1、虛開增值稅專用發(fā)票犯罪的事件不允許逮捕的九種情況廣強(qiáng)律師事務(wù)所何觀舒周筱赟本文探討虛開增值稅專用發(fā)票的罪案不被逮捕，對(duì)案件機(jī)關(guān)虛開增值稅專用發(fā)票的罪案，從決定不被逮捕的具體情況，特別是從無(wú)罪辯護(hù)的角度，重點(diǎn)分析檢察承認(rèn)無(wú)罪而不被逮捕的情況，虛開增值稅專用發(fā)票的罪案是什么？是否逮捕，決定了增值稅專用發(fā)票犯罪事件的事件行為者的命運(yùn)我國(guó)刑事訴訟中的強(qiáng)制措施包括拘留、保留審查、居住監(jiān)視、拘留、逮捕五種。 其中，逮捕是最嚴(yán)厲的刑事訴訟強(qiáng)制措施。 逮捕是公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院依法剝奪和拘留嫌疑人和被告人的人身自由的強(qiáng)制措施。 逮捕的嚴(yán)峻性，強(qiáng)制剝奪人身自由，拘留審查，通常在判決生效之前出現(xiàn)。 不承

2、認(rèn)逮捕是指檢察機(jī)關(guān)審查認(rèn)定請(qǐng)求搜查機(jī)關(guān)允許逮捕的嫌疑人，決定不滿足逮捕條件的嫌疑人。因?yàn)橹袊?guó)的地區(qū)很大，如果因?yàn)樘撻_增值稅專用發(fā)票的事件，事件行為者逃跑的話，逮捕成本就很高。 我國(guó)刑事訴訟沒(méi)有缺席審判制度，但案件行為者不到案件，就不能起訴。 同時(shí)，一些事件行為者可能有社會(huì)危險(xiǎn)性，需要限制人身自由。 采取逮捕措施后，事務(wù)員可以隨時(shí)審問(wèn)，有效防止證據(jù)勾結(jié)、證據(jù)破壞、逃亡、自殺等刑事訴訟順利進(jìn)行。但是，逮捕長(zhǎng)期剝奪人身自由，不正當(dāng)使用顯著侵害公民的合法權(quán)益。 人身自由是憲法上的權(quán)利，不是法律規(guī)定的程序和條件，不能剝奪。 因此，逮捕是刑事訴訟的強(qiáng)制措施中最嚴(yán)格的一種，是一把雙刃劍，運(yùn)用合法性合理，可以

3、保障刑事訴訟活動(dòng)的順利進(jìn)行，違法、不正當(dāng)逮捕損害了公民的合法權(quán)利，損害了社會(huì)公共利益。因此，虛開增值稅專用發(fā)票的犯罪行為者既沒(méi)有妨礙刑事訴訟的可能性，也沒(méi)有社會(huì)危險(xiǎn)性，就沒(méi)有必要采取逮捕措施。 逮捕作為最嚴(yán)厲的刑事訴訟強(qiáng)制措施，必須慎重使用。在司法實(shí)踐中，逮捕率一直很高，檢察機(jī)關(guān)存在“結(jié)構(gòu)罪即逮捕”的情況，審查逮捕程序的機(jī)械化、行政化，檢察機(jī)關(guān)只對(duì)搜查機(jī)關(guān)提交的案件資料進(jìn)行書面審查，不觸及原來(lái)的證據(jù)，少聽取律師的意見(jiàn)，認(rèn)定案件。在司法實(shí)踐中，案件行為者一旦被逮捕，被起訴的可能性極高，但從我國(guó)極低的無(wú)罪判決率來(lái)看，即使查明了案件的證據(jù)和事實(shí)問(wèn)題，案件行為者也極有可能被判罪，很難得到徹底的無(wú)罪結(jié)果

