1、勞動關(guān)系管理,勞動關(guān)系、勞動法律關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系 勞動關(guān)系是指勞動者與用人單位在勞動過程中建立的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系； 勞動法律關(guān)系是指勞動者與用人單位之間依據(jù)勞動法律規(guī)范所形成的實現(xiàn)勞動過程的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系； 勞務(wù)關(guān)系是提供勞務(wù)所形成的民事關(guān)系。,柳博,勞動關(guān)系與勞動法律關(guān)系的區(qū)別,形成的前提條件不同：勞動關(guān)系的形成以勞動交換為前提，是提供勞動和接受勞動的雙方在交換勞動的過程中發(fā)生的關(guān)系；勞動法律關(guān)系的形成是以勞動法律和法規(guī)的存在為前提的，每一個具體的勞動關(guān)系要上升為勞動法律關(guān)系，必須有相應(yīng)的勞動法律和法規(guī)存在，否則就不可能形成勞動法律關(guān)系。,勞動關(guān)系與勞動法律關(guān)系的區(qū)別,內(nèi)容和效力不同：勞動法律關(guān)系

2、是以法定的權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的，是受國家強(qiáng)制力保護(hù)的；而勞動關(guān)系是以勞動為內(nèi)容的事實關(guān)系。如果國家沒有制定調(diào)整某些方面勞動關(guān)系的法律法規(guī)，這些方面的勞動關(guān)系沒有上升為勞動法律關(guān)系，則這些勞動關(guān)系就不具備法律上的效力，也不受國家強(qiáng)制力的保護(hù)。,勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系,適用的法律規(guī)范不同：勞動關(guān)系是勞動法律法規(guī)；勞務(wù)關(guān)系是民事法律規(guī)范。 法律責(zé)任后果不同：用人單位違反勞動合同可能承擔(dān)行政責(zé)任、民事責(zé)任甚至刑事責(zé)任；違反勞務(wù)合同一般只承擔(dān)民事賠償服務(wù)，而不涉及行政和刑事責(zé)任。 借調(diào)、派遣某單位工作、勞務(wù)輸出、停薪留職、聘請外國專家或離退休人員應(yīng)該簽勞務(wù)合同。,勞動法律關(guān)系的特征,權(quán)利義務(wù)關(guān)系 雙務(wù)關(guān)系 具

3、有國家強(qiáng)制性,勞動法律關(guān)系的構(gòu)成要素,關(guān)系的主體：用人單位和勞動者 關(guān)系的客體：所要達(dá)到的目的和結(jié)果 （勞動報酬、保險福利、紀(jì)律等） 關(guān)系的內(nèi)容：各自的權(quán)利和義務(wù)(勞動者),勞動法律事實,勞動法律行為: 事實要素(P:272) 勞動法律事件,勞動關(guān)系調(diào)整方式,勞動法律法規(guī) 勞動合同 集體合同 民主管理制度 企業(yè)內(nèi)部勞動規(guī)則 勞動爭議處理制度 勞動監(jiān)督檢查制度,集體合同及其特征,以基層集體合同為主導(dǎo)體制，只對簽定單位具有法律效力 主要特點(diǎn)： 集體合同是規(guī)定勞動關(guān)系的協(xié)議 工會或勞動者代表職工一方與用人單位簽定 是定期書面合同，其生效需經(jīng)特定程序,集體合同的作用,訂立集體合同有利于協(xié)調(diào)勞動關(guān)系 加

4、強(qiáng)用人單位的民主管理 維護(hù)勞動者合法權(quán)益 彌補(bǔ)勞動法律法規(guī)的不足,工會在調(diào)整勞動關(guān)系中的地位,工會是自愿結(jié)合的群眾組織 工會的權(quán)利 工會的基本任務(wù)之一 工會委員的權(quán)益保護(hù)的法律依據(jù),集體合同的協(xié)商和履行,集體合同的內(nèi)容： 勞動條件標(biāo)準(zhǔn)部分 一般性規(guī)定 過渡性規(guī)定 其他規(guī)定-義務(wù)條款,集體合同的形式和期限,法定要式合同，書面形式 主件-綜合性集體合同； 附件-專項集體合同 定期合同，13年期,簽訂集體合同的程序和原則,程序： 集體合同的主體 集體合同的協(xié)商 政府勞動行政部門審核 審核期限和生效 集體合同的公布,原則：,內(nèi)容合法原則 平等合作、協(xié)商一致的原則 兼顧所有者、經(jīng)營者、勞動者利益原則 維

5、護(hù)正常的生產(chǎn)工作秩序原則,集體合同的履行、監(jiān)督、責(zé)任,集體合同履行的原則： 實際履行和協(xié)作履行的原則 監(jiān)督檢查 工會、職工代表大會、聯(lián)合監(jiān)督檢查制度 違反集體合同的責(zé)任： 用人單位承擔(dān)法律責(zé)任；工會承擔(dān)道義上的責(zé)任；勞動者承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任,用人單位內(nèi)部勞動規(guī)則,特點(diǎn)： 制定主體的特定性 雙方的共同的行為規(guī)范 企業(yè)經(jīng)營權(quán)與職工民主管理權(quán)相結(jié)合的產(chǎn)物 基本內(nèi)容： 勞動合同管理制度 勞動紀(jì)律,勞動關(guān)系管理制度,基本內(nèi)容： 勞動定員定額規(guī)則 勞動崗位規(guī)范制定規(guī)則 勞動安全衛(wèi)生制度 其他制度工資、福利、考核、獎懲 制定程序： 職工參與、正式公布（法人正式文件）,企業(yè)民主管理制度,職工代表大會制度 (組織參與

6、、崗位參與、個人參與) 職工代表大會職權(quán) 平等協(xié)商制度 信息溝通制度,信息溝通制度,員工工作滿意度調(diào)查： 確定調(diào)查對象 確定調(diào)查項目-調(diào)查指向 確定調(diào)查方法（目標(biāo)型/描述型調(diào)查方法） 確定調(diào)查組織 調(diào)查結(jié)果分析,信息溝通制度,信息需要分析 信息收集與處理 信息收集-檢查核對-信息加工-建立存儲檢索系統(tǒng)-傳輸 信息提供,信息溝通程序與方法,一個完整的員工溝通包括要素： 信息發(fā)出者、信息溝通渠道、信息接收者 程序與方法： 形成概念-選擇與確定信息傳輸語言、方法、時機(jī)-信息傳輸-信息接收-信息說明解釋-信息利用-信息反饋,信息溝通制度,縱向信息溝通：下向溝通，上向溝通 橫向信息溝通 建立標(biāo)準(zhǔn)信息載體

7、： 制定標(biāo)準(zhǔn)勞動管理表單 匯總報表 正式通報、組織刊物 例會制度,勞動合同管理,勞動合同-統(tǒng)一樣本 專項協(xié)議-服務(wù)期限、培訓(xùn)、保密、競業(yè)禁止、補(bǔ)充保險、崗位協(xié)議、聘書等 勞動合同的特點(diǎn)： 主體具有特定性 雙務(wù)合同-互為對價 法定要式合同,勞動合同的法定條款,勞動合同期限 工作內(nèi)容 勞動保護(hù)和勞動條件 勞動報酬 社會保險 勞動紀(jì)律 勞動合同的終止條件 違反勞動合同大責(zé)任,技能真題分析（2003-11改錯題）,下面是星云公司（甲方）與員工張云（乙方）簽定的勞動合同的內(nèi)容： 乙方的職務(wù)為內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)維護(hù)工程師，主要負(fù)責(zé)公司內(nèi)部網(wǎng)數(shù)據(jù)規(guī)劃和建設(shè)；負(fù)責(zé)內(nèi)部網(wǎng)的安全和維護(hù)。 乙方的正常工作時間為每日8小時。

