淺析有限責(zé)任公司股東的退出制度摘要：有限責(zé)任公司固有的人合性和封閉性的特點(diǎn)，使股東缺乏有效退出公司的途徑，我國(guó)修訂后的《公司法》新增了異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)制度，這無(wú)疑是我國(guó)公司法的一大立法進(jìn)步。本文淺析了有限責(zé)任公司股東的退出問(wèn)題，并就我國(guó)有限責(zé)任公司股東退出制度立法提出完善建議。

關(guān)鍵詞：有限責(zé)任公司，股東，退出制度

有限責(zé)任公司股東退出，是指在有限責(zé)任公司存續(xù)期間，股東基于特定的事由，收回其所持有股權(quán)的價(jià)值，從而絕對(duì)喪失其公司成員地位的一種制度。長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)公司法一直堅(jiān)持嚴(yán)格的法定資本制度，退股被認(rèn)為是一種抽逃出資的行為，為《中華人民共和國(guó)公司法》（下稱(chēng)《公司法》）所明令禁止，有限責(zé)任公司固有的人合性和封閉性的特點(diǎn)，使股東缺乏有效退出公司的機(jī)制。①

一．建立有限責(zé)任公司股東退出機(jī)制的必要性

構(gòu)建完善的有限責(zé)任公司股東退出機(jī)制對(duì)完善我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、依法對(duì)有限責(zé)任公司進(jìn)行管理都極為必要。

（一）”人合性”特征決定了建立股東退出機(jī)制極為必要

隨著公司的穩(wěn)步發(fā)展，股東對(duì)投資回報(bào)的考慮以及在經(jīng)營(yíng)管理權(quán)方面的摩擦逐漸顯現(xiàn)，而又缺乏維持”人合性”的外部制度，因此，當(dāng)”人合性”徹底喪失時(shí)的股東退出機(jī)制十分必要，可以避免社會(huì)資源的浪費(fèi)、創(chuàng)造新的投資機(jī)會(huì)、實(shí)現(xiàn)股東之間的公平正義。

（二）有限責(zé)任公司的封閉性特征使股東退出機(jī)制成為必要

有限責(zé)任公司的封閉性體現(xiàn)為：公司股份不可在公開(kāi)市場(chǎng)自由轉(zhuǎn)讓?zhuān)狈灰资袌?chǎng)和平臺(tái)，信息嚴(yán)重不對(duì)稱(chēng)，股份價(jià)格難以確定；公司股份向外轉(zhuǎn)讓首先要履行內(nèi)部程序，內(nèi)部股東擁有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)；有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓難度較大，股東（尤其是中小股東）的投資易于被長(zhǎng)期鎖定在公司，股東的退出意志無(wú)法實(shí)現(xiàn)，因此我國(guó)應(yīng)積極完善救濟(jì)措施，保護(hù)投資者權(quán)益。②

（三）資本多數(shù)決原則的缺陷需要股東退出機(jī)制

股東的表決權(quán)是由股權(quán)占比多少?zèng)Q定的，初始投資占比越大，在公司的話語(yǔ)權(quán)、享有的利益也越大。大股東進(jìn)行”多數(shù)資本暴政”的合法依據(jù)，使大股東的意志以公司意志的面目對(duì)中小股東形成約束，中小股東很難對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理形成壓力。中小股東的意志和投資權(quán)益有可能受到損害。因此，在資本多數(shù)決原則之下，為了充分保護(hù)小股東利益，建議進(jìn)一步完善我國(guó)股東退出機(jī)制。

（四）有限責(zé)任公司的經(jīng)營(yíng)管理需要股東退出機(jī)制

實(shí)踐中有限責(zé)任公司的股東人數(shù)較少，身份上實(shí)現(xiàn)了股東、管理層、勞動(dòng)者的高度統(tǒng)一，這無(wú)助于有限責(zé)任公司的公司治理的長(zhǎng)足進(jìn)步，易于形成大股東欺壓小股東的局面。當(dāng)大股東和中小股東發(fā)生矛盾時(shí)，大股東利用資本多數(shù)決原則排擠中小股東退出管理層，若分配方式仍如上所述，中小股東的股東權(quán)益無(wú)法獲得保障。

（五）特殊情況下股東退出機(jī)制的必要性

股東個(gè)人的特殊情況也使得建立股東退出機(jī)制成為必要。例如股東死亡或長(zhǎng)期染疾、因工作地或居住地改變無(wú)法參與管理、夫妻雙方離婚（當(dāng)然雙方要均為公司股東）等情況也需要允許股東退出公司。③

二．股東退出機(jī)制的法理依據(jù)

從世界范圍考察，各國(guó)對(duì)于股東退出公司都經(jīng)歷了從禁止到有限許可的過(guò)程。雖然在模式上有所差異，但賦予股東退出股權(quán)的主要價(jià)值就在于異議股東權(quán)益的特別保護(hù)，其理論依據(jù)主要有以下兩個(gè)方面。