4、。 相反，如果檢察機(jī)關(guān)不承認(rèn)逮捕，在審查起訴階段檢察機(jī)關(guān)作出不起訴的決定比較容易，在進(jìn)入審判階段前將事件無(wú)罪化，實(shí)現(xiàn)了實(shí)質(zhì)有效的辯護(hù)。因此，在實(shí)務(wù)中，辯護(hù)律師能否讓檢察機(jī)關(guān)充分、全面地認(rèn)識(shí)到增值稅專用發(fā)票事件的事件行為人的無(wú)罪理由，甚至不承認(rèn)逮捕，可以說(shuō)決定了增值稅專用發(fā)票事件的事件行為人的命運(yùn)。逮捕可能發(fā)生在刑事訴訟的各個(gè)階段通常，對(duì)虛開增值稅專用發(fā)票的罪案當(dāng)事人的逮捕發(fā)生在搜查階段，逮捕請(qǐng)求機(jī)關(guān)是搜查機(jī)關(guān)，批準(zhǔn)機(jī)關(guān)是檢察機(jī)關(guān)，執(zhí)行機(jī)關(guān)是公安機(jī)關(guān)。 人民檢察院決定不承認(rèn)逮捕的，公安機(jī)關(guān)接到不承認(rèn)逮捕的決定書后，必須立即釋放拘留中的有關(guān)人員，變更強(qiáng)制措施，保留審查或監(jiān)視居住。但是，實(shí)際上，逮捕

5、也可能發(fā)生在審查起訴、審判和服刑階段。搜查階段的逮捕：提交機(jī)關(guān)為了調(diào)查機(jī)關(guān)，認(rèn)為案件行為人需要逮捕，必須提交逮捕書，連同文件證據(jù)一起提交同級(jí)人民檢察院提交審查認(rèn)可，由人民檢察院搜查監(jiān)督部門處理。逮捕的批準(zhǔn)機(jī)關(guān)是人民檢察院，人民檢察院判斷不符合逮捕條件的，必須作出不承認(rèn)逮捕的決定。在審查起訴階段的逮捕：搜查機(jī)關(guān)在調(diào)查階段沒(méi)有向人民檢察院請(qǐng)求逮捕許可，人民檢察院認(rèn)為起訴搜查機(jī)關(guān)未被逮捕的事件行為者時(shí)，有必要逮捕，人民檢察院決定逮捕。審判階段的逮捕：在審判階段，作出逮捕決定的決定機(jī)關(guān)是人民法院。 人民檢察院起訴時(shí)沒(méi)有被逮捕的被告人，如果法院判斷符合逮捕條件應(yīng)該逮捕的話，法院可以決定逮捕。服刑中的逮捕

6、：服刑人在服刑期間是否犯下新的罪或發(fā)現(xiàn)脫罪，是否需要逮捕手續(xù)，程序法中沒(méi)有明確的規(guī)定。 多數(shù)意見(jiàn)是被監(jiān)禁囚犯的人身自由最受限制，不符合刑事訴訟法第79條規(guī)定的逮捕6個(gè)條件，不需要采取逮捕措施。服刑人沒(méi)有采取逮捕措施，但由于服刑期間新的犯罪或犯下的犯罪人的身份改變，從原來(lái)的單一犯罪人變成了犯罪人和犯罪嫌疑人的雙重身份，其訴訟權(quán)利也發(fā)生了變化，在拘留所等拘留所享受的權(quán)利比在監(jiān)獄享受的權(quán)利的限制多。 因此，為了保障犯人的毀滅防止、偽造證據(jù)、妨礙證人作證、妨礙供述、訴訟活動(dòng)的順利進(jìn)行，同時(shí)為了保障犯人在訴訟活動(dòng)中享有的犯罪嫌疑人的權(quán)利，必須將犯人的收容地轉(zhuǎn)移到調(diào)查起訴機(jī)構(gòu)所在地的拘留所。但是，服刑者即