8、甲方根據(jù)工作需要要求乙方加班時，乙方除不可抗拒的原因，應(yīng)予配合。 乙方需遵守員工守則中規(guī)定的各項勞動紀(jì)律。 甲方應(yīng)按月支付乙方報酬，乙方工資待遇為2000元/月,2003-11真題,本合同一式兩份，甲乙各持一份，經(jīng)雙方簽章后于2003-8-1起生效 本合同為長期合同，甲乙雙方若不特別聲明，本合同持續(xù)有效 甲乙雙方在履行合同的過程中發(fā)生爭議，同意以勞動局為第一審理機(jī)關(guān) 問題：請指出以上條款缺少哪些法定條款？,勞動合同的約定條款,試用期限 培訓(xùn)約定 保密事項 補(bǔ)充保險和福利待遇 當(dāng)事人協(xié)商約定的其他事項 草擬合同應(yīng)注意事項,2003年4月11日廣州日報,東莞石龍京瓷光學(xué)有限公司廣州分公司 主營項目

9、： 招聘人員：出納人員、維修人員各一名 待遇條件： 工資面談，社保按國家規(guī)定，年終雙薪 簽訂勞動合同，期限一年（其中試用期為3個月）,勞動合同的訂立,應(yīng)遵循的原則： 平等自愿協(xié)商一致的原則 不得違反法律、行政法規(guī)的原則 （主體要合法，內(nèi)容要合法） 訂立的程序： 要約與承諾-相互協(xié)商-雙方簽約,2005-11（師級）,2、勞動合同按照程序合法的原則一經(jīng)簽訂，就具有法律效力。勞動合同的內(nèi)容必須具有法定條款和約定條款。其中，法定條款包括工作內(nèi)容、勞動報酬、補(bǔ)充保險等；約定條款包括試用期限、勞動紀(jì)律、培訓(xùn)等。 為明確勞動關(guān)系雙方的權(quán)利義務(wù)、勞動關(guān)系當(dāng)事人可以簽訂專項協(xié)議，專項協(xié)議必須在訂立勞動合同的同

10、時協(xié)商確定，它包括服務(wù)期限協(xié)議、崗位協(xié)議書和聘任協(xié)議書等。 請指出上述描述中存在的5處錯誤，并予以改正：,2、評分標(biāo)準(zhǔn)：,（1）勞動合同必須具有法定條款，約定條款可以根據(jù)實際需要協(xié)商確定； （1分） （2）補(bǔ)充保險不屬于法定條款； （1分） （3）勞動紀(jì)律不屬于約定條款； （1分） （4）為明確勞動關(guān)系中特定的權(quán)利義務(wù)，勞動關(guān)系當(dāng)事人可以簽訂專項協(xié)議；（1分） （5）專項協(xié)議可以在訂立勞動合同的同時確定，也可以在勞動合同履行期間確定。（1分）,L,法人授權(quán)書,用人單位的人力資源管理機(jī)構(gòu)及負(fù)責(zé)人必須獲得法人代表機(jī)關(guān)的授權(quán)方能實施勞動合同 我國勞動法律適用中委托代理授權(quán)為要式行為授權(quán)，即應(yīng)當(dāng)以書面

11、形式授權(quán)。,勞動合同的續(xù)訂和變更,勞動合同的續(xù)訂： 提出續(xù)訂的一方應(yīng)在合同到期前30日書面通知對方 同一單位10年工齡，訂無固定期限合同 不得約定試用期 視同續(xù)延的情況 續(xù)延合同的期限不得少于一年或？,勞動合同的續(xù)訂和變更,勞動合同的變更： 是對已經(jīng)訂立的合同條款的修改或補(bǔ)充 所依據(jù)法律、行政法規(guī)、規(guī)章制度變了 所依據(jù)客觀情況發(fā)生重大變化 提出變更的一方應(yīng)提前書面通知對方，并要平等協(xié)商一致方能變更合同,續(xù)訂勞動合同通知書,： 單位（本人）與你（單位）于 年 月 日簽訂的勞動合同的期限將于 年 月 日屆滿，單位（本人）決定繼續(xù)于你（單位）續(xù)訂勞動合同，如同意續(xù)訂合同，請于 月 日上/下午 時到

12、（部門）辦理續(xù)訂勞動合同手續(xù)。如不同意續(xù)訂合同，請于 月 日前以書面方式答復(fù)單位（本人）。 通知方（簽名或蓋章） 年 月 日 簽收回執(zhí) 單位（本人）已收到單位（職工 ）于 年 月 日發(fā)出的續(xù)訂勞動合同通知書。 被通知方（簽名或蓋章） 年 月 日,延續(xù)勞動合同協(xié)議書,（甲方）與 （乙方）于 年 月 日簽訂的勞動合同將于 年 月 日依法終止，經(jīng)雙方協(xié)商一致，同意延續(xù)勞動合同。延續(xù)的勞動合同從 年 月 日起生效，并重新確定以下新的合同條款： 一、合同期限 延續(xù)的勞動合同期限采取以下第 種方式 1、有固定期限：從 年 月 日起到 年 月 日止。 2、無固定期限：從 年 月 日起到法定的或本合同所約定的

13、終止條件出現(xiàn)時止。 3、以完成一定的工作為期限：從 年 月 日起到 工作任務(wù)完成時止，并以 為工作任務(wù)完成并終止合同的標(biāo)志。 二、雙方認(rèn)為需要明確的其他事項：,勞動合同的解除,勞動合同的解除： 提前終止勞動合同的法律行為 由用人單位提出解除合同的，要發(fā)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金（每一年發(fā)給一個月，最多不超過12個月） 提前30天書面通知，否則，付一個月代通知金,用人單位單方面解除勞動合同,隨時提出解除勞動合同、不承擔(dān)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償條件： 1、勞動者在試用期被證明不符合錄用條件 2、勞動者嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或單位規(guī)章制度 3、勞動者嚴(yán)重失職、營私舞弊，對用人單位利益造成重大損失的 4、勞動者被追究刑事責(zé)任的 24規(guī)定條

14、件出現(xiàn)時，單位可以以開除、除名的形式解除勞動合同,解除勞動合同應(yīng)該注意的問題,處理的時效？ 開除的形式，應(yīng)征求工會的意見 罪由法定的原則 勞動者違紀(jì)或給用人單位利益造成重大損失的依據(jù)-公示,用人單位單方面解除勞動合同,提前30天書面通知、承擔(dān)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償責(zé)任： 1、勞動者患病或非因工負(fù)傷、醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事用人單位另行安排地工作 2、勞動者不能勝任工作、經(jīng)過培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位仍不能勝任工作的 3、合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使合同無法履行，協(xié)商不能達(dá)成一致,患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定,是不得解除勞動合同的時限 根據(jù)勞動者實際工作年限和在本單位工作年限確定，從病休第一

15、天開始，累計計算，病休期間的公休假日和法定節(jié)日包括在內(nèi) 實際工作年限10年以下，在本單位工作年限5年以下的為3個月；5年以上的為6個月；累計計算則按前述期限延長1倍；,患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定,實際工作年限10年以上，在本單位工作年限5年以下的為6個月；累計計算則按前述期限延長1倍；5-10年的為9個月；10-15年的為12個月；15-20年的為18個月；20年以上的為24個月。在本單位工作年限5年以上的，醫(yī)療期累計計算則分別延長6個月。,累計計算的問題,某員工應(yīng)享受三個月醫(yī)療期，如果從2005年3月5日起第一次病休，那么，該職工的醫(yī)療期應(yīng)3月5日至9月5日之間確定，在此期間累計病休三個月即

