1、二零一一年三月,國內(nèi)上市公司并購的流程和關(guān)鍵點(diǎn),1,關(guān)于今日主講的內(nèi)容,國泰君安參與的是涉及A股已上市企業(yè)的并購事宜，注重的是實(shí)務(wù)操作。 故此今日重點(diǎn)介紹：A股市場企業(yè)并購的“流程”與“關(guān)鍵點(diǎn)” 涉及的是上文中紅色字體部分。,企業(yè)并購是一門藝術(shù)： 經(jīng)典的理論 + 成功的實(shí)務(wù)運(yùn)作 企業(yè)并購是一場婚姻： 為什么并購 + 如何并購 + 并購后如何整合 企業(yè)并購是一種宣言： 非公開市場的宣言 OR 公開市場的宣言,2,主要內(nèi)容,3,企業(yè)并購的定義與形式,定義：企業(yè)之間的兼并與收購行為，是企業(yè)法人在平等自愿、等價(jià)有償基礎(chǔ)上，以一定的經(jīng)濟(jì)方式取得其他法人產(chǎn)權(quán)的行為，是企業(yè)進(jìn)行資本運(yùn)作和經(jīng)營的一種主要形式。

2、 企業(yè)并購不是嚴(yán)格的法律概念，只是市場通常說法。,企業(yè)并購的形式,上市公司控制權(quán)轉(zhuǎn)讓（收購與被收購） 資產(chǎn)重組（購買、出售與置換資產(chǎn)） 企業(yè)合并（吸收合并和新設(shè)合并） 企業(yè)分立（存續(xù)分立和新設(shè)分立） 其他對(duì)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)和負(fù)債結(jié)構(gòu)、收入及利潤產(chǎn)生重大影響的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。,4,是否涉及公開市場對(duì)企業(yè)并購的影響,產(chǎn)業(yè)監(jiān)管與工商監(jiān)管 操作難度小，關(guān)鍵在談判 市場監(jiān)督弱，做了也就做了,產(chǎn)業(yè)監(jiān)管與工商監(jiān)管外，還有證監(jiān)會(huì)監(jiān)管與公眾監(jiān)督 約束條件多，操作流程復(fù)雜 輿論監(jiān)督導(dǎo)致不敢“做了也就做了”,涉及A股的并購：并購方或被并購方、重組方或被重組方為A股上市公司。,所以A股企業(yè)的并購，需要：研究“操作流程”，

3、把握“關(guān)鍵點(diǎn)”。,5,主要內(nèi)容,6,企業(yè)并購的一般流程,籌備階段,確定企業(yè)并購的動(dòng)因 選擇企業(yè)并購的對(duì)象 盡職調(diào)查、審計(jì)評(píng)估 確定并購對(duì)價(jià) 研究并購方案,操作階段,監(jiān)管部門溝通 報(bào)批手續(xù) 支付并購對(duì)價(jià) 辦理產(chǎn)權(quán)登記等手續(xù),整合階段,調(diào)整管理團(tuán)隊(duì) 調(diào)整員工構(gòu)成 統(tǒng)一財(cái)務(wù)制度 資源整合 業(yè)務(wù)整合,并購如同一場婚姻，從找對(duì)象開始，到領(lǐng)證與擺酒結(jié)婚，再到婚后的共同生活，所有婚姻的環(huán)節(jié)都能與并購的操作流程相對(duì)應(yīng)。,7,籌備階段,（一）確定并購動(dòng)因,自己想結(jié)婚并購動(dòng)因是自發(fā)的，希望謀求企業(yè)的外延性發(fā)展 年齡到了需要結(jié)婚外部形勢(shì)逼迫 （如市場份額壓力、成本壓力、技術(shù)壓力等） 家長逼迫主管部門意志決定 （如整