7、將屆滿，滿足了逮捕的必要條件，有特殊情況要求批準(zhǔn)和決定逮捕。 關(guān)于監(jiān)獄辦理刑事案件有關(guān)問(wèn)題的規(guī)定 (司發(fā)通，2014 )第二條說(shuō)：“犯罪者在監(jiān)獄內(nèi)犯罪，在處理案件時(shí)該罪犯需要在刑期屆滿前逮捕的，在搜查階段監(jiān)獄在刑期屆滿前允許人民檢察院審查逮捕，在起訴審查階段人民檢察院決定逮捕，在審判階段人民法院決定逮捕不承認(rèn)逮捕的共同點(diǎn)人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)第143條說(shuō)：“對(duì)有下列情形之一的犯罪嫌疑人，人民檢察院必須作出不承認(rèn)逮捕或不逮捕： (1)不符合本規(guī)則第一百三十九條至第一百二十四條規(guī)定的逮捕條件： (2) “具有刑事訴訟法第十五條規(guī)定的情況之一”刑事訴訟法第15條規(guī)定：“不追究刑事責(zé)任的，已經(jīng)

8、追究的，必須撤銷案件，不起訴，中止審理，或者宣告無(wú)罪”(2)犯罪超過(guò)追訴時(shí)效期間的(3)。 特赦免處罰的(四)根據(jù)刑法的教訓(xùn)處理的犯罪，不教也不撤回的(五)嫌疑人、被告人死亡的(六)其他法律規(guī)定不追究刑事責(zé)任的情況)，因此，根據(jù)以上情況，檢察機(jī)關(guān)作出不承認(rèn)逮捕的決定虛開增值稅專用發(fā)票犯罪案件的有關(guān)人員不允許逮捕的條件根據(jù)刑事訴訟法第七十九條的規(guī)定，逮捕需要三個(gè)條件。 第一是嫌疑條件，第二是懲罰條件，第三是社會(huì)危害性條件。 因此，檢察機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)逮捕時(shí)，必須審查案件是否符合上述三個(gè)條件，必須同時(shí)具備這三個(gè)條件，才能做出批準(zhǔn)逮捕的決定。 否則，就必須做出不承認(rèn)逮捕的決定。 刑事訴訟法第八十八條說(shuō)：

9、“人民檢察院在審查公安機(jī)關(guān)允許逮捕的事件后，必須根據(jù)情況作出是否允許逮捕的決定。 對(duì)于承認(rèn)逮捕的決定，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行，并將執(zhí)行情況立即通知人民檢察院。 不承認(rèn)逮捕的，人民檢察院需要說(shuō)明理由補(bǔ)充搜查的，也必須通知公安機(jī)關(guān)。那么，在實(shí)務(wù)中，在什么情況下檢察院會(huì)作出不承認(rèn)逮捕的決定呢？對(duì)于本文討論過(guò)的虛開增值稅專用發(fā)票的罪，有不承認(rèn)逮捕的特別情況嗎？根據(jù)刑事訴訟法和人民檢察院刑事訴訟規(guī)則的有關(guān)規(guī)定，結(jié)合我們對(duì)增值稅專用賬單罪案的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，我們?cè)谑聞?wù)機(jī)關(guān)允許逮捕或不允許逮捕的情況下，有以下情況。 無(wú)罪的理由是，行為人沒(méi)有客觀實(shí)施犯罪行為，行為人沒(méi)有主觀的犯罪意圖，或者增值稅專用發(fā)票金額沒(méi)有達(dá)到本

10、罪的立案標(biāo)準(zhǔn)，或者主體不符合等可能性的二是檢察認(rèn)為證據(jù)不足，不承認(rèn)逮捕。 認(rèn)定行為人構(gòu)成某一犯罪的證據(jù)必須符合可靠、充分的標(biāo)準(zhǔn)的第三點(diǎn)是檢察認(rèn)為沒(méi)有必要逮捕，不承認(rèn)逮捕。 在這種情況下，犯罪者構(gòu)成犯罪，但檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為事件可以審查，不逮捕，決定不逮捕。據(jù)此，不承認(rèn)逮捕事實(shí)上有三種類型：不構(gòu)成犯罪的逮捕、證據(jù)不足的逮捕、有罪但不需要逮捕的逮捕。虛開增值稅專用發(fā)票犯罪的行為人不承認(rèn)逮捕的九種情況筆者將虛開增值稅專用發(fā)票犯罪行為人不承認(rèn)逮捕分為三種共九種情況一、人民檢察院不構(gòu)成犯罪，不承認(rèn)逮捕的三種情況：(一)案件行為人不實(shí)施客觀虛開增值稅專用發(fā)票的客觀行為，不允許逮捕(二)案件行為人有虛開增值稅專用