16、視為醫(yī)療期滿。其他依此類推。,用人單位單方面解除勞動合同,經(jīng)濟(jì)性裁員的條件： 用人單位瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間 用人單位生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難確需裁減人員的 應(yīng)向工會或全體職工說明情況，聽取工會或職工的意見，并要向勞動行政部門報告,勞動者單方面解除合同,隨時向用人單位提出解除勞動合同： 在試用期內(nèi)，不需說明理由或承擔(dān)賠償責(zé)任 用人單位未按合同的約定支付勞動報酬或提供勞動條件 用人單位以暴力、威脅、非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動,勞動者單方面解除合同,以辭職形式解除合同必須提前30天通知，若違反約定解除合同，對用人單位造成損失，應(yīng)予賠償： 1、用人單位招收錄用所支付的費(fèi)用 2、用人單位支付的培訓(xùn)費(fèi)

17、用 3、對生產(chǎn)經(jīng)營和工作造成直接經(jīng)濟(jì)損失 4、第三方招用未與原單位解除合同的勞動者對原單位造成損失的連帶賠償責(zé)任,不得解除勞動合同的條件,患職業(yè)病或因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或部分喪失勞動能力的 患病或負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的 女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的 法律、法規(guī)所規(guī)定的其他情形,補(bǔ)償金的核算,由用人單位提出、協(xié)議解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：每滿1年發(fā)1個月，最多不超過12個月；（就高不就低原則） 不能勝任工作、經(jīng)培訓(xùn)或調(diào)整崗位仍不能勝任的，1年發(fā)1個月，最多12個月； 經(jīng)濟(jì)性裁員，及客觀情況變化而又就合同變更達(dá)不成一致，由用人單位提出的,補(bǔ)償金的核算,勞動者患病或非因工負(fù)傷，經(jīng)勞動鑒定委員會確

18、認(rèn)不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作而解除合同的，每滿1年發(fā)1個月，同時發(fā)不低于6個月的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)；患重病和絕癥的還應(yīng)增加醫(yī)補(bǔ)，重病50%、絕癥100%。 違法未發(fā)的，全額補(bǔ)發(fā)并支付50%的額外補(bǔ)償金,工作時間與最低工資標(biāo)準(zhǔn),勞動者派遣管理,勞動者派遣含義 勞動者派遣的特點(diǎn) 勞動者派遣的成因 勞動者派遣機(jī)構(gòu)的管理 派遣勞動者的管理 勞動者派遣管理,工資集體協(xié)商,工資集體協(xié)商的含義 工資集體協(xié)商的內(nèi)容 工資指導(dǎo)線制度 制定工資指導(dǎo)線應(yīng)遵循的原則 工資指導(dǎo)線的主要內(nèi)容 工資集體協(xié)商的程序,職業(yè)安全衛(wèi)生管理,安全生產(chǎn)責(zé)任制度 企業(yè)法定代表人-全面責(zé)任 分管負(fù)責(zé)人及專職人員-直接責(zé)任 總

19、工程師-技術(shù)領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任,工傷管理,工傷事故分類 組織工傷傷殘評定 工傷保險待遇,勞動爭議處理制度,處理的原則： 著重調(diào)解及時處理的原則 查清事實基礎(chǔ)上依法處理的原則合法 當(dāng)事人在適用法律上一律平等原則-公正 處理的程序： 協(xié)商-調(diào)解-仲裁-訴訟,勞動爭議仲裁,特征： 仲裁主體具有特定性 仲裁對象具有特定性 仲裁施行強(qiáng)制原則 組織機(jī)構(gòu)： 勞動行政部門代表， 同級工會代表 用人單位方面代表， 仲裁委員會辦事機(jī)構(gòu),勞動爭議仲裁的原則,一裁終局原則 合議原則 強(qiáng)制原則 回避原則 區(qū)分舉證責(zé)任原則 勞動爭議的申訴時效-仲裁時效為60日,2、1988年李某經(jīng)人介紹調(diào)入某紡織廠工作，1995年12月31日，紡

20、織廠實行勞動合同制度，與李某簽訂了,五年期的勞動合同，該合同期滿后，雙方既來辦理續(xù)訂勞動合同手續(xù)，也未辦理終止勞動合同的手續(xù)，李某仍在紡織廠工作。2002年4月，經(jīng)紡織廠職工代表大會研究決定，紡織廠向李某提出續(xù)訂六個月期限的勞動合同，李某不同意，要求續(xù)訂無固定期限勞動合同，紡織廠不同意李某的要求因雙方協(xié)商不一致，未辦理續(xù)訂勞動合同的手續(xù)。 2002年9月，紡織廠以李某勞動合同到期為由，向李某發(fā)出了“終止勞動合同通知書”，并于勞動合同期滿時為李某辦理了終止勞動合同手續(xù)。 請說明企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定?為什么? （04-11助理）,2、評分標(biāo)準(zhǔn)：,1）企業(yè)的做法嚴(yán)重違反了國家勞動法律、法規(guī)的規(guī)

21、定，侵犯了李某的權(quán)益。 （4分） 2）根據(jù)勞動法規(guī)定：“勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動合同的，如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同的，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動合同”。 （4分） 3）根據(jù)勞動法律規(guī)定：有固定期限的勞動合同期滿后，因用人單位方面原因未辦理終止或續(xù)訂手續(xù)而形成事實勞動關(guān)系的，視為續(xù)延勞動合同。用人單位應(yīng)與勞動者續(xù)訂勞動合同。（2分）,(3)如當(dāng)事人就續(xù)延勞動合同的期限達(dá)不成一致意見的，按原條件履行最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律的若干問題的解釋，或按照地方法規(guī)如北京市勞動合同規(guī)定，勞動合同期限從簽字之日起不得少于一年。 （兩者答對其一給2分

22、） 進(jìn)一步分析： （4）本案中李某的勞動合同期滿后，紡織廠應(yīng)及時與其辦理終止或續(xù)訂勞動合同的手續(xù)。由于紡織廠未及時辦理上述手續(xù)，又與李某形成了事實勞動關(guān)系，根據(jù)法律規(guī)定應(yīng)視為紡織廠同意與李某續(xù)訂勞動合同。因李某在紡織廠連續(xù)工作已滿十年，在紡織廠與其協(xié)商續(xù)訂勞動合同時，他提出續(xù)訂無固定期限勞動合同的要求，紡織廠應(yīng)與其續(xù)訂無固定期限的勞動合同。 （4分） （5）本案李某與紡織廠的勞動合同期滿并形成了事實勞動關(guān)系后，李某已具備了法定的與紡織廠簽訂無固定期限勞動合同的條件。因此，紡織廠以李某的勞動合同期限（6個月）到期，經(jīng)本廠職代會研究決定為由單方以行政手段強(qiáng)行認(rèn)可6個月的合同期限的行為是沒法律依據(jù)的

23、。（4分）,一、改錯題（本題共2題，每小題5分，共10分）(2004-11師級) 1、勞動爭議發(fā)生后，當(dāng)事人申請仲裁，應(yīng)依法仲裁委員會提交仲裁申請書。各地區(qū)工會的勞動爭議處理機(jī)構(gòu)是勞動爭議仲裁委員會的辦事機(jī)構(gòu)。經(jīng)審查符合受理條件的案件，填寫立案審批表報仲裁委員會負(fù)責(zé)人審批，審批應(yīng)在填表10日內(nèi)作出決定。 開庭審理和裁決之后，仲裁調(diào)解書一經(jīng)送達(dá)當(dāng)事人且當(dāng)事人不反悔的，即發(fā)生法律效力。當(dāng)事人不服仲裁裁決，可以向上一級仲裁委員會申請復(fù)議或要求重新處理。勞動爭議的申訴時效為30日。勞動爭議的仲裁時效為60日，案情復(fù)雜需要延期的，經(jīng)仲裁委員會批準(zhǔn)可以適當(dāng)延期，但延期不得超過15日。 請指出上述描述中存在

