1、第七章 民事訴訟代理人,【教學(xué)目的】 通過(guò)學(xué)習(xí)，使學(xué)生了解民事訴訟中的訴訟代理人的范圍。 【重點(diǎn)難點(diǎn)】 訴訟代理人的種類。,第一節(jié) 民事訴訟代理制度概說(shuō) 第二節(jié) 法定訴訟代理人 第三節(jié) 委托訴訟代理人,第一節(jié) 民事訴訟代理制度概說(shuō),一、訴訟代理制度的本質(zhì)、內(nèi)容和作用 （一）訴訟代理制度的本質(zhì)和內(nèi)容 概念：以當(dāng)事人的名義，在法律規(guī)定或者當(dāng)事人授權(quán)的范圍內(nèi)，代理當(dāng)事人一方進(jìn)行訴訟活動(dòng)，稱為訴訟代理。 本質(zhì)：是當(dāng)事人為了維護(hù)自己的民事權(quán)益，而借助他人幫助獲得司法保護(hù)的一種訴訟制度。 （二）訴訟代理制度的作用,二、訴訟代理人的概念、特征和種類 （一）概念：以當(dāng)事人的名義，在一定權(quán)限范圍內(nèi)，為當(dāng)事人的利

2、益進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人，稱為訴訟代理人。 (二)訴訟代理人的特征 1、有訴訟行為能力； 2、以被代理人的名義，并且為了維護(hù)被代理人的利益進(jìn)行訴訟活動(dòng)； 3、在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施訴訟行為； 4、訴訟代理的法律后果由被代理人承擔(dān)； 5、在同一案件中只能代理一方當(dāng)事人進(jìn)行訴訟。,（三）訴訟代理人的種類 觀點(diǎn)一：應(yīng)分為法定訴訟代理人和委托訴訟代理人兩種； 觀點(diǎn)二：應(yīng)分為法定訴訟代理人、指定訴訟代理人和委托訴訟代理人三種； 觀點(diǎn)三；應(yīng)分為法定訴訟代理人、法定代表人、指定訴訟代理人和委托訴訟代理人四種。 民事訴訟法規(guī)定：分為法定訴訟代理人和委托訴訟代理人兩種,三、民事訴訟代理人與民事代理人、刑事辯護(hù)人的區(qū)別

3、（一）民事訴訟代理人與民事代理人的區(qū)別 1、代理的內(nèi)容和后果不同； 2、代理的對(duì)象不同； 3、代理的法律依據(jù)不同。 （二）民事訴訟代理人與刑事訴訟辯護(hù)人的區(qū)別 1、適用對(duì)象不同；2、產(chǎn)生原因不同； 3、職責(zé)不同；4、訴訟地位不同；5、介入的時(shí)間不同； 6、法律依據(jù)不同。,第二節(jié) 法定訴訟代理人,一、法定訴訟代理概說(shuō) （一）法定訴訟代理人的含義和適用范圍 根據(jù)法律的直接規(guī)定而發(fā)生的訴訟代理 適用范圍：代理不滿18周歲的未成年人進(jìn)行訴訟；代理不能辨認(rèn)自己行為后果的精神病人進(jìn)行訴訟。 （二）法定訴訟代理的特點(diǎn) 1、代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)特殊； 2、代理的對(duì)象特殊； 3、代理人的范圍特殊。,（三）法定訴訟代

4、理人的范圍 民事訴訟法第57條規(guī)定：“無(wú)訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟”。 民法通則第16條和第17條分別對(duì)未成年人和精神病人的監(jiān)護(hù)人的范圍作了明確規(guī)定。 無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人事先沒(méi)有確定代理訴訟的監(jiān)護(hù)人的，可以由有監(jiān)護(hù)資格的人協(xié)商確定。協(xié)商不成的，由人民法院在他們之中指定訴訟中的法定代理人。,（四）法定訴訟代理人與法定代表人的異同點(diǎn) 相同點(diǎn)： 1、兩者的代理權(quán)或代表權(quán)都是根據(jù)法律的規(guī)定發(fā)生的，而不取決于當(dāng)事人的意志。 2、兩者都以被其所代理或代表的當(dāng)事人的名義參加訴訟活動(dòng)，而不是以自己的名義參加訴訟活動(dòng)。 3、兩者行為的后果均歸屬于被代理或被代表的當(dāng)事人，而