4、體上市的政策導(dǎo)向、拯救區(qū)域內(nèi)困難企業(yè)的導(dǎo)向、行業(yè)整合的導(dǎo)向等）,（二）尋找并購對(duì)象,自己找、朋友介紹、家長介紹、參加相親節(jié)目，多種方式均可 鼓勵(lì)自由戀愛，不支持包辦婚姻，更不支持“搶親” 關(guān)注并購對(duì)象的質(zhì)素及并購的可能性 （門當(dāng)戶對(duì)型、有錢大款型、富裕家庭型、潛力股型等）,8,籌備階段（續(xù)）,（三）知己知彼盡職調(diào)查很重要,并購意愿及法律方面的基本情況 (1)章程中有無反并購條款 (2)股東的情況與并購意愿 (3)管理層的并購障礙 (4)員工中有無并購障礙 (5)反壟斷訴訟的可能性 (6)爭取善意并購的可能性 (7)并購操作的技術(shù)手段是否可以達(dá)成,資產(chǎn)與財(cái)務(wù)方面的基本情況 (1)財(cái)務(wù)是否規(guī)范 (

5、2)收入與成本是否真實(shí) (3)主要資產(chǎn)是否真實(shí) (4)主要資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)是否擁有 (5)是否有或有負(fù)債,業(yè)務(wù)方面的基本情況 (1)主營業(yè)務(wù)的持續(xù)運(yùn)作情況 (2)技術(shù)與研發(fā)能力 (3)專利等無形資產(chǎn)的有效期 (4)核心業(yè)務(wù)人員的穩(wěn)定性 (5)長期合同的持續(xù)性 (6)監(jiān)管部門的持續(xù)支持,9,籌備階段（續(xù)）,（四）適當(dāng)接觸直至深入談判,不知對(duì)方態(tài)度時(shí)，適當(dāng)接觸，切勿打草驚蛇； 明確對(duì)方態(tài)度時(shí)，深入談判，果斷決策； 明確對(duì)方不接受并購時(shí)，先知難而退；其后改變策略，尋求敵意收購，謀求一擊而制敵。,（五）研究確定并購方案,發(fā)揮中介作用，在法規(guī)許可范圍內(nèi)確定并購方案； 監(jiān)管機(jī)構(gòu)是衣食父母，建議提前做好溝通（但要注

6、意內(nèi)幕信息）； 涉及關(guān)聯(lián)交易時(shí)，公眾股東是最重要的決策者，可提前了解公眾意愿，或決策時(shí)通過輿論造勢(shì)。,10,操作階段A股市場企業(yè)并購的具體方式,A股企業(yè)并購,上市公司收購 （要約/協(xié)議）,非重大 資產(chǎn)重組,企業(yè)合并,重大資產(chǎn)重組,上市公司收購：收購股權(quán)，可采用協(xié)議收購或要約收購方式進(jìn)行，證監(jiān)會(huì)上市部監(jiān)管。 非重大資產(chǎn)重組：以非股票對(duì)價(jià)重組資產(chǎn)，且“三項(xiàng)指標(biāo)”占比均低于50%。直接操作，無需通過證監(jiān)會(huì)。 重大資產(chǎn)重組：證監(jiān)會(huì)上市部審核。 企業(yè)合并：暫無具體法規(guī)約束，證監(jiān)會(huì)上市部窗口指導(dǎo)與審核。,11,具體操作流程協(xié)議收購與要約收購,收購人（及其一致性動(dòng)人）持股達(dá)上市公司總股本5%以上時(shí)，需公告并

7、編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書。其后每變動(dòng)5%，需公告并編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書，直至持股30%。 因此30%以下的股份收購，并無實(shí)質(zhì)性法律障礙，也無需獲得上市公司的同意，關(guān)鍵是持續(xù)公告后收購成本較難以控制，以及收購后如何真正控制上市公司。,要約收購,協(xié)議收購,自愿要約：投資者自愿選擇以要約方式收購上市公司股份的，可以向被收購公司所有股東發(fā)出全面要約或部分要約。 強(qiáng)制要約：（1）收購人持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時(shí)，繼續(xù)增持股份的；應(yīng)當(dāng)采取要約方式進(jìn)行，發(fā)出全面要約或者部分要約；（2）收購人擬通過協(xié)議方式收購一個(gè)上市公司的股份超過30%的，超過30%的部分，應(yīng)當(dāng)改以要約方式進(jìn)行；（3）申請(qǐng)