11、發(fā)票的客觀行為，但沒(méi)有達(dá)到刑事案件的立件追訴標(biāo)準(zhǔn)(3)事件行為人主觀上沒(méi)有虛開增值稅專用發(fā)票的主觀，不故意承認(rèn)逮捕(四)行為人不符合虛開增值稅專用發(fā)票罪的主體條件，不允許逮捕。二、人民檢察院因?yàn)樽C據(jù)不滿足逮捕條件(證據(jù)不足)，不承認(rèn)逮捕。三、人民檢察院認(rèn)為有罪但無(wú)須逮捕而不承認(rèn)逮捕的四種情況：(一)符合等待審查的條件不允許逮捕(二)符合監(jiān)測(cè)居住的條件不允許逮捕(3)“不直訴”(四)犯罪輕且與其他重大犯罪嫌疑無(wú)關(guān)的情況的未經(jīng)許可逮捕。詳細(xì)情況如下。不構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪不承認(rèn)逮捕的四種情況(一)行為人沒(méi)有實(shí)施虛開增值稅專用發(fā)票的客觀行為虛開增值稅專用發(fā)票罪的行為包括為他人虛開、為自己虛開、為

12、他人虛開、介紹他人虛開行為四種情況，符合其中一種情況，可以認(rèn)定為虛開增值稅專用發(fā)票罪。 那么，如何理解“虛開”的行為呢？發(fā)票管理辦法第22條第1項(xiàng)的規(guī)定：“要發(fā)行發(fā)票，應(yīng)該根據(jù)規(guī)定的時(shí)限、順序、欄，一次全部如實(shí)發(fā)行，蓋發(fā)票專用印章”，這是稅法上關(guān)于發(fā)行發(fā)票的規(guī)定， 參照1996年最高人民法院關(guān)于適用全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定的若干問(wèn)題的解釋的規(guī)定，“有以下行為之一的是“增值稅專用發(fā)票”: (1)沒(méi)有購(gòu)買貨物或者不提供征稅服務(wù)，為了別人，為了自己，讓別人為自己，為別人發(fā)行增值稅專用發(fā)票(2)購(gòu)買商品雖然收到了，但是為了別人，為了自己，為了別人，

13、發(fā)行了數(shù)量和金額不確定的增值稅專用發(fā)票(3)雖然進(jìn)行了實(shí)際的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但是代替自己發(fā)行了增值稅專用發(fā)票”在當(dāng)時(shí)的情況下，只要有虛開行為，就有虛開增值稅專用發(fā)票的罪隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和增值稅發(fā)票制度的全面推進(jìn)，出現(xiàn)了各種各樣的經(jīng)濟(jì)交易模式，對(duì)于增值稅專用發(fā)票的發(fā)行，不以實(shí)際騙稅為目的，客觀上導(dǎo)致國(guó)家稅金的實(shí)際損失是不可能的，但與增值稅專用發(fā)票上記載的內(nèi)容一致的真實(shí)交易的“虛開” 例如，為了增加銷售額、擴(kuò)大銷售額，或者為了制造企業(yè)的虛假繁榮，有相互分開或循環(huán)增值稅專用發(fā)票的行為。 那么，這種行為應(yīng)該如何評(píng)價(jià)呢？屬于增值稅專用發(fā)票嗎？2016年11月16日，人民法院報(bào)日刊登了姚龍兵如何解讀虛開增值稅

