1、第2章 合同法基本概念,返回總目錄,合同法概述 合同的成立 合同的主要內(nèi)容與形式 合同的效力 合同的履行 合同的保全 合同變更與轉(zhuǎn)讓 違 約 責(zé) 任 復(fù)習(xí)思考題,本章內(nèi)容,合同法概述,一、我國(guó)統(tǒng)一合同法的制定及其特點(diǎn) 1999年3月19日，第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)第二次會(huì)議審議通過了中華人民共和國(guó)合同法。,合同法概述,統(tǒng)一合同法具有以下5個(gè)方面的特點(diǎn)： (1) 從實(shí)際出發(fā)，充分體現(xiàn)和貫徹了總結(jié)本國(guó)立法經(jīng)驗(yàn)與借鑒國(guó)外立法經(jīng)驗(yàn)相結(jié)合的原則。 (2) 充分體現(xiàn)了合同意思自治原則。 (3) 在價(jià)值取向上兼顧經(jīng)濟(jì)利益與社會(huì)公正、交易便捷與交易安全。 (4) 充分體現(xiàn)了合同法制定和實(shí)施的時(shí)代特點(diǎn)。 (5)

2、特別注重法律的規(guī)范性與可操作性。,合同法概述,二、合同法的立法宗旨 我國(guó)合同法的立法宗旨，主要體現(xiàn)在以下3個(gè)方面： 1保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益 保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，是合同法立法宗旨之一，也是合同法的主要任務(wù)。 2. 維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序 維社會(huì)經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行需要有完備的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律制度來規(guī)范經(jīng)濟(jì)活動(dòng)主體的行為，否則將處于無序狀態(tài)。 合同法作為調(diào)整財(cái)產(chǎn)交易關(guān)系的法律，必須要以維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，特別是交易秩序?yàn)槠浠救蝿?wù)。 3促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè),合同法概述,三 、合同法的調(diào)整對(duì)象 合同法作為調(diào)整平等主體間財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的法律規(guī)范，其調(diào)整對(duì)象主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面： 1合同法調(diào)整的是平等主體之間具有財(cái)產(chǎn)

3、內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系 合同法所揭示的是特定的平等主體之間的關(guān)系，在合同法律關(guān)系中的雙方當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)是對(duì)等的，這區(qū)別于按指令性和服從原則設(shè)立的行政合同關(guān)系和依照按勞分配原則設(shè)立的勞動(dòng)合同關(guān)系，這些不同主體間的關(guān)系應(yīng)分別由行政法和勞動(dòng)法予以調(diào)整；也區(qū)別于法人、其他社會(huì)組織內(nèi)部的管理關(guān)系，這些不平等主體之間的關(guān)系應(yīng)由公司法等法律予以調(diào)整。 在合同法的權(quán)利義務(wù)關(guān)系中，主體的行為總是與一定的財(cái)產(chǎn)利益相聯(lián)系。雖然合同法是民法的重要組成部分，但它只調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，有關(guān)收養(yǎng)、婚姻、監(jiān)護(hù)身份關(guān)系的協(xié)議，不適應(yīng)于合同法。 2合同法調(diào)整的是平等主體之間以財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)為特征的社會(huì)關(guān)系 合同法調(diào)整的并非社會(huì)中全部

4、的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，而是其中動(dòng)態(tài)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，就是以財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)為特征的社會(huì)關(guān)系，這是它與物權(quán)法的不同之處。,合同法概述,四、 合同法的基本原則 合同法的基本原則是合同法的主旨和根本準(zhǔn)則，也是制定、解釋、執(zhí)行和研究合同法的出發(fā)點(diǎn)。 合同法共有4條基本原則，分別是合同自愿原則、誠(chéng)實(shí)信用原則、合法原則和鼓勵(lì)交易原則。 1. 合同自愿原則 合同自愿原則是指當(dāng)事人依法享有在締結(jié)合同、選擇合同相對(duì)人、確定合同內(nèi)容以及變更和解除合同方面的自由。因此，合同自愿原則又稱為合同自由原則。 合同自愿原則主要表現(xiàn)在以下5個(gè)方面： (1) 當(dāng)事人有訂立合同的自由及選擇相對(duì)人的自由。 (2) 當(dāng)事人有確立合同內(nèi)容的自由，法律尊重當(dāng)事

5、人的選擇。 (3) 當(dāng)事人享有合同形式自由，除法律另有規(guī)定的以外，當(dāng)事人可自主確定以何種形式成立合同。 (4) 當(dāng)事人有變更或解除合同的自由，經(jīng)協(xié)商一致，當(dāng)事人可以隨時(shí)變更或解除合同。 (5) 當(dāng)事人有選擇違約補(bǔ)救方式的自由。,合同法概述,2. 誠(chéng)實(shí)信用原則 誠(chéng)實(shí)信用原則是指當(dāng)事人在民事活動(dòng)中，應(yīng)誠(chéng)實(shí)守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律規(guī)定或合同約定的義務(wù)。 合同法中，誠(chéng)實(shí)信用原則具體體現(xiàn)為： 在合同訂立階段應(yīng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。 (2) 合同訂立后在履行前應(yīng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。 (3) 合同的履行應(yīng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。 (4) 合同終止以后應(yīng)遵循保密和忠實(shí)的義務(wù)。 (5) 合同的解

6、釋應(yīng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。,合同法概述,3. 合法原則 我國(guó)合同法確認(rèn)了合法原則，這保障了當(dāng)事人所訂立的合同符合國(guó)家的意志和社會(huì)公共利益，協(xié)調(diào)不同當(dāng)事人之前的利益沖突，以及當(dāng)事人的個(gè)別利益與整個(gè)社會(huì)和國(guó)家利益的沖突，保護(hù)正常的交易秩序。 合法原則是基本的民事活動(dòng)準(zhǔn)則，合法原則具體包括以下幾點(diǎn)： (1) 合法原則首先要求當(dāng)事人在訂約和履行中必須遵守全國(guó)性的法律和行政法規(guī)。 (2) 在合同訂立方面，盡管我國(guó)合同法沒有采納計(jì)劃原則，在實(shí)踐中當(dāng)事人也極少按照指令性計(jì)劃訂立合同，但在特殊情況下，國(guó)家也可能會(huì)給有關(guān)企業(yè)下達(dá)指令性任務(wù)或訂貨任務(wù)，而合同當(dāng)事人不得拒絕依據(jù)指令性計(jì)劃和訂貨任務(wù)的要求訂立合同。 (3