5、不由代理人或代表人承擔(dān)。 不同點(diǎn)： 1、產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同。 2、代理或代表的對(duì)象不同。 3、履行職責(zé)的時(shí)間不同。 4、法定訴訟代理人不能被其所代理的當(dāng)事人更換；法定代表人可以被其所代表的當(dāng)事人更換。 5、法定訴訟代理人與其所代理的自然人是兩個(gè)獨(dú)立的主體，他們之間存在著代理與被代理的關(guān)系；法定代表人與其所代表的法人不是兩個(gè)獨(dú)立的主體，他們之間不存在代理與被代理的關(guān)系，法人是擬制的，其權(quán)利能力必須通過(guò)法定代表人來(lái)體現(xiàn)。,二、法定訴訟代理人的代理權(quán)限和訴訟地位 （一）法定訴訟代理人的代理權(quán)限 法定訴訟代理人既可以代理當(dāng)事人處分訴訟權(quán)利，也可以代理當(dāng)事人處分實(shí)體權(quán)利。 （二）法定訴訟代理人的訴訟地位 法

6、定訴訟代理人在訴訟中處于與當(dāng)事人類似的訴訟地位 法定代理人雖然在訴訟中是居于代理人的地位但因其享有十分廣泛的代理權(quán)而使其在訴訟地位上與當(dāng)事人類似。但與當(dāng)事人還是有區(qū)別： 1、法定訴訟代理人只能以當(dāng)事人的名義起訴； 2、裁判所針對(duì)的是當(dāng)事人，而不是法定訴訟代理人； 3、法定訴訟代理人與當(dāng)事人在訴訟中死亡所導(dǎo)致的結(jié)果是不同的。,三、法定訴訟代理權(quán)的取得和消滅 （一）法定訴訟代理權(quán)取得的方式 （二）法定訴訟代理權(quán)消滅的原因 第一，被代理人具有或者恢復(fù)了民事行為能力。 第二，法定訴訟代理人喪失或者被依法撤銷了監(jiān)護(hù)人的資格。 第三，法定訴訟代理人死亡或者喪失訴訟行為能力。 第四，被代理的當(dāng)事人死亡。,四

7、、解決法定代理人之間互相推諉訴訟代理責(zé)任的方法 法定代理人之間互相推諉訴訟代理責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟,第三節(jié) 委托訴訟代理人,一、委托訴訟代理概說(shuō) （一）委托訴訟代理人的含義和適用范圍 根據(jù)被代理人的授權(quán)委托而發(fā)生的訴訟代理，稱為委托訴訟代理。接受被代理人的授權(quán)委托代為進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人，稱為委托訴訟代理人。 委托訴訟代理人適用于代理有訴訟行為能力的人進(jìn)行訴訟。 可以委托訴訟代理人的人，只限于當(dāng)事人和法定代理人，其他人無(wú)權(quán)委托訴訟代理人。,（二）委托訴訟代理的特點(diǎn) 1、訴訟代理權(quán)基于委托人的授權(quán)而產(chǎn)生。 2、訴訟代理事項(xiàng)和訴訟代理權(quán)限，除法律有特別規(guī)定外由委托人決定。 3、代理人

8、和被代理人均有訴訟行為能力。 二、委托訴訟代理人的范圍和人數(shù) （一）委托訴訟代理人的范圍 律師 當(dāng)事人的近親屬 有關(guān)的社會(huì)團(tuán)體或者當(dāng)事人所在單位推薦的人 經(jīng)人民法院許可的其他公民。 (二)委托訴訟代理人的人數(shù) 當(dāng)事人可委托一到二人作為訴訟代理人，如授權(quán)兩個(gè)代理人行使代理權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在授權(quán)委托書中寫明兩個(gè)代理人的代理權(quán)限，代理人在各自的代理權(quán)限內(nèi)進(jìn)行代理活動(dòng)。,三、委托訴訟代理人的代理權(quán)限和訴訟地位 委托訴訟代理人的代理權(quán)限：委托人的授權(quán)。委托代理人的代理權(quán)限通常由委托人決定，當(dāng)事人的授權(quán)分為一般授權(quán)和特別授權(quán)。 一般授權(quán)是指授權(quán)代理人代為進(jìn)行一般是訴訟權(quán)利，如出庭、一般辯論、提交訴訟文書和接受訴

9、訟文書等；特別授權(quán)則包括授權(quán)代理人處分一定的實(shí)體上的權(quán)利，如承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或上訴等。 根據(jù)民事訴訟法第59條第3款的規(guī)定，僑居在國(guó)外的中華人民共和國(guó)公民從國(guó)外寄來(lái)或者托交的授權(quán)委托書，必須經(jīng)中華人民共和國(guó)駐該國(guó)的使領(lǐng)館證明；沒(méi)有使領(lǐng)館的，由與中華人民共和國(guó)有外交關(guān)系的第三國(guó)駐該國(guó)的使領(lǐng)館證明，再轉(zhuǎn)由中華人民共和國(guó)駐該第三國(guó)使領(lǐng)館證明，或者由當(dāng)?shù)氐膼?ài)國(guó)華僑團(tuán)體證明。 委托訴訟代理人的訴訟地位：具有獨(dú)立訴訟地位的訴訟參加人,甲公司拖欠乙公司的貨款而被乙公司訴至法院，乙公司的委托代理律師王某未經(jīng)乙公司特別授權(quán)，有權(quán)實(shí)施下列哪些訴訟行為 A.表示同意甲公司延期1個(gè)月還款B