（一）期待權(quán)落空理論

期待權(quán)來(lái)自”公司合同理論”，用公司合同理論來(lái)解釋公司和公司法是從20世紀(jì)70年代開(kāi)始流行的。這種理論認(rèn)為，參與公司的有關(guān)股東，在塑造他們之間的合約安排時(shí)應(yīng)當(dāng)是完全自由或原則上是自由的，因此，在選擇是否”退出”公司方面，股東也享有完全的自由，公司法應(yīng)當(dāng)保障當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)此種自由的權(quán)利。公司就是與公司事務(wù)有利益關(guān)系的各種參與者之間的合同關(guān)系：也許分紅是股東們的目標(biāo)之一，也許是獲得一份穩(wěn)定的工作，獲得參予公司管理的機(jī)會(huì)等。④這些都是公司股東當(dāng)初成立公司時(shí)的合理期待，股東們?cè)诔闪⒐局蹙桶堰@些期待寫(xiě)入?yún)f(xié)議之中。鑒于股東是自身利益的最佳判斷者，一般而言，法律會(huì)尊重和保護(hù)股東之間的任何合約安排和合理期待，但是，由于參與者沒(méi)有經(jīng)驗(yàn)或者談判的成本太高，或者不愿意破壞股東們之間的信任氣氛，協(xié)議中并沒(méi)有這些明確期待的約定，那么這時(shí)法院的任務(wù)就是尋找這些期待以填補(bǔ)合同縫隙。公司法的基本功能就是為這些當(dāng)事人提供基本的合同格式，當(dāng)事人通過(guò)采用這些基本的標(biāo)準(zhǔn)合同，可以節(jié)約交易成本，而一旦這些明示或默示的期待被公司經(jīng)營(yíng)者打破，那么，股東們之間就失去了合作的基礎(chǔ)，則股東有權(quán)退出公司。

（二）公司法上的忠實(shí)義務(wù)

最近公司法的發(fā)展，使得控股股東對(duì)小股東擁有誠(chéng)信義務(wù)，特別是在有限責(zé)任公司中，多數(shù)股東常常是直接參與公司管理，而小股東又對(duì)公司擁有多方面的”合理期待”，那么，遵守并滿足小股東的這些合理期待，就成為控股股東的主要義務(wù)。

以”股東的合理期待”理論為基礎(chǔ)，英美法院在長(zhǎng)期的司法實(shí)踐中，發(fā)展出了有限責(zé)任公司中大股東的嚴(yán)格信托責(zé)任（heightenedfiduciaryduty）理論。然而，即使法院傾向于認(rèn)為在有限責(zé)任公司中大股東擁有嚴(yán)格的信托責(zé)任，小股東們擁有”平等的機(jī)會(huì)”，但要小股東舉證證明大股東的行為是壓迫的或是不公平的卻又要受到”商業(yè)目的”原則的阻礙和限制。小股東必須證明大股東的壓迫行為是在欺詐、自私等”惡意”的支配下進(jìn)行的，但如果大股東行為是基于合理的商業(yè)目的而實(shí)施的，是為了公司的最大利益而行事，那么大股東即可免責(zé)。法院在嚴(yán)格信托義務(wù)和商業(yè)目的之間的搖擺，正反映了有限責(zé)任公司的互相矛盾的特殊性質(zhì)，即”披著公司外衣的合伙”。⑤

三．完善有限責(zé)任公司股東退出制度的建議

（一）明確股東允許退出的事由

除了公司法以及最高法院司法解釋所規(guī)定的股東退出公司的幾種情形及條件外，股東可以退出的情形還應(yīng)包括：公司出現(xiàn)存續(xù)危機(jī)或盈利無(wú)望但又尚未達(dá)到公司法或公司章程所規(guī)定的解散程度，股東感到繼續(xù)留在公司違背投資初衷；股東或董事沖突嚴(yán)重導(dǎo)致公司運(yùn)營(yíng)困難；股東自身情況發(fā)生重大變化導(dǎo)致產(chǎn)生退出需求等。當(dāng)以上情形發(fā)生時(shí)，公司應(yīng)當(dāng)允許股東退出，收回投資。

（二）設(shè)置股東退出的前置條件

（1）退出時(shí)間應(yīng)鎖定在明確的期限內(nèi)。在允許股東退出的同時(shí)鎖定一個(gè)合理的退出期限，也可以結(jié)合股東要求退出的理由進(jìn)行綜合考慮。

（2）股東應(yīng)首先通過(guò)公司內(nèi)部處理方式解決退出問(wèn)題。由于退出權(quán)行使的后果是減少了公司的資產(chǎn)，所以應(yīng)在事先嚴(yán)格確定的程序之下進(jìn)行，不能脫離公司的管理體制。

（三）規(guī)定股東退出公司的方式

（1）協(xié)商退出?？稍诠菊鲁讨惺孪纫?guī)定好允許股東退股的各種條件，或股東提出退股時(shí)各股東間合意退出。退股股份原則上應(yīng)由公司回購(gòu)。

（2）退出的最終實(shí)施應(yīng)通過(guò)特別程序進(jìn)行。在允許股東退出的時(shí)候，應(yīng)該按照嚴(yán)格的程序進(jìn)行實(shí)施。

（四）所退股份的價(jià)值必須以法定方式進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估

為了保護(hù)退出股東、公司和公司債權(quán)人利益，目標(biāo)股份應(yīng)進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估。中小股東話語(yǔ)權(quán)有限，只有通過(guò)公正的資產(chǎn)評(píng)估，才能使目標(biāo)股份在退出時(shí)