7、) 合法原則還包括當(dāng)事人必須遵守社會(huì)公德，不得違背社會(huì)公共利益。,合同法概述,4. 鼓勵(lì)交易原則 鼓勵(lì)交易，指鼓勵(lì)合法、自愿的交易。鼓勵(lì)交易原則在合同法中主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面： 1) 減少了無效合同的范圍 在因違法而無效的合同中，合同法規(guī)定，只有違反了法律、行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)范，才會(huì)導(dǎo)致合同無效；并非違反任何規(guī)范性文件均可導(dǎo)致合同無效。 2) 減少了無效合同的類型 過去的合同立法沒有區(qū)分無效合同和可撤銷合同，導(dǎo)致無效合同的類型過多。合同法理順了無效合同和可撤銷合同的范圍，增加了可撤銷合同的類型，減少了無效合同的類型。,合同法概述,五、 合同法的結(jié)構(gòu)體系 合同法由總則、分則和附則三大部分組成

8、，共23章428條。各部分的具體內(nèi)容如下： 總 則 第一章 一般規(guī)定 第二章 合同的訂立 第三章 合同的效力 第四章 合同的履行 第五章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓 第六章 合同的權(quán)利義務(wù)終止 第七章 違約責(zé)任 第八章 其他規(guī)定,合同法概述,分 則 第九章 買賣合同 第十章 供用電、水、氣、熱力合同 第十一章 贈(zèng)與合同 第十二章 借款合同 第十三章 租賃合同 第十四章 融資租賃合同 第十五章 承攬合同 第十六章 建設(shè)工程合同 第十七章 運(yùn)輸合同 第十八章 技術(shù)合同 第十九章 保管合同 第二十章 倉(cāng)儲(chǔ)合同 第二十一章 委托合同 第二十二章 行紀(jì)合同 第二十三章 居間合同 附 則 其中，合同法總則部分共8章

9、229條，分則部分共15章198條，附則部分共1條。,合同的成立,一、 合同成立的概念和要件 合同成立是指當(dāng)事人就合同主要條款達(dá)成了合意。 合同成立需具備以下幾個(gè)條件： (1) 存在雙方或多方訂約當(dāng)事人。一個(gè)人無法成立合同。 (2) 訂約當(dāng)事人對(duì)主要條款達(dá)成合意。合同的實(shí)質(zhì)在于當(dāng)事人的意思達(dá)成一致，合意的達(dá)成是合同成立的根本。 (3) 合同成立一般要經(jīng)過要約和承諾階段。 除以上基本條件之外，合同因性質(zhì)的不同，還可能有其他特別成立要件。如實(shí)踐合同，以標(biāo)的物的實(shí)際支付為成立要件。,合同的成立,二、 要約 1要約的概念和特征 要約是希望和他人訂立合同的意思表示。 要約發(fā)出后，非依法律規(guī)定或受要約人同

10、意，不得變更、撤銷要約的內(nèi)容。 要約應(yīng)具備以下條件： (1) 要約是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示。 (2) 要約必須是具有訂立合同的意圖。 (3) 要約須向要約人希望與其締結(jié)合同的人發(fā)出。 (4) 要約的內(nèi)容必須具體明確。 在建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中，投標(biāo)人向招標(biāo)人遞交投標(biāo)書是一種要約。,合同的成立,2要約邀請(qǐng) 要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，該意思表示人不受要約邀請(qǐng)的約束。 合同法中規(guī)定下列行為屬于要約邀請(qǐng)： (1) 寄送的價(jià)目表。 (2) 拍賣公告。 (3) 招標(biāo)公告。 (4) 招股說明書。 (5) 商業(yè)廣告。但商業(yè)廣告具備要約條件的構(gòu)成要約。,合同的成立,3要約的法律效

11、力 要約的法律效力又稱要約的約束力。要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。要約的法律效力表現(xiàn)在兩個(gè)方面： (1) 對(duì)要約人的拘束力。要約一經(jīng)生效，要約人不得隨意撤銷、變更要約。 (2) 對(duì)受要約人的效力。要約使受要約人得到了承諾的權(quán)利。受要約人對(duì)要約同意的意思表示可使合同成立。只有受要約人才有承諾的資格，受要約人可以不承諾，但不可以將承諾的資格讓與他人。 要約可以撤回，要約撤回是指要約人在要約生效前，取消要約的意思表示，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)先于或與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。 要約也可以撤銷，要約撤銷是指要約生效后，要約人取消要約使其效力歸于消滅。 撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾之前到達(dá)受要約人。但是，如果要

12、約中規(guī)定了承諾期限或者以其他形式表明要約是不可撤銷的，或者受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做準(zhǔn)備工作，則要約不可撤銷。 如建設(shè)工程招投標(biāo)活動(dòng)中，根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定，投標(biāo)人在開標(biāo)前可以撤銷、變更要約，但開標(biāo)后不得撤銷和變更要約，否則，招標(biāo)人可依法沒收其投標(biāo)保證金。,合同的成立,4要約的失效 要約失效是指要約法律效力的消滅。 要約失效后，要約人不再受拘束，受要約人也失去了承諾的資格。 要約失效的原因主要有以下幾種： (1) 拒絕要約的通知到達(dá)受要約人。 (2) 要約人依法撤銷要約。 (3) 承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。 (4) 受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。 合同

13、法規(guī)定，有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方法、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。,合同的成立,三、 承諾 1承諾的概念和要件 承諾是受要約人同意要約的意思表示。 承諾必須具備以下條件： (1) 承諾必須由受要約人向要約人作出。 (2) 承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。 (3) 承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致，但法律并未要求其絕對(duì)一致時(shí)，承諾可以對(duì)要約作出非實(shí)質(zhì)性變更。 (4) 承諾的方式須符合要約的要求。,合同的成立,2承諾的效力 承諾的效力在于使合同成立。 合同法規(guī)定，承諾生效時(shí)，合同成立。 合同在承諾到達(dá)要約人時(shí)生效，即采用達(dá)到主義，這

14、是大陸法系的傳統(tǒng)。英美法系采用發(fā)信主義。發(fā)信主義和到達(dá)主義的本質(zhì)區(qū)別在于承諾通知在途風(fēng)險(xiǎn)的分配。 發(fā)信主義是將此種風(fēng)險(xiǎn)分配給要約人承擔(dān)。 到達(dá)主義是將此種風(fēng)險(xiǎn)分配給承諾人承擔(dān)。,合同的成立,3承諾遲延和承諾撤回 承諾遲延是指受要約人所作承諾未在期限內(nèi)到達(dá)要約人。這包括受要約人在承諾期限屆滿后發(fā)出承諾而使承諾延遲，以及受要約人在承諾期內(nèi)發(fā)出承諾，但因其他原因而使承諾遲到兩種情況。 合同法規(guī)定，受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。 受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通

15、知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。 承諾可以撤回，撤回應(yīng)是在承諾生效之前。因而撤回承諾的通知必須在承諾通知到達(dá)要約人之前或承諾同時(shí)到達(dá)要約人。此時(shí)，允許承諾人撤回承諾，不會(huì)損及要約人的利益。 合同法規(guī)定，當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。,合同的成立,4合同成立的時(shí)間和地點(diǎn) 合同成立的時(shí)間是由承諾實(shí)際生效的時(shí)間決定的。通常情況下，承諾生效時(shí)合同成立，即承諾到達(dá)要約人時(shí)，合同成立。 合同成立的地點(diǎn)為承諾生效的地點(diǎn)，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同