24、的5處錯誤，并予以改正。,一、改錯題（本題共 2 題，每小題 5 分，共 10 分） 1、評分標(biāo)準(zhǔn)： （ 1 ）勞動行政主管部門的勞動爭議處理機(jī)構(gòu)是勞動爭議仲裁委員會的辦事機(jī)構(gòu)。 （ 1 分） （ 2 ）審批應(yīng)在填表 7 日內(nèi)做出決定。（ 1 分） （ 3 ）當(dāng)事人不服仲裁裁決，只能向法院提起訴訟，不能向上一級仲裁委員會申請復(fù)議或要求重新處理。（ 1 分） （ 4 ）勞動爭議的申訴時效是 60 日。（ 1 分） （ 5 ）延期不得超過 30 日。,2005-11,一、簡答題（本題共3題，每小題10分，共30分） 2、 在分析勞動爭議案例時，應(yīng)注意哪些要點(diǎn)？,2、評分標(biāo)準(zhǔn)：,按照勞動爭議自身的規(guī)

25、定性進(jìn)行分析，其分析要點(diǎn)為： （1）確定勞動爭議的標(biāo)的； （2分） （2）分析確定意思表示的意志內(nèi)容； （2分） （3）分析確定意思表示所反映的意志內(nèi)容是否符合勞動法律法規(guī)、集體合同、勞動合同、企業(yè)內(nèi)部管理規(guī)則的規(guī)定； （2分） 按照承擔(dān)法律責(zé)任的要件進(jìn)行分析，其分析要點(diǎn)為： （1）分析確定勞動爭議當(dāng)事人所實施的行為； （1分） （2）分析確定當(dāng)事人的行為是否造成或足以造成一定的危害； （1分） （3）分析確定當(dāng)事人行為與危害結(jié)果之間是否存在直接的因果關(guān)系； （1分） （4）分析確定行為人的行為是否有主觀上的過錯。,勞動關(guān)系典型案例,童工右手被壓碎獲賠10萬 一名未滿16歲的少年小剛，使用他人

26、的身份證到工廠（寶安區(qū)公明鎮(zhèn)某五金廠），不慎被機(jī)器壓碎右手，后做；了切除手術(shù)。雖買了工傷保險，但因使用假身份證而無法獲賠，廠方也以此為由拒絕給小剛賠償（2003年10月8日廣州日報）,懷孕遭辭退，生育得延期,2001-11，廣州麥女士到某公司廣州分公司工作，試用期3個月，2002-1，麥某發(fā)現(xiàn)自己懷孕并告知單位。4-8，分公司以產(chǎn)假會影響工作為由讓她停止工作并繳回公司鑰匙。不久又要她離職。據(jù)悉，麥某在職期間，分公司要她追一筆款項，否則將因失職而停發(fā)工資。為拿當(dāng)月工資，她大腹便便去討債。當(dāng)她發(fā)現(xiàn)被停發(fā)了4月份工資，遂與分公司交涉，對方表示麥某工作是繼續(xù)追款，不同意發(fā)工資等，6月，因長時間壓力和奔

27、波，麥某流產(chǎn)。,懷孕遭辭退，生育得延期,2002-6-5，麥某對廣州分公司提起勞動爭議仲裁申請，同日，仲裁委員會作出不予受理通知，理由是雙方簽訂的勞動合同明確約定仲裁受理地。麥某不服，提起訴訟。法院審理認(rèn)為，原被告的勞動爭議糾紛未經(jīng)仲裁，依法不應(yīng)受理，駁回起訴。原告所在分公司并無法人資格，不具備仲裁和訴訟的主體資格。因此，仲裁委員會作出的不予受理決定并無不當(dāng)，麥某應(yīng)向公司注冊所在地申請仲裁。（羊城晚報2003-3-19）,工人死在承包車間，索賠無門？,佛山高明區(qū)一家紡織公司將打磨工序承包給私人謝某，日前，受謝某雇用的工人陳某在極度惡劣的環(huán)境中突然死亡。由于工廠沒有直接雇用陳某，而私人謝某又沒有

28、解決善后事宜的經(jīng)濟(jì)能力，導(dǎo)致事件無法及時解決，各方相持不下。 （2004-8-31 廣州日報-A14版）,如何確定臨時工用人主體？,趙某在工地工作兩個月后，不慎在作業(yè)時從腳手架上摔下造成重傷，經(jīng)鑒定為胸部以下全部癱瘓。于是，趙某及其家人找包工頭要求承擔(dān)醫(yī)療費(fèi)及其相關(guān)費(fèi)用，但包工頭卻稱，自己承包的工程是某建筑公司的，趙某在該公司工地上干活就是該公司的人，趙應(yīng)該找公司交涉。但當(dāng)趙某及其家人來到建筑公司時，公司卻稱從未雇用過趙某。由此引發(fā)糾紛。,招聘廣告與勞動關(guān)系糾紛,東莞石龍京瓷光學(xué)有限公司廣州分公司 主要經(jīng)營項目：照相機(jī)、鏡頭、閃光燈等 招聘人員：出納1名，女性，兩年經(jīng)驗 待遇條件：工資面談；社

29、會保險，按國家相關(guān)規(guī)定；簽定勞動合同，期限一年（其中試用期3個月）；年終獎金，相當(dāng)于一個月工資 聯(lián)系地址：,案例點(diǎn)評,對于廣告，法律認(rèn)為它不是合同，而是希望別人來與自己簽訂合同的一個邀請，所以一般廣告對發(fā)出人并不產(chǎn)生法律約束力。根據(jù)我國合同法的規(guī)定，所謂“要約”是指向特定人發(fā)出的建立合同的意思表示，只要被要約人承諾了，合同就成立了。“要約”有兩個條件，一是內(nèi)容具體明確；二是表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。如果，承諾對要約的內(nèi)容提出修改，那就不是承諾而是發(fā)出了新的要約。本案中提到的“要約邀請”是指邀請別人向自己發(fā)出要約的意思表示，最典型的就是廣告。因此，廣告中經(jīng)常有一些夸張的表示，

30、以吸引別人向自己要約。但是法律同時規(guī)定，如果內(nèi)容十分具體、明確，就應(yīng)該認(rèn)為是“要約”，即合同中的主要條款、內(nèi)容已經(jīng)具備了，比如價格。 本案中公司發(fā)布的招聘廣告屬于要約。參照合同法的規(guī)定，在招聘廣告中已經(jīng)包含了崗位是業(yè)務(wù)代表、月薪1600元，并有業(yè)績提成。這事實上已經(jīng)包含勞動合同的主要內(nèi)容，非常具體、明確，應(yīng)當(dāng)是“要約”而不是“要約邀請”。反過來，如果小儀與公司是業(yè)務(wù)代理關(guān)系，應(yīng)該具有一定的資格，如經(jīng)營資格。顯然，小儀不具有這樣的資格，他與公司之間不能建立業(yè)務(wù)代表關(guān)系。也就是說，小儀與公司之間是勞動關(guān)系。從事實勞動關(guān)系構(gòu)成的法律認(rèn)定要件來看也是符合的。一看勞動報酬，盡管本案的訴訟請求之一就是支付