14、專用發(fā)票罪的“虛開”句。 “虛開增值稅專用發(fā)票的罪，在刑法第250條第1項(xiàng)中規(guī)定，為了騙取出口退稅金，要求包括扣除稅金收據(jù)的罪在內(nèi)，騙取稅金的主觀目的，如果沒(méi)有該目的，就不能認(rèn)定為刑法第250條的“虛開”行為，以該罪處罰是福建省高級(jí)人民法院審理的泉州市松原錦聚酯實(shí)業(yè)有限公司等虛開增值稅專用發(fā)票的事件，針對(duì)福建省高級(jí)人民法院的請(qǐng)示，該事件的被告機(jī)關(guān)并不是為了扣除稅金，而是為了顯示公司的實(shí)力而虛開增值稅發(fā)票，以達(dá)到在外商談判中的有利地位，該公司的行為(二)行為人有虛開增值稅專用發(fā)票的相關(guān)行為，但未達(dá)到刑事立件追訴標(biāo)準(zhǔn)行為人實(shí)施了虛開增值稅專用發(fā)票的罪行，但由于虛開的稅金額和國(guó)家稅金流失的金額未達(dá)到

15、罪標(biāo)準(zhǔn)，沒(méi)有構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票的罪，檢察院應(yīng)當(dāng)依法作出不承認(rèn)逮捕的決定。根據(jù)最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)第61條“虛開增值稅專用發(fā)票，騙取出口退稅，扣除稅金的發(fā)票案(刑法第250條)”的規(guī)定，“虛開增值稅專用發(fā)票，或者虛開出口退稅，扣除稅金的其他發(fā)票，虛開的稅額達(dá)到1萬(wàn)元以上但是，因虛開增值稅專用發(fā)票罪的閾值低，虛開的稅額達(dá)到一萬(wàn)元以上，或國(guó)家稅金被欺詐的金額達(dá)到五千元以上，就可以立案追訴，但在實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中，雙方的交易額比虛開增值稅專用發(fā)票罪的立案標(biāo)準(zhǔn)因此，在司法實(shí)務(wù)中，檢察機(jī)關(guān)適用這種狀況作出不許可逮捕決定的概率很小。(3)行為人主觀上沒(méi)有虛

16、開增值稅專用發(fā)票的意圖虛開增值稅專用發(fā)票罪的主觀表現(xiàn)是直接的，行為者一般具有非法利益的目的，即虛開增值稅專用發(fā)票來(lái)騙取國(guó)家稅金的目的。 在實(shí)際經(jīng)營(yíng)中，公司利用相互分開、循環(huán)增值稅專用發(fā)票的方式，增加銷售額、擴(kuò)大銷售收入、造成企業(yè)虛假繁榮，擴(kuò)大公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，在與其他公司的談判中獲得有利的地位，或獲得某個(gè)商業(yè)機(jī)會(huì)的情況以上行為中，行為人主觀越獄，不旨在騙取稅金，客觀上也不會(huì)導(dǎo)致國(guó)家稅金流失。 這種情況不應(yīng)該以增值稅專用發(fā)票罪來(lái)論述。辯護(hù)人為了為這種當(dāng)事人辯護(hù)，必須在審查認(rèn)可階段向檢察機(jī)關(guān)解釋這一重要事件，使檢察機(jī)關(guān)認(rèn)定當(dāng)事人無(wú)罪，努力取得不認(rèn)可逮捕的效果。(四)行為人不符合虛開增值稅專用發(fā)票罪的主體條件，不允許逮捕虛開增值稅專用發(fā)票罪的主體是一般主體，包括自然人和單位，從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的人和不從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的人，具有一般納稅人資格、小規(guī)模納稅人資格的單位，都可以成為本罪主體。 增值稅專用發(fā)票發(fā)行資格主要有兩種。 一個(gè)是由稅務(wù)機(jī)關(guān)代理。另一個(gè)是自己開票。 自我申報(bào)的單位必須具有一般納稅人資格，小規(guī)模納稅人需要開具增值稅專用發(fā)票的，需要向稅務(wù)機(jī)關(guān)申請(qǐng)代理。在實(shí)際經(jīng)營(yíng)中，依靠經(jīng)營(yíng)是普遍的經(jīng)營(yíng)方式。 也就是說(shuō)，企業(yè)、合作組織、個(gè)人或自然人與另一個(gè)經(jīng)營(yíng)主體