8、要約豁免的收購人，未取得豁免的，但仍擬以要約以外的方式繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約。 要約的其他規(guī)定：（1）要約比例：不得低于上市公司股本總額的5%；（2）要約期限：要約約定的收購期限不得少于30日，并不得超過60日；但是出現(xiàn)競爭要約的除外。出現(xiàn)競爭要約時(shí)，發(fā)出初始要約的收購人變更收購要約距初始要約收購期限屆滿不足15日的，應(yīng)當(dāng)延長收購期限，延長后的要約期應(yīng)當(dāng)不少于15日，不得超過最后一個(gè)競爭要約的期滿日；（3）要約價(jià)格：對(duì)同一種類股票的要約價(jià)格，不得低于要約收購提示性公告日前6個(gè)月內(nèi)收購人取得該種股票所支付的最高價(jià)格。,在30%以下，可以采用協(xié)議收購方式收購上市公司股份。 在30%以上，

9、除非可申請(qǐng)要約豁免，否則不可采用協(xié)議收購方式。,12,具體操作流程協(xié)議收購的要約豁免,要約豁免條件：（一）收購人與出讓人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上市公司的實(shí)際控制人發(fā)生變化； （二）上市公司面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會(huì)批準(zhǔn)，且收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益；（三）經(jīng)上市公司股東大會(huì)非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，收購人取得上市公司向其發(fā)行的新股，導(dǎo)致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%，收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有權(quán)益的股份，且公司股東大會(huì)同意收購人免于發(fā)出要約； 有下列情形之一的，當(dāng)事人可以向中國證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)以簡易程序免除發(fā)出要約：（一）經(jīng)政

10、府或者國有資產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)進(jìn)行國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并，導(dǎo)致投資者在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過30%；（二）在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的30%的，自上述事實(shí)發(fā)生之日起一年后，每12個(gè)月內(nèi)增加其在該公司中擁有權(quán)益的股份不超過該公司已發(fā)行股份的2%；（三）在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的50%的，繼續(xù)增加其在該公司擁有的權(quán)益不影響該公司的上市地位；（四）因上市公司按照股東大會(huì)批準(zhǔn)的確定價(jià)格向特定股東回購股份而減少股本，導(dǎo)致當(dāng)事人在該公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%；（五）證券公司、銀行等金

11、融機(jī)構(gòu)在其經(jīng)營范圍內(nèi)依法從事承銷、貸款等業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過30%，沒有實(shí)際控制該公司的行為或者意圖，并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案；（六）因繼承導(dǎo)致在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%；,13,具體操作流程重大資產(chǎn)重組,上市公司及其控股或者控制的公司購買、出售資產(chǎn)，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組： （1）購買、出售的資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額及營業(yè)收入占上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額或營業(yè)收入的比例達(dá)到50%以上； （2）上市公司在12個(gè)月內(nèi)連續(xù)對(duì)同一或者相關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行購買、出售的，以其累計(jì)數(shù)

12、分別計(jì)算相應(yīng)數(shù)額，但已報(bào)經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)的資產(chǎn)交易行為，無須納入累計(jì)計(jì)算的范圍。 上市公司可采用發(fā)行股份的方式購買資產(chǎn)（包括以發(fā)行股份所募集資金向同一發(fā)行對(duì)象購買資產(chǎn)），并按照上述標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算是否構(gòu)成重大資產(chǎn)重組。但上市公司按照經(jīng)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)的發(fā)行證券文件披露的募集資金用途，使用募集資金購買資產(chǎn)、對(duì)外投資的行為，不作為重大資產(chǎn)重組。,構(gòu)成重大資產(chǎn)重組的，需提交中國證監(jiān)會(huì)上市公司部審核。 存在以下情況的，需提交證監(jiān)會(huì)重組委審核：（1）上市公司出售資產(chǎn)的總額和購買資產(chǎn)的總額占其最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額的比例均達(dá)到70%以上；（2）上市公司出售全部經(jīng)營性資產(chǎn)，同時(shí)購買其他資產(chǎn)；