31、勞動報酬，但是很明顯，如果單位不拖欠的話，還是應(yīng)該支付他報酬的。二看管理，公司對小儀的管理行為應(yīng)該也是有的。三看名義，小儀作為公司的業(yè)務(wù)代表當(dāng)然是以公司的名義推廣業(yè)務(wù)。公司與小儀實際已經(jīng)按照勞動關(guān)系來做了。同時，本案確實也存在一定的復(fù)雜性。在此提醒勞動者，在簽訂合同的時候要慎重，看清楚合同再簽名,。-法規(guī)提示 招聘內(nèi)容應(yīng)該包含勞動合同的主要條款根據(jù)市勞動和社會保障局的有關(guān)規(guī)定，用人單位的招聘行為是受到勞動保障行政部門監(jiān)管的。主要有兩種方式：一、委托職業(yè)介紹所發(fā)布招聘信息；二、經(jīng)勞動保障部門同意，自行發(fā)布。用人單位如委托職業(yè)介紹機(jī)構(gòu)發(fā)布招聘信息，需要出示單位介紹信、勞動保障年檢手冊、營業(yè)執(zhí)照（副

32、本）或其他法人登記文件、招聘簡章和經(jīng)辦人身份證件。其中，招聘簡章必須具備：（一）單位的所有制性質(zhì)；（二）工種崗位要求；（三）用工形式、勞動報酬、福利待遇和勞動保護(hù)；（四）單位的固定和法定地址、電話、聯(lián)系人等信息。用人單位但經(jīng)勞動保障行政部門審核同意，利用報刊、廣播、電視等新聞媒介或其他形式發(fā)布招聘廣告的，須提供：（一）單位行政介紹信、勞動保障年檢手冊和單位法人代碼證書；（二）營業(yè)執(zhí)照副本；（三）招聘廣告文書。其文本中也應(yīng)包含類似于上述招聘簡章的內(nèi)容?？梢?，招聘廣告的內(nèi)容應(yīng)該是具體的，應(yīng)該包含勞動合同的主要條款。這主要體現(xiàn)了勞動法對勞動者的保護(hù)，防止用人單位利用招聘廣告欺騙勞動者。讓勞動者可以看

33、著明白，選得放心。因此，用人單位發(fā)布的招聘廣告如果條款具體安排應(yīng)該是要約。,-特別提醒招聘廣告是“呈堂證供”小儀當(dāng)初打印下來的公司的招聘廣告，后來成為了小儀打官司時重要的呈堂證供。對他最終維護(hù)自己的權(quán)利起到了重要的作用。其實，不僅是遇上小儀這樣的事，需要保留招聘廣告，對所有通過招聘廣告求職的勞動者來說，保留招聘廣告的意義在于：-保留招聘廣告可以說明，自己是用人單位雇傭的。案例-某勞動者在某招聘會現(xiàn)場結(jié)識了，某公司正在招聘的公司副總。其后便開始在該公司工作，未簽訂勞動合同。此后，雙方因工資糾紛，發(fā)生勞動爭議。公司卻提出該勞動者非公司員工，系該副總個人雇傭，與公司無關(guān)。因無招聘廣告作證，勞動者最終

34、輸?shù)袅斯偎尽?保留招聘廣告以明確，用人單位的錄用標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)勞動法的有關(guān)規(guī)定，用人單位在試用期內(nèi)解除與勞動者的勞動關(guān)系，就必須證明其不符合錄用標(biāo)準(zhǔn)，而招聘廣告的內(nèi)容也可作為“錄用標(biāo)準(zhǔn)”。因此，勞動者應(yīng)注意保留招聘廣告，并充分了解其中的內(nèi)容，尤其在試用期內(nèi)，要嚴(yán)格照章行事。-保留招聘廣告以明示，勞動合同條款。有些用人單位在招聘的時候，有各種各樣的承諾，如出國培訓(xùn)、住房補(bǔ)貼等等。但在正式簽訂勞動合同的時候，往往就不見蹤影了。因此，勞動者應(yīng)保留招聘廣告，在于公司交涉的時候，也有個說法 。,要約與要約邀請,要約：是希望和他人訂立合同的意識表示，該意識表示應(yīng)當(dāng)符合以下規(guī)定：1、內(nèi)容具體確定；2、表明經(jīng)受要

35、約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。要約邀請：是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 要約邀請是要求他人向自己發(fā)出的，要約邀請本身對發(fā)出者并不具備法律約束力。 要約與要約邀請在表面有相似之處，但還是存在巨大的差別：（1）要約是訂立合同的必經(jīng)程序；要約邀請則不是，（2）要約通常只能向特定的受要約人發(fā)出，除非法律有規(guī)定；而要約邀請則不受此限制，（3）要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包含擬定立合同的主要條款；而要約邀請則不包含，（4）要約的目的是希望和他人訂立合同所發(fā)出的意思表示；而要約邀請則是希望他人向自己發(fā)出要約所作出的意思表示。 根據(jù)上述分析，現(xiàn)實中用人單位的招聘廣告在性質(zhì)上只能屬于要約邀請，理由在于：首先，要

36、約要求其對象必須是特定的對象，而招聘廣告的對象并不是特定的人，而是潛在的不特定的對象。其次，招聘廣告沒有具備訂立合同的主要條款。我國勞動法第十九條規(guī)定勞動合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立，并具備7項條款，企業(yè)的招聘廣告一般并不包含上述法律規(guī)定的勞動合同的必備條款。最后，招聘廣告是指企業(yè)承擔(dān)費(fèi)用，通過一定的媒介和形式直接將招聘勞動者的信息向不特定的多數(shù)人發(fā)布的行為。因此，招聘廣告本質(zhì)上與招標(biāo)公告有非常相似之處，而我國1999年頒布的合同法第15條對招標(biāo)廣告的性質(zhì)作了明確的界定。依照該法第15條的規(guī)定：“寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請?！闭衅笍V告應(yīng)當(dāng)屬于要約邀請。通過上述

37、分析們可以看出企業(yè)發(fā)布的招聘廣告應(yīng)當(dāng)屬于要約邀請，而非要約。 相比要約具有法律約束力而言，要約邀請發(fā)出后對發(fā)出人并不產(chǎn)生法律約束力，發(fā)出人沒有履行要約邀請內(nèi)容的義務(wù)，因此，用人單位對于招聘廣告中的內(nèi)容并不承擔(dān)必須履行的義務(wù)。受聘的勞動者如果要使用人單位受招聘廣告的約束，最好的辦法，就是在與單位簽訂勞動合同時，要求將廣告的內(nèi)容寫入合同條款中，變?yōu)楹贤膬?nèi)容。這樣用人單位就應(yīng)當(dāng)受合同約束，如果單位不履行有關(guān)約定，受聘者可以要求單實際履行。,合同終止后發(fā)現(xiàn)早已懷孕怎么辦？,某制造型企業(yè)的女職工F，與企業(yè)簽訂了為期1年的勞動合同，于2003年11月10日到期。10月10日，合同到期前一個月，該企業(yè)通知

38、F，公司將不再與其續(xù)簽勞動合同。女職工F于是做好了工作交接，于11月10日離開公司，并辦理了檔案的轉(zhuǎn)出手續(xù)。但是，一個多月后，事情發(fā)生了變化。11月16日，F(xiàn)感覺身體不適，就去醫(yī)院檢查，結(jié)果發(fā)現(xiàn)自己已經(jīng)受孕一個半月。也就是說，她在2003年9月底就已經(jīng)受孕了。,合同終止后發(fā)現(xiàn)早已懷孕怎么辦？,在此種情況下，F(xiàn)感覺自己正在懷孕期間，工作恐怕不好找，所以就去原單位進(jìn)行協(xié)商，看能不能與原單位再保持一段時間的勞動關(guān)系，結(jié)果被單位明確予以拒絕，F(xiàn)查閱了相關(guān)勞動法規(guī)，發(fā)現(xiàn)在女職工懷孕期間，用人單位是不能解除勞動合同的。于是，F(xiàn)向勞動爭議仲裁委員會申請了勞動仲裁，要求原單位續(xù)簽勞動合同。,案例點(diǎn)評,發(fā)現(xiàn)晚，