10、.要求書記員趙某回避C.陳述案情、出示證據(jù)D.提出管轄權(quán)異議 甲，系土產(chǎn)公司職工，因患精神病而長(zhǎng)期病休在家，未婚，由其父趙長(zhǎng)壽加以照料。后因趙長(zhǎng)壽去外地工作，就不再照顧甲的日常生活，甲又跑回土產(chǎn)公司。此后，土產(chǎn)公司用甲的病休工資為他開(kāi)支吃飯、穿衣的費(fèi)用。甲由于無(wú)人監(jiān)護(hù)，成天在外閑逛。1998年6月8日，丁原隨同幾位朋友在農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)購(gòu)物，恰遇甲，遂出言戲弄并在甲身上捅了一拳，甲被激怒，揀起磚頭向丁原面部扔去，造成丁原前額破裂，并引起腦震蕩。丁原住院治療20天，共花醫(yī)療費(fèi)1500元，因誤工如發(fā)工資300元。丁原向法院提起訴訟，要求甲及第三人賠償上述損失。下列表述哪些是正確的？ A趙長(zhǎng)壽應(yīng)作為甲的法定

11、代理人出庭代為訴訟B土產(chǎn)公司應(yīng)作為甲的法定代理人出庭代為訴訟C土產(chǎn)公司應(yīng)列為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人D土產(chǎn)公司不應(yīng)列為第三人參加訴訟,四、委托訴訟代理權(quán)的取得、變更、解除和消滅 （一）委托訴訟代理權(quán)取得的方式：向法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書 （二）變更和解除委托訴訟代理權(quán)的要求 訴訟代理人的權(quán)限如果變更或者解除，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)書面告知人民法院，并由人民法院通知對(duì)方當(dāng)事人。否則，訴訟代理權(quán)的變更或解除對(duì)人民法院和對(duì)方當(dāng)事人不發(fā)生效力。在訴訟代理權(quán)未變更、解除前，委托訴訟代理人已經(jīng)實(shí)施的訴訟代理行為仍然有效。 （三）委托訴訟代理權(quán)消滅的原因 1、訴訟結(jié)束，代理人已經(jīng)履行完畢訴訟代理職責(zé)； 2代

12、理人死亡或者喪失訴訟行為能力； 3被代理人死亡； 4被代理人和代理人雙方自動(dòng)解除委托訴訟代理關(guān)系。,五、關(guān)于轉(zhuǎn)委托訴訟代理 含義：所謂轉(zhuǎn)委托訴訟代理（簡(jiǎn)稱轉(zhuǎn)委托），是指委托訴訟代理人接受代理訴訟的委托后，在訴訟過(guò)程中，依照法定程序又將訴訟代理事項(xiàng)的一部分或者全部再委托他人代理。 條件：1、轉(zhuǎn)委托人須有合法的訴訟代理權(quán)；2、須是轉(zhuǎn)委托人基于特殊原因不能或者不便履行訴訟代理職責(zé)；3、須取得委托人的事先同意或者事后認(rèn)可；4、須轉(zhuǎn)委托訴訟代理人具有訴訟行為能力；5、轉(zhuǎn)委托代理的權(quán)限不得超越委托人原來(lái)授予的權(quán)限。,適用轉(zhuǎn)委托訴訟代理應(yīng)當(dāng)注意的問(wèn)題 1、在轉(zhuǎn)委托訴訟代理中，轉(zhuǎn)委托訴訟代理人仍然是原委托人的

13、訴訟代理人，而非轉(zhuǎn)委托人的訴訟代理人，因此，訴訟代理的法律后果仍歸屬于原委托人，而不能歸屬于轉(zhuǎn)委托人； 2、發(fā)生轉(zhuǎn)委托訴訟代理時(shí)，應(yīng)由原委托人與轉(zhuǎn)委托訴訟代理人就轉(zhuǎn)委托代理事項(xiàng)另行簽訂訴訟代理合同； 3、發(fā)生轉(zhuǎn)委托訴訟代理時(shí)，應(yīng)當(dāng)書面告知法院，即向法院遞交轉(zhuǎn)委托代理事項(xiàng)的授權(quán)委托書，并由法院通知對(duì)方當(dāng)事人。,六、關(guān)于代理離婚案件的特別規(guī)定 我國(guó)民事訴訟法第62條對(duì)離婚案件的代理作了如下特別規(guī)定：“離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意志的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無(wú)法出庭的，必須向人民法院提交書面意見(jiàn)?！?民法通則第十六條： 未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。 未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒(méi)有監(jiān)護(hù)能力的，由下列人員中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人： (一)祖父母、外祖父母； (二)兄、姐； (三)關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。 對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。 沒(méi)有第一款、第二款規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。,民法通則第十七條： 無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，由下列人員