16、的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。,合同的成立,四、 締約過失責(zé)任 締約過失責(zé)任是指合同訂立過程中，一方因違背誠(chéng)信原則而給另一方造成損失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。 如甲乙雙方在談判過程中，甲向乙承諾如果乙不與丙訂約，則甲將向乙正式簽訂合作合同。乙方信賴甲的承諾而未與丙訂約，但甲最終拒絕與乙訂約從而使乙遭受損失，這就是一種典型的締約過失責(zé)任，應(yīng)當(dāng)由甲承擔(dān)此締約過失責(zé)任。 締約過失責(zé)任具有以下法律特征： (1) 此種責(zé)任發(fā)生在合同訂立階段，合同尚未成立，或雖成立，但被確認(rèn)無效或者撤銷

17、。 (2) 一方違反了依誠(chéng)信原則而產(chǎn)生的義務(wù)。此種義務(wù)不是約定義務(wù)，而是一種法定義務(wù)。 (3) 造成了另一方信賴?yán)鎿p失，此種損失基于信賴而發(fā)生。 所謂信賴?yán)鎿p失，主要是指一方實(shí)施某種行為后，另一方對(duì)此產(chǎn)生了信賴(如信任其會(huì)訂立合同)，并因此而支付了一定的費(fèi)用，因一方違反誠(chéng)信原則使該費(fèi)用不能得到補(bǔ)償。,締約過失責(zé)任主要有以下幾種類型： (1) 假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。 (2) 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況。 (3) 泄漏或不正當(dāng)?shù)厥褂盟松虡I(yè)秘密。如產(chǎn)品的性能、銷售對(duì)象、市場(chǎng)營(yíng)銷情況及技術(shù)訣竅等。 (4) 其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。 在上述幾種情況下，一方必須給另一

18、方造成損失，才應(yīng)負(fù)締約過失責(zé)任。 締約過失責(zé)任不同于合同違約責(zé)任，締約過失責(zé)任發(fā)生在合同訂立過程中，合同尚未成立，或雖成立但被確認(rèn)無效或者撤銷。而合同違約責(zé)任發(fā)生在合同成立和生效以后。,合同的成立,一、 合同的條款 合同的內(nèi)容表現(xiàn)為合同的條款，合同條款確定了當(dāng)事人各方的權(quán)利義務(wù)。 1. 提示性合同條款 合同法第十二條列舉了合同一般包含的條款，以提示締約人。它包括以下8項(xiàng)基本條款： (1) 當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。 (2) 標(biāo)的。 (3) 數(shù)量。 (4) 質(zhì)量。 (5) 價(jià)款或者報(bào)酬。 (6) 履行期限、地點(diǎn)和方式。 (7) 違約責(zé)任。 (8) 解決爭(zhēng)議的方法。,合同的主要內(nèi)容與形式,2.

19、合同的主要條款 合同的主要條款是指合同必須具備的條款，如果欠缺它合同就不成立。如合同法規(guī)定，借款合同應(yīng)有借款幣種的條款，該條款即為借款合同的主要條款。建設(shè)工程施工合同應(yīng)有建設(shè)工期、工程質(zhì)量和工程造價(jià)條款，這些條款即為施工合同的主要條款。 不同類型的合同，其主要條款也不相同。合同主要條款的個(gè)性化色彩很濃，法律上不宜對(duì)此作統(tǒng)一規(guī)定，而應(yīng)根據(jù)不同的合同加以判斷。,合同的主要內(nèi)容與形式,3. 合同的普通條款 合同的普通條款是指合同主要條款以外的條款，它包括以下幾種類型： (1) 法律未直接規(guī)定，亦非合同的類型和性質(zhì)要求必須具備的，合同當(dāng)事人無意使之成為主要合同條款。 如關(guān)于包裝物返還的約定；建設(shè)工程施

20、工合同中關(guān)于安全防護(hù)、環(huán)境保護(hù)和衛(wèi)生防疫的約定。 (2) 當(dāng)事人未寫入合同中，甚至從未協(xié)商過，但基于當(dāng)事人的行為，或基于合同的明示條款，或基于法律規(guī)定，理應(yīng)存在的合同條款。,合同的主要內(nèi)容與形式,施工承包合同糾紛中，出現(xiàn)過下述典型案例： 某施工承包單位在項(xiàng)目施工過程中，為搶回因自身責(zé)任延誤的工期，自行從設(shè)備租賃公司租回一臺(tái)起重機(jī)投入現(xiàn)場(chǎng)吊裝工作，并在工程完成后為此向業(yè)主提出起重機(jī)臺(tái)班費(fèi)用索賠。很顯然，盡管合同中對(duì)此類問題未予約定，但按照合同法規(guī)定，不應(yīng)給予補(bǔ)償。,合同的主要內(nèi)容與形式,二、 合同權(quán)利與合同義務(wù) 合同的內(nèi)容，從合同關(guān)系的角度講，是指合同權(quán)利和合同義務(wù)。它們主要由合同條款加以確定，

21、有些則由法律規(guī)定而產(chǎn)生。 1. 合同權(quán)利 合同權(quán)利又稱合同債權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人根據(jù)法律和合同的規(guī)定向債務(wù)人請(qǐng)求給付并予以保有的權(quán)利。 合同債權(quán)具有以下特征： 1) 合同債權(quán)是請(qǐng)求權(quán) 權(quán)利體現(xiàn)為請(qǐng)求，而非支配，債權(quán)人在債務(wù)人給付之前，不能直接支配給付客體，也不能直接支配債務(wù)人的給付行為或人身，只能通過請(qǐng)求債務(wù)人履行來實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利。 如建設(shè)工程施工合同履行工程中，開發(fā)商作為債權(quán)人在工程尚未竣工交付之前，不能直接支配該工程，根據(jù)現(xiàn)行建設(shè)工程施工合同示范文本的規(guī)定，發(fā)包人中途占用尚未竣工的項(xiàng)目的，其造成的一切后果由發(fā)包人承擔(dān)。,合同的主要內(nèi)容與形式,2) 合同債權(quán)是給付受領(lǐng)權(quán) 權(quán)利的基本思想在于將某種利

22、益在法律上歸屬某人，合同債權(quán)的本質(zhì)內(nèi)容就是有效地受領(lǐng)債務(wù)人的給付，將該給付歸屬于債權(quán)人。 3) 合同債權(quán)是相對(duì)權(quán) 合同關(guān)系具有相對(duì)性，合同債權(quán)人僅得向合同債務(wù)人請(qǐng)求給付，無權(quán)向一般不特定人請(qǐng)求給付，因此，合同債權(quán)為相對(duì)權(quán)。 4) 合同債權(quán)具有平等性 在同一客體之上存在數(shù)個(gè)債權(quán)時(shí)，各債權(quán)平等，不存在誰優(yōu)先于誰的問題。在不能足額受償時(shí)，應(yīng)按債權(quán)比例平均受償。 5) 合同債權(quán)具有請(qǐng)求力、執(zhí)行力、依法自力實(shí)現(xiàn)、處分權(quán)能和保持力 執(zhí)行力是指?jìng)鶛?quán)人依生效判決，請(qǐng)求法院對(duì)債務(wù)人實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行的效力。依法自力實(shí)現(xiàn)，是指合同債權(quán)受到侵害或妨礙，情勢(shì)急迫而又不能及時(shí)請(qǐng)示國(guó)家機(jī)關(guān)予以救濟(jì)的情況下，債權(quán)自行救助，扣押債