39、仍是合同存續(xù)期間懷孕制造企業(yè)認(rèn)為，F(xiàn)發(fā)現(xiàn)懷孕時，勞動合同已經(jīng)終止，企業(yè)沒有理由延長合同期。勞動爭議仲裁委員會就F的懷孕時間在婦幼醫(yī)院進(jìn)行了檢查后確認(rèn)，懷孕的時間正是勞動合同的存續(xù)期間。勞動爭議仲裁委員會認(rèn)為，雖然F發(fā)現(xiàn)自己懷孕是在勞動合同以后。但女職工在受孕后都有一個待發(fā)現(xiàn)的過程，從客觀受孕到主觀認(rèn)識到已經(jīng)懷孕，本身就有一個時間過程。F9月底受孕，11月中旬發(fā)現(xiàn)懷孕，中間隔1個半月，但仍然屬于在勞動合同存續(xù)期間懷孕。根據(jù)勞動法第二十九條規(guī)定，女職工在孕期時，如果勞動合同期限屆滿，單位應(yīng)當(dāng)將勞動合同的期限順延至哺乳期滿為止。委員會認(rèn)定，2003年11月10日雙方辦理了勞動合同的終止手續(xù)是無效行為

40、，判定雙方重新簽訂勞動合同，至哺乳期滿為止。,相關(guān)鏈接,生育醫(yī)療服務(wù)：指由醫(yī)院、開業(yè)醫(yī)生或合格的助產(chǎn)士向職業(yè)婦女和男工之妻提供的妊娠、分娩和產(chǎn)后的醫(yī)療照顧以及必須的住院治療。生育醫(yī)療服務(wù)是生育保險待遇之一。大多數(shù)國家為女職工提供從懷孕到產(chǎn)后的醫(yī)療保健及治療。我國生育保險醫(yī)療服務(wù)項目主要包括檢查、接生、手術(shù)、住院、藥品、計劃生育手術(shù)費(fèi)用等。產(chǎn)假計算：單胎順產(chǎn)90天；單胎難產(chǎn)105天；符合計劃生育晚育條件的，另增加產(chǎn)假15天；多胞胎每多生育1個嬰兒增加產(chǎn)假15天；妊娠3個月以內(nèi)自然流產(chǎn)，產(chǎn)假30天；妊娠3個月以上7個月以內(nèi)自然流產(chǎn)，產(chǎn)假45天。孕期禁忌勞動：1、作業(yè)場所空氣含鉛及其化合物、汞及其化

41、合物、苯、鎘、鈹、砷、氰氧化物、一氧化碳、二硫化碳、氯、氯丁二烯、氯乙烯、環(huán)氧乙烷、苯胺、甲醛等有毒物質(zhì)超過國家衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的作業(yè)；2、制藥行業(yè)中從事抗癌藥物及乙烯雌酚生產(chǎn)的作業(yè)；3、作業(yè)場所放射性質(zhì)超過放射防護(hù)規(guī)定中規(guī)定劑量的作業(yè)；4、人力進(jìn)行的土方和石方作業(yè)，體力勞動強(qiáng)度分級標(biāo)準(zhǔn)第三級體力勞動強(qiáng)度的作業(yè)；5、伴有全身強(qiáng)烈振動的作業(yè)，如風(fēng)鉆、搗固機(jī)、鍛造等作業(yè)以及拖拉機(jī)駕駛等；,相關(guān)鏈接,6、工作中需要頻繁彎腰、攀高、下蹲的作業(yè)，如焊接作業(yè)等； 7、國家標(biāo)準(zhǔn)高處作業(yè)分級中規(guī)定一級高處作業(yè)，即凡在高度基準(zhǔn)面2米以上（含2米）有可能墜落的高處進(jìn)行的作業(yè)。對懷孕7個月以上的女職工，不得安排其延長工作時

42、間和夜班勞動。 工作時間哺乳期：女職工有不滿1周歲嬰兒的，其所在單位應(yīng)當(dāng)在每班勞動時間內(nèi)給予其兩次哺乳（含人工喂養(yǎng)）時間，每次30分鐘，多胞胎生育的，每次哺乳一個嬰兒，每次哺乳增加30分鐘。 女職工每班勞動時間內(nèi)的兩次哺乳時間可以合并使用，哺乳時間和在本單位內(nèi)哺乳往返途中的時間算作勞動時間。女職工哺乳嬰兒滿周歲后，一般不再延長哺乳期。如果嬰兒身體特別虛弱，經(jīng)醫(yī)療部門證明，可將哺乳期酌情延長。如果哺乳期滿正值夏季，也可延長一二個月。 勞動法第29條：勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依據(jù)本法第26條、第27條的規(guī)定解除勞動合同：（一）患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的；（二

43、）患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（三）女職工在孕期、產(chǎn)假、哺乳期內(nèi)的；（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。,頭天上班受工傷勞動關(guān)系難認(rèn)定,楊豐在第一天上班時就遭遇工傷，手指軋斷致七級傷殘。事故發(fā)生后，楊豐與用人單位就補(bǔ)償問題發(fā)生爭執(zhí)，遂向市社保局申請工傷認(rèn)定，社保局認(rèn)為應(yīng)先由勞動部門認(rèn)定事實勞動關(guān)系才能給予工傷認(rèn)定；而市勞動局認(rèn)為工傷應(yīng)由社保局認(rèn)定，勞動局無權(quán)認(rèn)定事實勞動關(guān)系。為此，他在兩部門間奔波一年多,頭天上班受工傷勞動關(guān)系難認(rèn)定,2001年5月8日，楊豐與朋友王某在一位湖南籍朋友介紹下，一起來到深圳某木業(yè)公司。上午，他們倆與老板見面，雙方談妥工種、工資計算方法后，約定下午2點(diǎn)開始上班

44、。下午4點(diǎn)左右，楊豐在工作時被機(jī)器軋傷手指，工廠立即將他送往醫(yī)院進(jìn)行治療。由于要做手術(shù)，王某作為楊豐家屬簽字。工廠陳老板為楊豐辦理了入院手續(xù)，并囑咐他一定要跟醫(yī)生說自己名字叫余展，否則不支付醫(yī)療費(fèi)。經(jīng)醫(yī)院診斷，楊豐左手指多外粉碎性骨折，左手大部分功能已喪失，法醫(yī)鑒定為七級傷殘。,頭天上班受工傷勞動關(guān)系難認(rèn)定,楊豐在住院期間，發(fā)現(xiàn)病歷本上的名字并非自己的名字，而是工廠另外一名員工的名字余展。8月24日，木業(yè)公司給了1萬元錢給楊業(yè)豐作為補(bǔ)償，并要求楊豐簽訂了一份協(xié)議。協(xié)議上聲明：本人楊豐于2001年5月8日到某木業(yè)廠試工，因不小心發(fā)生事故將左手刨傷。公司陳老板急將我送至醫(yī)院，醫(yī)療費(fèi)由老板支付。現(xiàn)傷