13、（3）發(fā)行股份購買資產(chǎn)構(gòu)成重大資產(chǎn)重組的。,14,吸收合并指的是合并方公司吸收其他公司，被吸收的公司解散的企業(yè)合并方式。 目前，證監(jiān)會(huì)對(duì)于涉及上市公司的吸收合并尚未制定專項(xiàng)法規(guī)，但市場上已存在諸多吸收合并的案例，如上港集團(tuán)吸收合并上港集箱，中鋁吸收合并蘭州鋁業(yè)與山東鋁業(yè)等。 吸收合并與上市公司收購的主要區(qū)別在于：吸收合并是公司架構(gòu)的整合，被吸收的公司需要解散，其債權(quán)債務(wù)由收購后的存續(xù)公司承繼。上市公司收購不改變公司體系的架構(gòu)，改變的只是被收購公司的股東結(jié)構(gòu)。 換股吸收合并是吸收合并的一種特殊方式，收購人以其自身的股份為對(duì)價(jià)，置換被收購方的股份，從而完成吸收合并。由于不涉及大量現(xiàn)金的直接交易，換

14、股吸收合并已成為過去我國上市公司吸收合并的主要方式。,具體操作流程吸收合并,15,整合階段,16,（一）內(nèi)部整合安排,（二）整合階段的監(jiān)管要求,定期披露資產(chǎn)整合計(jì)劃（如需） 盈利預(yù)測(cè)的達(dá)成情況 收購?fù)瓿珊蟮某掷m(xù)督導(dǎo),調(diào)整管理層，避免內(nèi)部人管理 員工隊(duì)伍優(yōu)化與培訓(xùn) 財(cái)務(wù)制度統(tǒng)一 業(yè)務(wù)流程重組,主要內(nèi)容,17,交易方案的保密及內(nèi)幕交易的規(guī)避,交易方案的保密關(guān)系到： 交易對(duì)方的反收購行為 交易對(duì)價(jià)的高低 競爭對(duì)手的并購行為 市場輿論的導(dǎo)向 行業(yè)主管部門的態(tài)度 2011年是證監(jiān)會(huì)的內(nèi)幕交易治理年，內(nèi)幕交易直接關(guān)系到并購審核的成敗。,問題,內(nèi)部決策停留在小范圍內(nèi) 內(nèi)部決策人員簽署保密協(xié)議，明確自身及近親

15、屬絕對(duì)不能買賣股票 提示董監(jiān)高及其近親屬不要買賣股票 先期中介機(jī)構(gòu)中唯有券商知情 審計(jì)、評(píng)估機(jī)構(gòu)以其他緣由參與 中介機(jī)構(gòu)進(jìn)場時(shí)間予以適當(dāng)控制 與中介機(jī)構(gòu)簽署保密協(xié)議 控制主管部門知情人員 加快決策,對(duì)策,18,地方保護(hù)主義對(duì)并購的影響,地方政府要政績，更愿意看到地方企業(yè)對(duì)外的合并及地方企業(yè)間的合并； 地方政府要形象，不愿自己的優(yōu)質(zhì)企業(yè)被并購； 地方政府要資金，希望國資委直接控制上市企業(yè)； 地方政府要保就業(yè)，不愿意看到企業(yè)并購后優(yōu)化員工隊(duì)伍； 地方政府要保財(cái)政，不希望稅源外流稅收減少； 地方政府保企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)，要為黨政干部安排好出路。,問題,承諾安排就業(yè)，不大規(guī)模裁員； 承諾一定期限內(nèi)不會(huì)改變納稅格