23、務(wù)人財(cái)產(chǎn)的效力。處分權(quán)能是指?jìng)鶛?quán)人享有對(duì)債權(quán)本身的處分權(quán)，可放棄或轉(zhuǎn)讓債權(quán)等，作出對(duì)債權(quán)的有效處分行為。保持力是指?jìng)鶆?wù)人自動(dòng)或受法律的強(qiáng)制而提出給付時(shí)，債權(quán)人得保有該給付的效力。,合同的主要內(nèi)容與形式,2. 合同義務(wù) 合同義務(wù)包括給付義務(wù)和附隨義務(wù)。給付義務(wù)分為主給付義務(wù)與從給付義務(wù)。 1) 主給付義務(wù) 主給付義務(wù)，簡(jiǎn)稱主義務(wù)，是指合同關(guān)系所固有、必備，并用以決定合同類型的基本義務(wù)。 如買賣合同中，出賣人負(fù)有交付買賣物及轉(zhuǎn)移其所有權(quán)的義務(wù)，買受人負(fù)有支付合同價(jià)款的義務(wù)，這兩種義務(wù)均為主給付義務(wù)。,合同的主要內(nèi)容與形式,2) 從給付義務(wù) 從給付義務(wù)，簡(jiǎn)稱從義務(wù)。此類義務(wù)不具有獨(dú)立意義，僅具有補(bǔ)助

24、主給付義務(wù)的功能，其存在的目的不在于決定合同的類型，而在于確保債權(quán)人的利益能夠獲得最大滿足。 從給付義務(wù)發(fā)生的原因可歸納為如下幾個(gè)方面： (1) 基于法律的明文規(guī)定。如合同法第二百六十六條規(guī)定，承攬人應(yīng)當(dāng)按照定作人的要求保守秘密，未經(jīng)定作人許可，不得留存復(fù)制品或者技術(shù)資料。 (2) 基于當(dāng)事人的約定，如A企業(yè)兼并B企業(yè)，約定B企業(yè)應(yīng)提供全部客戶關(guān)系資料。 (3) 基于誠(chéng)實(shí)信用原則。如汽車銷售商應(yīng)交付必要的用戶手冊(cè)等文件。,合同的主要內(nèi)容與形式,3) 附隨義務(wù) 附隨義務(wù)是指隨著合同關(guān)系的發(fā)展而不斷形成的，它在任何合同關(guān)系中均可能發(fā)生，不局限于某一特定的合同類型。 同主給付義務(wù)不同，當(dāng)不履行附隨義

25、務(wù)時(shí)，債權(quán)人原則上不得解除合同，但可就其所受損害，依不完全履行規(guī)定請(qǐng)求損害賠償。而不履行主給付義務(wù)，債權(quán)人可解除合同。 如工程技術(shù)人員不得泄漏公司開發(fā)新產(chǎn)品的技術(shù)秘密(保密義務(wù))；出賣人在標(biāo)的物交付前應(yīng)妥善保管該物品(保管義務(wù))；技術(shù)受讓方應(yīng)提供安裝設(shè)備所必要的物質(zhì)條件(協(xié)助義務(wù))等。,合同的主要內(nèi)容與形式,三、 合同的形式 合同形式是合同當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式。合同法規(guī)定的合同形式有書面形式、口頭形式和其他形式。法律和行政規(guī)章規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)采用書面形式。 1. 書面形式 書面形式是指以文字表現(xiàn)當(dāng)事人所訂立合同的形式。合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文(包括電傳、電子郵件、傳真、電報(bào)和電子數(shù)據(jù)交換

26、等)可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式，均屬于書面形式。,合同的主要內(nèi)容與形式,2. 口頭形式 口頭形式是指當(dāng)事人只用語言為意思表示訂立合同，而不是用文字表述協(xié)議內(nèi)容的形式。 采用口頭形式訂立合同具有快速便捷的優(yōu)點(diǎn)，其缺點(diǎn)是發(fā)生合同糾紛時(shí)難以舉證。 3. 推定形式 除書面形式和口頭形式之外，當(dāng)事人還可以通過自己的行為成立合同。即當(dāng)事人僅用行為向?qū)Ψ桨l(fā)出要約，對(duì)方接受該要約，做出一定或指定的行為作為承諾，合同即宣告成立。,合同的主要內(nèi)容與形式,一、 合同生效與合同成立 1合同生效的概念 所謂合同生效，是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力，也就是通常所說的法律效力。 2合同成立與生效的區(qū)

27、別 合同法第四十四條規(guī)定：依法成立的合同，自成立時(shí)生效。正是因?yàn)檫@一原因，我國(guó)法律和司法實(shí)踐中，長(zhǎng)期以來沒有區(qū)分合同成立與生效的問題，也沒有進(jìn)一步區(qū)分合同的不成立和無效問題。 盡管合法的合同一旦成立便產(chǎn)生效力，但合同的成立與合同的生效仍然是兩個(gè)不同的概念，應(yīng)當(dāng)在法律上嚴(yán)格區(qū)分。 所謂合同的成立，是指締約當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成合意，但合同的成立只是解決了當(dāng)事人之間是否存在合意的問題，并不意味著已經(jīng)成立的合同都能產(chǎn)生法律拘束力，換言之，即使合同已經(jīng)成立，如果不符合法律規(guī)定的生效要件，仍然不能產(chǎn)生法律效力。,合同的效力,二、 合同的生效要件 已經(jīng)成立的合同，必須具備一定的生效要件，才能產(chǎn)生法律拘

28、束力，合同的生效要件是判斷合同是否具有法律效力的標(biāo)準(zhǔn)。 合同的一般生效要件包括下列4個(gè)條件： (1) 行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。 (2) 意思表達(dá)真實(shí)。 (3) 不違反法律和社會(huì)公共利益。 (4) 合同必須具備法律所要求的形式。,合同的效力,1行為人具有相應(yīng)的民事行為能力 行為人具有相應(yīng)的民事行為能力的要件，通常又稱為有行為能力原則或主體合格的原則。由于任何合同都是以當(dāng)事人的意思表示為基礎(chǔ)，并且以產(chǎn)生一定的法律效果為目的。因此，行為人必須具備正確地理解自己的行為性質(zhì)和后果、獨(dú)立地表達(dá)自己意思的能力。不具備相應(yīng)的民事行為能力，就不能相應(yīng)地獨(dú)立進(jìn)行意思表示，即使訂立了合同也將會(huì)使自己遭受損失。

