(xié)議，并商定將此合同爭議提交通達(dá)貿(mào)易

公司所在地的成都市仲裁委員會仲裁v事后，凌云襯衣廠擔(dān)心成都仲裁委員會實行

地方保護(hù)主義，偏袒通達(dá)貿(mào)易公司，故未申請仲裁。而向合同履行地人民法院提起

訴訟，且起訴時未說明此前兩次約定仲裁的情況。人民法院受理此案并向通達(dá)貿(mào)易

公司送達(dá)了起訴狀副本，該貿(mào)易公司向人民法院提交了答辯狀。人民法院經(jīng)審理判

決被告通達(dá)貿(mào)易公司敗訴，被告不服并提出上訴，理由是雙方事先有仲裁協(xié)議，人

民法院判決無效。問題：

36、買賣合同中的仲裁條款是否有效，并說明理由。

標(biāo)準(zhǔn)答案：仲裁條款無效。因為該仲裁條款未指明具體的仲裁委員會，致使無法履

行而無效。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

37、爭議發(fā)生后，雙方簽訂的協(xié)議是否有效?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：雙方重新簽訂的仲裁協(xié)議有效。因為《仲裁法》第18條規(guī)定，仲裁協(xié)

議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議。

凌云襯衣廠與通達(dá)貿(mào)易公司重新簽訂的仲裁協(xié)議指明了具體的仲裁委員會，是有效

的。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

38、原告凌云襯衣廠向人民法院提起訴訟面臨何種風(fēng)險?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：面臨不予受理或駁回起訴的風(fēng)險，因為雙方的仲裁協(xié)議有效，如果通

貿(mào)易公司以有效的仲裁協(xié)議抗辯，就排除了人民法院的管轄權(quán)。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

39、人民法院審理本案是否正確?為什么?

標(biāo)準(zhǔn)答案：人民法院的審理合法。因為原告起訴后，被告未提出管轄權(quán)異議，視為

人民法院有管轄權(quán)。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

40、被告通達(dá)貿(mào)易公司的上訴理由是否正確?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：上訴理由不成立。因為本案中人民法院的審理和判決都是有效的。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

41、被告是否享有上訴雙?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案；被告享有上訴權(quán)。固為無論上訴理由是否正確，被告享有的上訴權(quán)并不

受影響。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

楊某被單位辭退，對單位領(lǐng)導(dǎo)極度不滿，心存報復(fù)。一天，楊某糾集董某、樊某攜

帶匕首闖至廠長賈某辦公室，將賈某當(dāng)場殺死。中級人民法院一審以故意殺人罪判

處楊某死刑立即執(zhí)行，判處董某和樊某死刑緩期二年執(zhí)行。問題：

42、如一審宣判后，被告人楊某、董某、樊某均未上訴，檢察機(jī)關(guān)亦未抗訴，對被

告人楊某、董某、樊某的一審判決，中級人民法院和高級人民法院分別應(yīng)當(dāng)如何處

理？

標(biāo)準(zhǔn)答案：（1）對楊某來說，中級人民法院在上訴、抗訴期滿后10日內(nèi)報請高級人

民法院復(fù)核。高級人民法院同意判處死刑的，應(yīng)當(dāng)依法作出裁定后，報請最高人民

法院核準(zhǔn)；不同意判處死刑的，應(yīng)當(dāng)提審或發(fā)回重新審判。（2）對董某和樊某來

說，中級人民法院應(yīng)當(dāng)果請高級人民法院核準(zhǔn)。高級人民法院復(fù)核死刑緩期執(zhí)行案

件，應(yīng)當(dāng)訊問被告人。但高級人民法院會將三被告人材料均移送最高人民法院，因

為最高人民法院對楊某進(jìn)行死刑復(fù)核時對案件進(jìn)行全面審查，會一并審查董某和樊

某的部分。

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43、如一審宣判后，被告人楊某、董某均未上訴，檢察機(jī)關(guān)亦未抗訴，樊某提出上

訴，高級人民法院應(yīng)按葉么程序處理對楊某、董某的一審判決?理由是什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：高級人民法院應(yīng)按二審程序?qū)钅场⒍车囊粚徟袥Q進(jìn)行審查。理由如