45、勢見好，老板賠償壹萬元整，現(xiàn)經(jīng)雙方協(xié)議，自今日起，今后傷口無論發(fā)生何變故都與老板無關(guān)。協(xié)議書上只有楊豐一人的簽名與手印。,案例點(diǎn)評,無法認(rèn)定事實勞動關(guān)系，工傷認(rèn)定犯難2001年10月，楊業(yè)豐向深圳市社會保險局提交了工傷認(rèn)定申請書，申請書寫明楊業(yè)豐，經(jīng)法醫(yī)鑒定為傷殘七級，社保局認(rèn)定該事故為工傷事故，享受工傷保險待遇，責(zé)令某木業(yè)公司按工傷條例規(guī)定給付申請人各項費(fèi)用。楊業(yè)豐還向社保局提交了一份王某為其出具的證明，用以證實自己與公司確實存在著事實勞動關(guān)系。提交工傷認(rèn)定申請書后不久，楊業(yè)豐收到了市社保局關(guān)于補(bǔ)齊材料的通知書，讓其向社保局提交員工和單位有效的書面勞動合同或事實勞動關(guān)系證明；工作紀(jì)錄卡、工資

46、表或從事本職工作的證明材料，以及首次醫(yī)療診斷書或病歷本等。由于是第一天上班，楊業(yè)豐未與公司簽訂勞動合同，也沒有工作紀(jì)錄卡、工資表等材料。為了證明自己確實與公司存在著事實勞動關(guān)系，楊業(yè)豐向深圳市勞動局申請認(rèn)定事實勞動關(guān)系。但勞動局工作人員答復(fù)，工傷方面的處理由社保局負(fù)責(zé)，事實勞動關(guān)系的認(rèn)定也可由社保局一并做出，勞動局無權(quán)認(rèn)定事實勞動關(guān)系。楊業(yè)豐又跑到社保局反映這一情況，社保局認(rèn)為認(rèn)定工傷的前提條件必須有勞動關(guān)系的事實，而認(rèn)定事實勞動關(guān)系已超越社保局職權(quán)范圍。就這樣，楊業(yè)豐與其代理律師廣東省坤興律師事務(wù)所劉勝不停往返于社保局與勞動局之間，跑了數(shù)十趟也沒有結(jié)果。數(shù)月后楊業(yè)豐既沒得到社保局的任何答復(fù)，

47、也沒有得到勞動局的回復(fù)。,工傷認(rèn)定申請不被受理2002年5月，楊業(yè)豐以深圳市社保局行政不作為為由將其告上福田區(qū)人民法院。社保局于6月19日出具了一張不予受理回復(fù)，回復(fù)中寫道：經(jīng)審查，楊業(yè)豐不符合深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)工傷保險條例第四十一條規(guī)定的受理范圍，故決定不予受理。次日，楊業(yè)豐以被告已作出具體行政行為為由，向福田法院提出撤回起訴申請，同時向深圳市人民政府行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請復(fù)議，請求撤銷社保局所作出的不予受理的行政行為，責(zé)令其受理工傷認(rèn)定申請。在復(fù)議申請中，申請人楊業(yè)豐代理律師劉勝闡述了自己的觀點(diǎn)：根據(jù)工傷保險條例第28條規(guī)定，被申請人有權(quán)對單位員工工傷情況進(jìn)行調(diào)查，既然法律已賦予其調(diào)查職權(quán)，那只要有證

48、據(jù)證明員工與單位存在事實勞動關(guān)系即可，再讓其他部門作出一個不必要的認(rèn)定，純屬多此一舉；該認(rèn)定由社保局作出有利于提高辦事效率、減少訴累，同時對正確作出工傷認(rèn)定有幫助。根據(jù)條例有關(guān)規(guī)定，目前行使事實勞動關(guān)系認(rèn)定的職權(quán)應(yīng)該是社保部門而不是勞動部門。,深圳市人民政府復(fù)議維持深圳市社保局不予受理的具體行政行為。楊業(yè)豐再次向深圳市勞動爭議仲裁委員會提出申訴，要求勞動局認(rèn)定其事實勞動關(guān)系。勞動爭議仲裁委員會同樣作出了不予受理案件通知書，稱“你所訴深圳市某木業(yè)公司要求支付工傷辭退及殘疾補(bǔ)償金等爭議，因你未提供社保部門所作的工傷認(rèn)定書，對此你所訴求依據(jù)不足，故不予受理?！狈ㄔ赫{(diào)解獲賠3萬元2002年12月，楊業(yè)

49、豐向福田區(qū)人民法院起訴深圳市某木業(yè)公司，要求木業(yè)公司賠償殘疾補(bǔ)償金、工傷津貼、工傷辭退費(fèi)等費(fèi)用共計88688元。在法院調(diào)解下，楊業(yè)豐與某木業(yè)公司達(dá)成協(xié)議，由木業(yè)公司賠償楊業(yè)豐人民幣3萬元，扣除已支付的1萬元，另外支付2萬元。,競業(yè)禁止,不久前，北京一家廣告公司的副總經(jīng)理趙某，因在勞動合同有效期擅自離開原單位另起爐灶，并搶擠原公司客戶和市場，被北京市二中院判令停止履行其在新公司的職務(wù)，并賠償原公司損失6.5萬元。 據(jù)悉，趙某原是北京一家廣告公司副經(jīng)理兼任辦公室主任，負(fù)責(zé)公司業(yè)務(wù)活動。他與公司簽訂了期限為3年的勞動合同書， 并簽定了作為雙方勞動合同附件的保密協(xié)議，約定其在工作期間或離開公司之日起兩

50、年內(nèi)，不得在與公司業(yè)務(wù)雷同的企業(yè)工作，不從事與公司曾實施過以及和現(xiàn)行項目相同或類似的工作，若趙違反本協(xié)議，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，并須賠償公司10萬元。但是，時隔不久，趙某向公司提交了一份辭職信，與他人成立了一家信息咨詢公司。 新成立的公司雖名為咨詢公司，但實際從事著和原廣告公司相同的業(yè)務(wù)，而且還拉走原公司多名高層管理人員和部分客戶。 因此，趙某被原廣告公司告上了法庭。,案例評析,根據(jù)公司法有關(guān)“競業(yè)禁止”的規(guī)定，特定地位的人不得實施與其所服務(wù)的企業(yè)具有競爭性質(zhì)的行為。 在應(yīng)用“競業(yè)禁止”中，有幾個問題也要引起注意： 1、用人單位給予勞動者合理補(bǔ)償。對于勞動者應(yīng)得的合理對價的數(shù)額，根據(jù)每個勞動者和用人

51、單位情況不同而不同，不可能有劃一的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。應(yīng)當(dāng)將競業(yè)禁止的補(bǔ)償費(fèi)與勞動者的工資收入聯(lián)系起來，以其作為基本的計算參照標(biāo)準(zhǔn)。 2、競業(yè)禁止限制的主體范圍不宜過寬。企業(yè)應(yīng)選擇接觸、了解或掌握企業(yè)商業(yè)秘密人員及其高級管理人員簽訂競業(yè)禁止協(xié)議，達(dá)到保護(hù)企業(yè)核心秘密和經(jīng)營利益的目的。對于只具有普通技能且未接觸到用人單位商業(yè)秘密的勞動者簽訂的競業(yè)禁止協(xié)議原則上無效。 3、限制時間可分三種情況：（一）不超過三年。目前國內(nèi)基本達(dá)成最長不超過三年的共識。（二）在高新技術(shù)領(lǐng)域不超過一年。當(dāng)前知識經(jīng)濟(jì)時代知識與技術(shù)更新節(jié)奏加快，高新技術(shù)領(lǐng)域一年就會產(chǎn)生技術(shù)與產(chǎn)品的升級換代，因此，競業(yè)禁止限制期限不宜過長。（三）在特