29、因此，各國(guó)民法大都將行為人有無行為能力作為區(qū)別法律行為有效和無效的條件。如我國(guó)民法通則規(guī)定：10歲以上的未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人。未滿10周歲的未成年人和不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無行為能力人，他們的民事活動(dòng)需由其法定代理人代理進(jìn)行。,合同的效力,2意思表示真實(shí) 所謂意思表示真實(shí)，是指表意人的表示行為應(yīng)當(dāng)真實(shí)地反映其內(nèi)心的效果意思。 效果意思是指意思表示人欲使其表示內(nèi)容引起法律上效力的內(nèi)在意思要素，在不同的國(guó)家它又被稱為“效力意思”、“法效意思”、“設(shè)立法律關(guān)系的意圖”等。表示行為是指行為人將其內(nèi)在意思以一定的方式表示于外部，并足以為外界所客觀理解的要素。

30、 意思表示真實(shí)要求表示行為應(yīng)當(dāng)與效果意思相一致。 合法合同從合同成立時(shí)起具有法律效力，而違法合同雖然成立但不會(huì)發(fā)生法律效力。由此可見，合同成立后并不是當(dāng)然生效的，合同是否生效，主要取決于其是否符合國(guó)家的意志和社會(huì)公共利益。,合同的效力,在大多數(shù)情況下，行為人表示于外部的意思同其內(nèi)心真實(shí)意思是一致的。但有時(shí)行為人作出的意思表示與其真實(shí)意思不相符合，例如：A單位擬同B單位簽訂供貨合同，因B單位產(chǎn)品價(jià)格過高，本不想簽約，但迫于B單位的壓力或威脅不得已而與之簽訂了供貨合同。此種情況稱為“非真實(shí)的意思表示”、“意思缺乏”或“意思表示不真實(shí)”。 合同一旦成立，就要在當(dāng)事人之間產(chǎn)生拘束力，如果當(dāng)事人是在被脅

31、迫、受欺詐以及重大誤解等法律規(guī)定的情況下作出的與其真實(shí)意思不符的意思表示，那么，根據(jù)法律規(guī)定，可以由人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)依法撤銷該行為，并根據(jù)情況追究過錯(cuò)的一方或雙方當(dāng)事人的責(zé)任。,合同的效力,3不違反法律和社會(huì)公共利益 不違反法律是指不違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。不違反社會(huì)公共利益，就是指不違反公序良俗。 4合同必須具備法律所要求的形式 當(dāng)事人可以選擇合同所采用的形式，但如果法律對(duì)合同形式有特殊規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守法律的規(guī)定。 合同法第四十四條規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。,合同的效力,三、 附條件和附期限合同 1附條件合同 附條件合同是指合同當(dāng)事人在合同

32、中約定一定的條件，并將條件的成立與否作為合同效力發(fā)生或消滅根據(jù)的合同。 附條件合同中所附條件應(yīng)符合以下要求： (1) 條件必須是將來發(fā)生的事實(shí)，已發(fā)生的事實(shí)不能作為條件。 (2) 條件是不確定的事實(shí)，其將來發(fā)生與否不能確定。不可能發(fā)生的或者必然發(fā)生的事實(shí)不能作為條件。 (3) 條件是由當(dāng)事人約定的事實(shí)，而非法律規(guī)定的條件。 (4) 條件必須合法。違法或者違背社會(huì)公德的事實(shí)不能作為合同的條件。 (5) 條件不得與合同的主要內(nèi)容相矛盾。,合同的效力,2附期限合同 附期限合同是指當(dāng)事人在合同中設(shè)定一定的期限，并把期限的到來作為合同效力發(fā)生或消滅根據(jù)的合同。 附期限合同和附條件合同不同，合同所附期限是

33、必然到來的，而所附條件卻是發(fā)生與否不確定的。 期限可分為始期和終期。 始期是合同效力發(fā)生的期限，又稱生效期限。 終期是指合同效力終止的期限，又稱為解除期限。 建設(shè)工程施工合同中雖然附了合同工期，但它不屬于附期限合同的范疇，因?yàn)楹贤て诓挥绊懞贤ЯΦ陌l(fā)生或消滅。,合同的效力,四、 效力待定合同 1效力待定合同的概念 效力待定合同是指雖已成立，但是否發(fā)生法律效力尚不確定的合同。 該類合同的效力處于懸而未決狀態(tài)，它欠缺權(quán)利人的同意，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)方可自始有效，權(quán)利人拒絕追認(rèn)，合同歸于無效。 2效力待定合同的類型 效力待定合同主要包括以下3種類型： (1) 限制民事行為能力人訂立的依法不能獨(dú)立訂立的合

34、同。 (2) 無權(quán)代理訂立的合同。 (3) 無權(quán)處分合同。 其中無權(quán)代理主要有以下幾種情況： 根本無權(quán)代理。 授權(quán)行為無效的代理。 超越代理權(quán)范圍進(jìn)行的代理。 代理權(quán)消滅以后的代理。 無權(quán)處分行為系指無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)而訂立的合同。合同法第五十一條規(guī)定：無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。,合同的效力,五、 無效合同 1無效合同的概念 無效合同是指欠缺合同生效要件，雖已成立卻不能依當(dāng)事人意思發(fā)生法律效力的合同。 無效合同具有如下特征： (1) 無效合同的違法性。 (2) 對(duì)無效合同的國(guó)家干預(yù)。 (3) 無效合同具有不得履行性。 (4) 無效

35、合同自始無效。 2無效合同的范圍 根據(jù)合同法規(guī)定，無效合同的范圍主要包括以下幾種： (1) 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益。 (2) 惡意串通、損害國(guó)家、集體或第三方利益。 (3) 以合法形式掩蓋非法目的。 (4) 損害社會(huì)公共利益。 (5) 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。,合同的效力,六、 可撤銷合同 1可撤銷合同的概念和特征 可撤銷合同，又稱為可撤銷、可變更的合同，它是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，因意思表示不真實(shí)，法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)而使已經(jīng)生效的合同歸于無效。 例如，因重大誤解而訂立的合同，誤解的一方有權(quán)請(qǐng)求法院撤銷該合同。 可撤銷合同與無效合同是不同的，其法律特征表

36、現(xiàn)為： (1) 可撤銷合同主要是意思表示不真實(shí)的合同。 (2) 必須由撤銷權(quán)人主動(dòng)行使撤銷權(quán)，請(qǐng)求撤銷合同。 (3) 可撤銷合同在未被撤銷以前仍然是有效的。 (4) 可撤銷合同在民法通則中稱為可變更、可撤銷的合同，也就是說此類合同，撤銷權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求予以撤銷，也可以不要求撤銷，而僅要求變更合同的內(nèi)容。,合同的效力,2撤銷權(quán)的行使 撤銷權(quán)通常由因意思表示不真實(shí)而受損害的一方當(dāng)事人享有，如重大誤解中的誤解人、顯失公平中的遭受重大不利的一方。 撤銷權(quán)的行使，不一定必須通過訴訟的方式。如果撤銷權(quán)人主動(dòng)向?qū)Ψ阶鞒龀蜂N的意思表示，而對(duì)方未表示異議，則可以直接發(fā)生撤銷合同的后果；如果對(duì)撤銷問題，雙方發(fā)生爭(zhēng)議，