下：楊某和董某、樊某系共同犯罪，一審法院進(jìn)行了全案審理一并判決，根據(jù)《刑

事訴訟法》的規(guī)定，共同犯罪的案件只有部分被告人上訴的，二審法院應(yīng)當(dāng)對全案

進(jìn)行審查，一并處理。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

44、如一審宣判后，被告人楊某、董某、樊某均未上訴。檢察機(jī)關(guān)亦未抗訴，但賈

某的妻子對附帶民事判決不服提起上訴，高級人民法院應(yīng)按什么程序處理對楊某、

董某的一審判決?理由是什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：高級人民法院應(yīng)按死刑復(fù)核程序處理對楊某、董某的一審判決。理由如

下：在刑事附帶民事案件中，對其刑事部分與民事部分可以獨(dú)立提出上訴，按最高

人民法院的解釋，如果只對民事部分提出上訴，其不影響刑事部分的效力，高級人

民法院對楊某、堇某的死刑判決不適用二審程序，而應(yīng)按死刑復(fù)核程序處理。

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45、被告人楊某經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)死刑并下達(dá)執(zhí)行死刑命令后，下級法院發(fā)現(xiàn)楊

某可能另案犯有傷害罪，對楊某應(yīng)當(dāng)如何處理？

標(biāo)準(zhǔn)答案：下級法院應(yīng)當(dāng)停止執(zhí)行，并且立即報告最高人民法院，由最高人民法院

作出裁定。

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46、周若因生活困難，但相信參加此次大賽將改變自己的命運(yùn)，遂準(zhǔn)備向趙敏借款

5000元作為路費(fèi)及參賽花銷。請問：（1）若趙敏口頭答應(yīng)借款給周若，并約定次日

到家來取，不料，次日周若到趙敏家只見到鐵將軍把門。周若是否可以雙方意思表

示一致，合同已經(jīng)成立并生效為由，起訴趙敏要求履行借款合同義務(wù)?為什么?（2）

設(shè)趙敏借款給周若之時并未約定給付利息，后趙敏主張按照銀行存款利息支付利

息，是否支持?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：（1）不可以。自然人之間的借款合同.自貸款人提供借款時生效。（2）不

支持。自然人之間的借款合同對支付利忠沒有約定或者約定不明確的.視為不支付

利息”

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47、趙敏到上海參加華東地區(qū)賽事，并租賃了陳諒的房屋。請問：（1）若趙敏只租

賃1個月，并未訂立書面租賃合同，該租賃合同是否有效?若租賃1年，而未訂立

書面合同，該租賃合同是否有效?為什么?（2）若趙敏延付租金，則陳諒請求趙敏交

付租金的時效期間為多長?（3）若租賃期間，陳諒將房屋出賣，趙敏又不主張購買，

則租賃合同效力如何？

標(biāo)準(zhǔn)答案：（1）租賃合同均有效。租賃期限6個月以上的。應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)

事人未采用書面形式的.視為不定期租賃。（2）1年。（3）租賃合同繼續(xù)有效。租賃

物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的.不影響租賃合同的效力。

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48、周若為參加比賽，乘坐華山號火車前往比賽地點(diǎn)。不料，途中自火車窗外飛來

一顆石子，將其擊傷，正在救治過程中，其行李架上的行李箱又被他人偷走。為

此，周若訴至法院，要求賠償自己受傷損失及行李損失，應(yīng)否支持?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：受傷損害應(yīng)支持。行李損失不應(yīng)支持。承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對運(yùn)輸過程中旅客的

傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任,但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運(yùn)人證明傷亡是

旅客故意、重大過失造成的除外。在運(yùn)輸過程中旅客自帶物品毀損、滅失，承運(yùn)人

有過錯的。應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

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49、韓昭在決賽中被淘汰后，將一卷由朋友幫忙拍的她參加歷次比賽的膠卷交給泰