16、局； 承諾援助地方建設(shè)，援助政府形象工程； 承諾提供技術(shù)與設(shè)備支援，促進(jìn)企業(yè)更好發(fā)展； 承諾安排原有領(lǐng)導(dǎo)，必要時(shí)養(yǎng)起來直到退休； 必要時(shí)“上級(jí)政府壓下級(jí)政府”有很大作用。,對(duì)策,19,被并購主體的人員安置,職工安置是國企并購中一個(gè)主要問題。統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，中國國有企業(yè)的富余人員占職工總數(shù)的20-30%。因此，被并購的國企管理人員和職工通常把并購視為一種威脅，充滿了不安全感。 目前，我國社會(huì)保障制度尚待完善，在國企被并購時(shí)，職工安置就成為更復(fù)雜的問題。地方政府通常要求由并購方或并購后的企業(yè)承擔(dān)職工安置的責(zé)任，并為此提供了相應(yīng)的優(yōu)惠政策。例如關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法規(guī)定，被兼并企業(yè)的職工，包括固定工、

17、合同工和離退休職工，原則上由兼并方企業(yè)承擔(dān)，被兼并方企業(yè)的所有制身份可以暫時(shí)不變。 但實(shí)踐中，現(xiàn)行的法律政策并沒有給出更為具體的解決方法，因此，職工安置問題仍然是困擾民資、外資并購國企的障礙。,問題,在國企并購中，有以下幾種可供參考的員工安置模式： 原企業(yè)所有者承接； 留用原有企業(yè)職工，重新改造； 經(jīng)濟(jì)性裁員； 內(nèi)部退養(yǎng)； 鼓勵(lì)創(chuàng)業(yè)性就業(yè)； 異地安置。,對(duì)策,20,被并購主體的或有負(fù)債或其他隱蔽負(fù)債,被并購企業(yè)往往經(jīng)營狀況欠佳，極易出現(xiàn)或有負(fù)債； 有的企業(yè)為反并購，實(shí)施毒丸計(jì)劃，主動(dòng)增加負(fù)債； 有的被并購企業(yè)所有者，希望利用最后時(shí)機(jī)“撈一把”，易引發(fā)或有負(fù)債或資金占用； 有的債務(wù)走表外形式，隱

18、蔽性極高，一旦東窗事發(fā)，苦不堪言。,問題,發(fā)現(xiàn)、識(shí)別“或有負(fù)債”的方法和途徑 無論何種方式或途徑，都需要專業(yè)機(jī)構(gòu)，包括會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、稅務(wù)師事務(wù)所等機(jī)構(gòu)的協(xié)同配合，簡要介紹如下： 1、直接方式 （1）企業(yè)的財(cái)務(wù)報(bào)表，特別是報(bào)表批注 （2）企業(yè)財(cái)務(wù)賬目的調(diào)整與分析； （3）企業(yè)內(nèi)部人員的陳述； （4）企業(yè)已收到的可能被處罰的相關(guān)法律文件等。 2、間接方式 （1）交易對(duì)方的詢證 （2）相關(guān)司法機(jī)構(gòu)的核實(shí) （3）同行業(yè)的比較分析 （4）工商登記機(jī)構(gòu)的查詢 （5）已知信息的挖掘與跟進(jìn) （6）向社會(huì)公告了解情況 3、并購協(xié)議的條款保障,對(duì)策,21,外資并購問題,按照對(duì)國內(nèi)收購人的要求提供文件（中國法人、公民或其他組織的證明文件除外） 財(cái)務(wù)顧問出具收購人符合戰(zhàn)略投資者條件、具有收購能力的核查文件 收購人接受中國司法、仲裁管轄的聲明 按產(chǎn)業(yè)政策要求：屬于鼓勵(lì)類，要求取得商務(wù)部批準(zhǔn)；屬于非鼓勵(lì)類，要求取得商務(wù)部、發(fā)改委批準(zhǔn)；特殊行業(yè)如銀行，取得銀監(jiān)會(huì)批準(zhǔn) 反壟斷，不得妨礙公平競爭，不得造成中國境內(nèi)相關(guān)產(chǎn)品市場過度集中、排除或限制競爭,依法設(shè)立、經(jīng)營的外國法人或其他組織，財(cái)務(wù)