37、則必須提起訴訟或仲裁，要求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以裁決。 撤銷權(quán)人有權(quán)提出變更合同，從鼓勵(lì)交易的需要出發(fā)，合同法第五十四條規(guī)定：當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。因此，請(qǐng)求變更的權(quán)利也是撤銷權(quán)人享有的一項(xiàng)權(quán)利。 撤銷權(quán)人必須在規(guī)定的期限內(nèi)行使撤銷權(quán)。合同法第五十五條規(guī)定：具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)或具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)，則撤銷權(quán)消失。之所以規(guī)定撤銷權(quán)的行使期限，是為了防止一些合同的效力長(zhǎng)期處于不穩(wěn)定狀態(tài)，不利于社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。,合同的效力,3可撤銷合同的種類 可撤銷合同通常包括以下4種類型：

38、 (1) 因重大誤解訂立的合同。 (2) 在訂立合同時(shí)顯失公平的。 (3) 因欺詐、脅迫而訂立的合同。 (4) 乘人之危訂立的合同。 所謂重大誤解，是指一方因自己的過錯(cuò)而對(duì)合同的內(nèi)容等發(fā)生誤解，訂立了合同。誤解直接影響到當(dāng)事人所應(yīng)享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。誤解既可以是單方面的誤解，也可以是雙方的誤解。 顯失公平的合同是指一方在訂立合同時(shí)因情況緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)而訂立的明顯對(duì)自己有重大不利的合同。如某人投資額占全部投資的五分之四，但利潤(rùn)的分配比例僅占百分之五，顯然這種合作合同是不公平的。 所謂乘人之危，是指行為人利用他人的為難處境或緊迫需要，強(qiáng)迫對(duì)方接受某種明顯不公平的條件并作出違背其真實(shí)意志的意思表

39、示。,合同的效力,七、 合同被確認(rèn)無效或被撤銷的后果 合同被確認(rèn)無效或被撤銷的后果有兩種，即返還財(cái)產(chǎn)和賠償損失。 1返還財(cái)產(chǎn) 合同法第五十八條規(guī)定：合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。 所謂返還財(cái)產(chǎn)，是指一方當(dāng)事人在合同被確認(rèn)無效或被撤銷以后，對(duì)其已交付給對(duì)方的財(cái)產(chǎn)享有返還請(qǐng)求權(quán)，而已經(jīng)接受對(duì)方交付的財(cái)產(chǎn)的一方當(dāng)事人則負(fù)有返還對(duì)方的義務(wù)。 2賠償損失 合同法第五十八條規(guī)定：合同無效或者被撤銷后，有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。,合同的效力,一、 合同的履行概述 合同的履行是指?jìng)鶆?wù)人全

40、面地、適當(dāng)?shù)赝瓿善浜贤x務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實(shí)現(xiàn)。如交付約定的標(biāo)的物，完成約定的工作并交付工作成果，提供約定的服務(wù)等。 合同的履行是合同法律效力的主要內(nèi)容，而且是整個(gè)合同法的核心。 合同的成立是合同履行的前提，合同的法律效力既含有合同履行之意，又是合同履行的依據(jù)和動(dòng)力所在。合同擔(dān)保是為了促使合同履行，保障債權(quán)實(shí)現(xiàn)的法律制度。合同的保全可以起到間接強(qiáng)制債務(wù)人履行合同的作用。,合同的履行,二、 合同履行的原則 合同履行的原則是合同當(dāng)事人在履行合同債務(wù)時(shí)所應(yīng)遵循的基本準(zhǔn)則。這些原則主要包括適當(dāng)履行原則，協(xié)作履行原則，經(jīng)濟(jì)合理原則和情事變更原則等。 1適當(dāng)履行原則 適當(dāng)履行原則，又稱正確履行原

41、則或全面履行原則，是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其質(zhì)量、數(shù)量，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙蕖⒙男械攸c(diǎn)以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?，全面完成合同義務(wù)的履行原則。 如建設(shè)工程施工合同履行過程中，實(shí)際履行通常僅限于指承包商完成預(yù)定的承包任務(wù)，向業(yè)主交付已完工程。而適當(dāng)履行則指承包商不僅要向業(yè)主交付工程，而且交付的已完工程必須達(dá)到合同約定的質(zhì)量等級(jí)，并且必須是在約定的工期之內(nèi)交付。,合同的履行,2協(xié)作履行原則 協(xié)作履行原則，是指當(dāng)事人不僅適當(dāng)履行自己的合同債務(wù)，而且應(yīng)基于誠(chéng)實(shí)信用原則要求對(duì)方當(dāng)事人協(xié)助其履行債務(wù)的履行原則。 協(xié)作履行原則通常包括以下內(nèi)容： (1) 債務(wù)人履行合同債務(wù)，債權(quán)人應(yīng)適當(dāng)受領(lǐng)給付。 (2)

42、 債務(wù)人履行債務(wù)，要求債務(wù)權(quán)人創(chuàng)造必要的條件，提供方便。 如建設(shè)工程工地周邊居民關(guān)系的協(xié)調(diào)是債權(quán)人的一項(xiàng)重要義務(wù)，債權(quán)人應(yīng)及時(shí)調(diào)處矛盾糾紛、處理突發(fā)事件。 (3) 因故不能履行或不能完全履行時(shí)，應(yīng)積極采取措施避免或減少損失，否則要就擴(kuò)大的損失自負(fù)其責(zé)。 (4) 發(fā)生合同糾紛時(shí)，應(yīng)各自主動(dòng)承擔(dān)責(zé)任，不得推諉。,合同的履行,3經(jīng)濟(jì)合理原則 經(jīng)濟(jì)合理原則要求在履行合同時(shí)講求經(jīng)濟(jì)效益，付出最小的成本以取得最佳的合同利益。 合同法第一百一十九條規(guī)定：當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大所支出的合理費(fèi)用由違約方

43、承擔(dān)。 4情事變更原則 情事變更原則是指合同依法成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生了不可預(yù)見的情事變更，致使合同的基礎(chǔ)喪失或動(dòng)搖，若繼續(xù)維持合同原有效力則顯失公平，應(yīng)允許變更或解除合同。,合同的履行,情事變更原則的適用條件有： (1) 須有情事變更的事實(shí)。 (2) 情事變更須發(fā)生在合同成立之后，履行完畢之前。 (3) 情事變更的發(fā)生不可歸責(zé)于當(dāng)事人，若因當(dāng)事人原因而發(fā)生，則應(yīng)由其承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。 (4) 情事變更是當(dāng)事人所不可預(yù)見的，如果當(dāng)事人在締約時(shí)能夠預(yù)見，而當(dāng)事人仍然訂立合同，則表明當(dāng)事人承擔(dān)了該風(fēng)險(xiǎn)，不適用情事變更原則。 (5) 情事變更使履行合同顯失公平。 情事變更的效力體現(xiàn)在兩