山照相館沖洗，不料，該膠卷被照相館不慎丟失。照相館以交給韓昭的收據(jù)小條上

寫明：“如有丟失損毀，賠償5—10倍膠卷價格”為由，只愿意賠償200元。請

問，照相館的聲明性質(zhì)如何?是否有效?為什么?若韓昭主張精神損害賠償，應(yīng)否支

持？

標(biāo)準(zhǔn)答案：格式條款。有效。不存在無效之事由。應(yīng)支持精神損害賠償。該膠卷為

具有人格泉征意義的特定紀(jì)念物品，因侵權(quán)行為而永久性滅失或者毀損.物品所有

人有權(quán)以侵權(quán)為由，向人民法院起訴請求賠償精神損害。

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王京在山東省超凡職業(yè)學(xué)校的行政工作人員。2008年，王京停薪留職，在學(xué)校附

近買下一處飯店，準(zhǔn)備經(jīng)營。為了方便在工商管理部門注冊登記和領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，

王京與超凡職業(yè)學(xué)校的領(lǐng)導(dǎo)達(dá)成協(xié)議，超凡職業(yè)學(xué)校向工商行政管理局申請登記和

辦理一切手續(xù)，王京給超凡職.業(yè)學(xué)校一筆“登記費(fèi)”，王京和超凡職.業(yè)學(xué)校均依約辦

事，很快便領(lǐng)到了營業(yè)人照，飯店髓記注冊為“山東省超凡職業(yè)學(xué)校餐飲服務(wù)中

心為了對外營業(yè)，王京以飯店的名義與個體戶張保簽訂了裝潢飯店的協(xié)議.總

價款10萬元。飯店裝潢好后，王京并未按協(xié)議付款，經(jīng)張保幾次催要，王京均找

借口推托。張保之妻趙霞因與王京之妻李蘭有宿怨，極力勸張保去人民法院起訴。

張保說王京與他多年同學(xué)，關(guān)系一直不錯，王京肯定是一時經(jīng)濟(jì)緊張，再等一段時

間再說。半年以后，王京仍未還款。問題：

50、如果趙霞一氣之下以自己的名義向人民法院起訴，要求王京還款。對此，人民

法院應(yīng)當(dāng)如何處理？

標(biāo)準(zhǔn)答案：根據(jù)《民事訴訟法》第119條的規(guī)定，原告是與本案有直接利害關(guān)系的

公民、法人和其他組織。本案的案由是王京拖欠與張保簽訂的勞務(wù)合同的酬金，而

張保之妻趙霞并不是該合同的當(dāng)事人，她與本案無直接利害關(guān)系。所以，趙霞的起

訴不符合上述法律規(guī)定的條件，人民法院應(yīng)裁定不予受理。

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51、如果張保最終明白只有拿起法律武器才能維護(hù)自己的合法權(quán)益，于是決定起

訴.但因受其妻的慫恿，起訴時以干京之妻李蘭為被告,人民法院對此是否應(yīng)當(dāng)受

理？

標(biāo)準(zhǔn)答案：李蘭雖并非正當(dāng)被告，但該案起訴條件合法，人民法院應(yīng)受理此案，因

為根據(jù)《民事訴訟法》第119條的規(guī)定，起訴必須有明確被告，起訴人提出的被告

只要明確、具體即可。本案中，李蘭雖不是正當(dāng)被告，但人民法院不應(yīng)妨礙原告行

使起訴權(quán)。

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52、如果張保起訴時以王京為被告，在一審審理的過程中提出王京與本案審判長是

同學(xué)，可能影響案件公正裁判，故不應(yīng)由該人民法院審理.而應(yīng)移送上級人民法院

審理，此異｝義能否成立?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：異議不能成立。因為管轄權(quán)異議只能在提交答辯狀期間提出.但此階段

可申請回避。

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53、如果張保起訴時以超凡職業(yè)學(xué)校為被告，但在起訴書中指明王京與學(xué)校的關(guān)

系，對此人民法院應(yīng)如何處理？

標(biāo)準(zhǔn)答案：人民法院應(yīng)當(dāng)追加王京為共同被告。王京與張保簽訂的裝潢飯店的合

同，雖是以學(xué)校餐飲服務(wù)中心的名義簽訂的，實際是個體工商戶之間的合同。根據(jù)

《民訴意見》第