52、殊情況下，競業(yè)禁止可以不受時間限制。條件是勞動者接觸到用人單位核心商業(yè)秘密，如果該秘密泄露會給用人單位造成重大損失。并且，用人單位應(yīng)給勞動者在競業(yè)禁止期間優(yōu)厚的待遇，保障勞動者能夠過上寬裕的生活。,相關(guān)鏈接,深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例 (1995年11月3日深圳市人民代表大會常務(wù)委員會通過公布施行) 第十四條 企業(yè)可與知悉或可能知悉企業(yè)技術(shù)秘密的員工訂立競業(yè)限制協(xié)議。 競業(yè)限制協(xié)議，是指企業(yè)與員工約定從離開該企業(yè)后的一定期限內(nèi)，不得在生產(chǎn)同類且有競爭關(guān)系的產(chǎn)品的其他企業(yè)內(nèi)任職，企業(yè)則向該員工支付一定數(shù)額的補(bǔ)償費(fèi)。 第十五條 競業(yè)限制協(xié)議應(yīng)當(dāng)以書面形式單獨(dú)簽訂，必須具備以下主要條款: (一

53、)生產(chǎn)同類且有競爭關(guān)系的產(chǎn)品的企業(yè)具體范圍； （二）競業(yè)限制的期限； （三）補(bǔ)償費(fèi)的數(shù)額及支付方式； （四）違約責(zé)任。 第十六條 競業(yè)限制的期限最長不得超過三年。 競業(yè)限制協(xié)議中沒有約定期限的，競業(yè)限制的期限為三年。 第十七條 競業(yè)限制協(xié)議約定的補(bǔ)償費(fèi)按年計算不得少于該員工離開企業(yè)前最后一個年度從該企業(yè)獲得的報酬總額的三分之二。 競業(yè)限制協(xié)議中沒有約定補(bǔ)償費(fèi)的，補(bǔ)償費(fèi)按照前款規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)計算。 第十八條 企業(yè)應(yīng)當(dāng)自競業(yè)限制協(xié)議簽訂之日起十五日內(nèi)向市科技主管部門備案。 第十九條 發(fā)生下列情況之一的，競業(yè)限制協(xié)議自動終止： （一） 技術(shù)秘密已經(jīng)公開的； （二）負(fù)有競業(yè)限制義務(wù)的員工實際上沒有接觸

54、到技術(shù)秘密的； （三）企業(yè)違反勞動合同；提前解雇員工的； （四）企業(yè)違反競業(yè)限制協(xié)議，不支付或無正當(dāng)理由拖欠補(bǔ)償費(fèi)的。,保密與脫密期,脫密期，從字面上就可以看出是脫離商業(yè)秘密的期間。在勞動法上，脫密期是用人單位讓密切接觸本單位商業(yè)秘密的員工在離開單位之前脫離涉密崗位的一段期間。通俗地說，由于單位怕一些接觸公司商業(yè)秘密的員工離開公司后泄露商業(yè)秘密，所以讓員工在普通的工作崗位上呆一段時間再離開，這段時間就叫做脫密期。中華人民共和國勞動法第二十二條規(guī)定：“勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項?！鄙虾Ｊ袆趧雍贤瑮l例第十五條對脫密期作了詳細(xì)規(guī)定：“對負(fù)有保守用人單位商業(yè)秘密義

55、務(wù)的勞動者，勞動合同當(dāng)事人可以就勞動者要求解除勞動合同的提前通知期在勞動合同或者保密協(xié)議中作出約定，但提前通知期不得超過六個月。在此期間，用人單位可以采取相應(yīng)的脫密措施。”在該條中，提前通知期就是脫密期。 單位要通過脫密期來主張自己的權(quán)益，必須注意以下幾個要件，同樣員工看單位的脫密期決定是不是合法就是看是不是符合以下幾個要件：,保密與脫密期,一、員工的工作崗位必須涉及公司的商業(yè)秘密 這是單位運(yùn)用脫密期來約束員工的前提。從脫密期的設(shè)立本意來看，就是防止商業(yè)秘密的泄露。如果員工的工作崗位根本不涉及商業(yè)秘密，單位不應(yīng)該設(shè)立脫密期。這也是從單位合理運(yùn)用員工及節(jié)約成本的角度考慮，因為一個員工在脫密的崗位

56、上通常是發(fā)揮不了其應(yīng)有的作用，而且公司還必須給予工資等待遇。 那什么是商業(yè)秘密呢？中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法第十條第三款規(guī)定：“商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息?！备鶕?jù)這一條可以判斷是否為商業(yè)秘密。 二、脫密期必須是雙方約定的 脫密期規(guī)定必須以合同的形式書面表達(dá)出來，而且必須是雙方協(xié)商一致的結(jié)果。這就意味著脫密期不能是單位單方面提出，員工就必須遵守的。如果沒有書面協(xié)議，單位沒有權(quán)利要求員工履行脫密義務(wù)。 三、脫密期長短必須符合法律規(guī)定 上海市勞動合同條例明確規(guī)定，脫密期不能超過六個月。如果員工與單位約定的脫密期超過了六

57、個月，員工只履行六個月的脫密期即可。 四、脫密期間員工仍與單位有勞動關(guān)系，享有員工待遇。 脫密期間單位不得讓員工回家待崗，以此為借口不發(fā)工資或者克扣工資。脫密期間的員工仍然是單位的有勞動關(guān)系的員工。,非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法,第一條 根據(jù)工傷保險條例第六十三條第一款的授權(quán)，制定本辦法。 第二條 本辦法所稱非法用工單位傷亡人員，是指在無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工，或者用人單位使用童工造成的傷殘、死亡童工。前款所列單位必須按照本辦法的規(guī)定向傷殘職工或死亡職工的直系親屬、傷殘童工或者死亡童工的直系親屬給予

58、一次性賠償。 第三條 一次性賠償包括受到事故傷害或患職業(yè)病的職工或童工在治療期間的費(fèi)用和一次性賠償金，一次性賠償金數(shù)額應(yīng)當(dāng)在受到事故傷害或患職業(yè)病的職工或童工死亡或者經(jīng)勞動能力鑒定后確定。勞動能力鑒定按屬地原則由單位所在地設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會辦理。勞動能力鑒定費(fèi)用由傷亡職工或者童工所在單位支付。 第四條 職工或童工受到事故傷害或患職業(yè)病，在勞動能力鑒定之前進(jìn)行治療期間的生活費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院期間的伙食補(bǔ)助費(fèi)及所需的交通費(fèi)等費(fèi)用，按照工傷保險條例規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和范圍，全部由傷殘職工或童工所在單位支付。 第五條 一次性賠償金按以下標(biāo)準(zhǔn)支付：,非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法,一級傷殘的

59、為賠償基數(shù)的16倍，二級傷殘的為賠償基數(shù)的14倍，三級傷殘的為賠償基數(shù)的12倍，四級傷殘的為賠償基數(shù)的10倍，五級傷殘的為賠償基數(shù)的8倍，六級傷殘的為賠償基數(shù)的6倍，七級傷殘的為賠償基數(shù)的4倍，八級傷殘的為賠償基數(shù)的3倍，九級傷殘的為賠償基數(shù)的2倍，十級傷殘的為賠償基數(shù)的1倍。 第六條 受到事故傷害或患職業(yè)病造成死亡的，按賠償基數(shù)的10倍支付一次性賠償金。 第七條 本辦法所稱賠償基數(shù)，是指單位所在地工傷保險統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工年平均工資。 第八條 單位拒不支付一次性賠償?shù)?，傷殘職工或死亡職工的直系親屬、傷殘童工或者死亡童工的直系親屬可以向勞動保障行政部門舉報。經(jīng)查證屬實的，勞動保障行政部門應(yīng)責(zé)令該單位限期改正。 第九條 傷殘職工或死亡職工的直系親屬、傷殘童工或者死亡童工的直系親屬就賠償數(shù)