44、個(gè)方面： (1) 變更合同。當(dāng)事人可請(qǐng)求變更合同內(nèi)容，如增減標(biāo)的數(shù)額、延期或分期履行、變更標(biāo)的物、調(diào)整標(biāo)的價(jià)格等。 (2) 解除合同。如果變更合同無法消除顯失公平的結(jié)果，則當(dāng)事人可請(qǐng)求解除合同。,合同的履行,三、 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán) 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)，是指在符合法定條件時(shí)，當(dāng)事人一方對(duì)抗對(duì)方當(dāng)事人的履行請(qǐng)求權(quán)，暫時(shí)拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利。雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)包括同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)，是合同效力的表現(xiàn)。它們的行使，只是在一定的期限內(nèi)中止履行合同，并不消滅合同的履行效力，產(chǎn)生抗辯權(quán)的原因消失后，債務(wù)人仍應(yīng)履行其債務(wù)。 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)，

45、對(duì)抗辯權(quán)人是一種保護(hù)，免除其履行后得不到對(duì)方履行的風(fēng)險(xiǎn)，使對(duì)方當(dāng)事人產(chǎn)生及時(shí)履行、提供擔(dān)保等壓力，因此它們是債權(quán)保障的法律制度，其作用比違約責(zé)任還積極，亦不遜色于債的擔(dān)保。 行使抗辯權(quán)就是行使自己的合法權(quán)利，而非違約，應(yīng)受法律保護(hù)。,合同的履行,1同時(shí)履行抗辯權(quán) 同時(shí)履行抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同中的當(dāng)事人沒有先后履行順序的，一方在對(duì)方未為對(duì)待給付之前，可拒絕履行自己債務(wù)的權(quán)利。 合同法第六十六條規(guī)定：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。,合同的履行,2先履行抗辯權(quán) 先履行抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人互負(fù)

46、債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請(qǐng)求，先履行一方履行債務(wù)不符合債的本旨，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請(qǐng)求。 如建設(shè)工程施工合同履行過程中，承包方一般負(fù)有先履行債務(wù)的責(zé)任，即完成約定的工程形象進(jìn)度，而發(fā)包方則負(fù)有后履行債務(wù)的責(zé)任，即審查承包方工程進(jìn)度月報(bào)表后及時(shí)支付當(dāng)月工程進(jìn)度款。若承包方未完成約定的工程形象進(jìn)度，或雖然完成了約定的工程形象進(jìn)度，但工程質(zhì)量不符合要求，則發(fā)包方有權(quán)拒絕承包方的付款請(qǐng)求。,合同的履行,3不安抗辯權(quán) 不安抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同中，有先為給付義務(wù)的一方，在另一方財(cái)產(chǎn)顯著減少，有難為對(duì)待給付可能時(shí)，享有中止履行的權(quán)利。 不安抗辯權(quán)不同于

47、同時(shí)履行抗辯權(quán)，不安抗辯權(quán)的享有者為雙務(wù)合同中有先為給付義務(wù)的一方，權(quán)利發(fā)生的條件是對(duì)方有喪失履行能力的可能；而同時(shí)履行抗辯權(quán)的享有者為沒約定先后履行順序的雙務(wù)合同中的雙方當(dāng)事人，權(quán)利發(fā)生的條件為對(duì)方尚未履行自己的義務(wù)。 不安抗辯權(quán)也不同于先履行抗辯權(quán)，先履行抗辯權(quán)產(chǎn)生于先履行一方不履行或者其履行不符合債的主旨的場(chǎng)合，并不要求他方有難為給付的可能。同時(shí)，先履行抗辯權(quán)的享有者為后履行義務(wù)的一方，而不安抗辯權(quán)的享有者是先履行義務(wù)的一方。,合同的履行,一、 合同保全的概念 合同保全是指法律為防止因債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人行使撤銷權(quán)或代位權(quán)，以保護(hù)其債權(quán)的制度。 合同保

48、全不同于合同擔(dān)保。首先，合同保全的作用主要在于防止債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少，而合同擔(dān)保則是在于增加保障債權(quán)實(shí)現(xiàn)的責(zé)任財(cái)產(chǎn)的量，使第三人的財(cái)產(chǎn)也成為債權(quán)實(shí)現(xiàn)的保證，或者使債權(quán)人對(duì)特定的物享有物權(quán)，可通過物權(quán)的行使，使債權(quán)優(yōu)先得到實(shí)現(xiàn)。其次，合同保全是基于法律的直接規(guī)定，債權(quán)人的撤銷權(quán)、代位權(quán)，系債權(quán)的法定從權(quán)利，而合同的擔(dān)保多基于當(dāng)事人的約定而設(shè)立。另外，合同保全是債權(quán)效力的一部分，而合同擔(dān)保多是在原債之外另行設(shè)定了擔(dān)保之債。,合同的保全,合同保全一般具有以下法律特征： 合同保全是合同相對(duì)性原則的例外。根據(jù)合同相對(duì)性原則，合同僅在合同當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律效力，合同當(dāng)事人不可以依合同向第三人主張權(quán)利

49、。但依合同保全制度，合同債權(quán)人卻可以依其與債務(wù)人之間的合同，而取得對(duì)第三人的影響。可見，合同保全為合同相對(duì)性原則的例外。 (2) 合同保全主要發(fā)生在合同生效期間。如果合同未成立、無效或已被撤銷，則無合同保全的余地。 (3) 合同保全的基本方法是確認(rèn)債權(quán)人享有代位權(quán)和撤銷權(quán)，這兩種措施均在于防止債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少，從而保障債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。,合同的保全,二、 債權(quán)人的代位權(quán) 1代位權(quán)的概念 債權(quán)人代位權(quán)是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人債權(quán)造成損害，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人債權(quán)的權(quán)利。 代位權(quán)具有以下法律特征： (1) 代位權(quán)是債權(quán)人代債務(wù)人之位向債務(wù)人的債務(wù)人

50、主張權(quán)利，因此，債權(quán)人的債權(quán)對(duì)第三人產(chǎn)生了拘束力，此項(xiàng)權(quán)利為法定權(quán)利，隨債的移轉(zhuǎn)和消滅而移轉(zhuǎn)和消滅。 (2) 代位權(quán)是債權(quán)人以自己名義行使債務(wù)人的權(quán)利，代位權(quán)不同于代理權(quán)。代位權(quán)行使的目的在于保全自己的債權(quán)，增大自己債權(quán)實(shí)現(xiàn)的可能性。 (3) 代位權(quán)是債權(quán)人請(qǐng)求第三人向債務(wù)人履行債務(wù)，而不是請(qǐng)求第三人向自己履行債務(wù)。 (4) 代位權(quán)的行使必須向法院提起訴訟，其雖為一實(shí)體權(quán)利，但只能依訴行使。,合同的履行,2代位權(quán)行使的要件 代位權(quán)的行使應(yīng)符合以下要件： (1) 債權(quán)人與債務(wù)人之間必須有合法的債權(quán)債務(wù)存在。 (2) 債務(wù)人對(duì)第三人享有到期債權(quán)。 (3) 債務(wù)人怠于行使其權(quán)利。 (4) 債務(wù)人怠于

51、行使權(quán)利的行為有害于債權(quán)人的債權(quán)。 (5) 債權(quán)人代位行使的范圍，應(yīng)以保全債權(quán)的必要為限。,合同的履行,三、 債權(quán)人的撤銷權(quán) 1撤銷權(quán)的概念 撤銷權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人針對(duì)債務(wù)人濫用其財(cái)產(chǎn)處分權(quán)而損害債權(quán)人的債權(quán)的行為，請(qǐng)求人民法院予以撤銷的權(quán)利。 合同法第七十四條規(guī)定：因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)為限，債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)，如訴訟費(fèi)等。,合同的履行,2撤銷權(quán)行使的構(gòu)成要件

52、撤銷權(quán)的行使必須符合客觀要件和主觀要件。 客觀要件是指客觀方面?zhèn)鶆?wù)人實(shí)施了一定有害于債權(quán)人債權(quán)的行為。此類行為包括放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)和以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)。 主觀要件是指?jìng)鶆?wù)人與第三人有惡意。惡意是指?jìng)鶆?wù)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其處分財(cái)產(chǎn)的行為將導(dǎo)致其無資產(chǎn)清償債務(wù)，從而有害于債權(quán)人的債權(quán)，而仍然實(shí)施該行為。第三人的惡意指在債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓該財(cái)產(chǎn)時(shí)，第三人知道債務(wù)人以明顯不合理低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)將對(duì)債權(quán)人造成損害。如果第三人不知道該情形的，則為善意。,合同的履行,3撤銷權(quán)的行使 撤銷權(quán)的行使須由享有撤銷權(quán)的債權(quán)人以自己的名義向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的不當(dāng)處分財(cái)產(chǎn)

53、的行為。 撤銷權(quán)的行使應(yīng)注意以下幾個(gè)問題： 撤銷權(quán)的行使范圍應(yīng)以債權(quán)人的債權(quán)為限。 (2) 關(guān)于撤銷之訴中的被告。若債務(wù)人實(shí)施的是單方行為，則應(yīng)以債務(wù)人為被告；若債務(wù)人與第三人共同實(shí)施行為，則應(yīng)以債務(wù)人和第三人為共同被告。 (3) 撤銷權(quán)必須在一定期限內(nèi)行使。合同法第七十五條規(guī)定：撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。,合同的履行,一、 合同變更 1合同變更概述 合同變更有廣義和狹義之分。廣義的合同變更包括合同內(nèi)容的變更與合同主體的變更。合同內(nèi)容的變更指當(dāng)事人不變，合同權(quán)利義務(wù)發(fā)生改變。合同主體的變更指合同內(nèi)容保持

54、不變，僅債權(quán)人或債務(wù)人發(fā)生改變。狹義的合同變更僅指合同內(nèi)容的變更。 2合同變更的效力 合同變更原則上在將來發(fā)生效力，未變更的權(quán)利義務(wù)繼續(xù)有效，已經(jīng)履行的債務(wù)不因合同的變更而喪失法律依據(jù)。 合同變更之后，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)須依變更后的合同加以確定。當(dāng)事人履行合同是否符合條件，也須依變更后的合同加以判斷。,合同變更與轉(zhuǎn)讓,二、 合同轉(zhuǎn)讓 1合同轉(zhuǎn)讓概述 合同轉(zhuǎn)讓是指合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓，合同當(dāng)事人一方將合同權(quán)利、義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人。合同轉(zhuǎn)讓包括合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓及合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓。 合同轉(zhuǎn)讓具有以下法律特征： (1) 合同轉(zhuǎn)讓并不引起合同內(nèi)容的變化。合同轉(zhuǎn)讓只是合同權(quán)利

55、義務(wù)的歸屬方的變化，合同權(quán)利義務(wù)本身并沒有發(fā)生變化。 (2) 合同轉(zhuǎn)讓是合同主體的變化。合同轉(zhuǎn)讓是由第三人替代合同當(dāng)事人一方成為合同當(dāng)事人，即當(dāng)事人一方退出合同或第三人進(jìn)入合同關(guān)系。 (3) 合同轉(zhuǎn)讓涉及原合同當(dāng)事人雙方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系、轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。,合同變更與轉(zhuǎn)讓,2合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓是指合同債權(quán)人將其合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人享有。如高速公路收費(fèi)權(quán)的轉(zhuǎn)讓，就是一種典型的合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓。 合同法第七十九條規(guī)定：債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人。在合同權(quán)利部分轉(zhuǎn)讓的情況下，受讓的第三人加入合同關(guān)系，與原債權(quán)人共享債權(quán)，使原合同之債變?yōu)槎鄶?shù)人之債。在合同

56、權(quán)利全部轉(zhuǎn)讓的情況下，第三人取代原債權(quán)人而成為合同的新債權(quán)人，原債權(quán)人脫離合同關(guān)系。 3合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓 合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓是指不改變合同內(nèi)容，債務(wù)人將其合同義務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人。合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓可分為全部轉(zhuǎn)移和部分轉(zhuǎn)移，全部轉(zhuǎn)移是指第三人受讓債務(wù)而成為合同新的債務(wù)人，部分轉(zhuǎn)移則是第三人受讓部分債務(wù)而加入到合同關(guān)系中。,合同變更與轉(zhuǎn)讓,4合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移 合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移，是指合同當(dāng)事人一方將其合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人。第三人取代原當(dāng)事人成為合同的當(dāng)事人，債的同一性不變。合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移可基于法律的規(guī)定而發(fā)生，也可以基于當(dāng)事人之間的合同行為而發(fā)生。合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移主要包括以下幾種情

57、形： 1) 合同承受 合同承受是指合同一方當(dāng)事人與第三人訂立合同，并以對(duì)方當(dāng)事人同意，將合同中的權(quán)利義務(wù)一并移轉(zhuǎn)給第三人。非經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意，不得將合同中的權(quán)利義務(wù)一并移轉(zhuǎn)給第三人。 2) 企業(yè)合并 企業(yè)合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上企業(yè)合并為一個(gè)企業(yè)。企業(yè)合并可導(dǎo)致合同主體的法定變更，即合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移。 合同法第九十條規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同合并后的，則合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。,合同變更與轉(zhuǎn)讓,一、 違約責(zé)任的概念和特征 違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人因違反合同義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。 合同法第一百零七條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。 違約責(zé)任具有以下