1、勞動(dòng)合同法實(shí)施條例解讀與操作要點(diǎn),2020/7/29,2,主講 韓智力,中國(guó)勞動(dòng)保障報(bào)社法律事務(wù)中心 主任 中國(guó)管理科學(xué)研究院勞動(dòng)法研究所 副所長(zhǎng) 中國(guó)人民大學(xué)勞動(dòng)關(guān)系研究所 客座研究員,2020/7/29,3,新法律與新環(huán)境的挑戰(zhàn),1、勞動(dòng)合同法、就業(yè)促進(jìn)法 2008年1月1日實(shí)施 2、勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法 2008年5月1日實(shí)施 3、勞動(dòng)合同法實(shí)施條例 2008年9月18日實(shí)施,2020/7/29,4,勞動(dòng)合同法立法重點(diǎn),完善合同制度： 1，招工聘用； 2，員工在職管理； 3，解除雇傭關(guān)系。 規(guī)范用工形式： 1，勞務(wù)派遣何去何從； 2，非全日制的規(guī)范使用。,2020/7/29,5,勞動(dòng)合同法

2、實(shí)施條例主要內(nèi)容 一、勞動(dòng)關(guān)系主體認(rèn)定 二、勞動(dòng)合同的訂立 三、勞動(dòng)合同的解除和終止 四、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金的支付 五、勞務(wù)派遣,2020/7/29,6,一、勞動(dòng)關(guān)系主體認(rèn)定：,勞動(dòng)合同法第二條： 中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，適用本法。國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，依照本法執(zhí)行。,2020/7/29,7,相關(guān)用工單位的延長(zhǎng),勞動(dòng)合同法條例 第三條依法成立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織和基金會(huì)，屬于勞動(dòng)合同法規(guī)定的

3、用人單位。,2020/7/29,8,勞動(dòng)合同的訂立主體,勞動(dòng)合同法條例第四條 勞動(dòng)合同法規(guī)定的用人單位設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)， 依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者登記證書(shū)的，可以作為用人單位與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同； 未依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者登記證書(shū)的，受用人單位委托可以與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同。,2020/7/29,9,勞動(dòng)合同管誰(shuí)？,用人單位：依法成立或者登記的組織 勞動(dòng)者：依法獲得“勞動(dòng)”資格的個(gè)人 誤區(qū)和難點(diǎn)：個(gè)人承包？！,2020/7/29,10,幾種典型勞務(wù)關(guān)系,“退休”返聘人員 實(shí)習(xí)生 借調(diào)/派遣人員 下崗再就業(yè),2020/7/29,11,案例,勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系混同 SE公司租用五輛汽車，與汽車租賃公司簽署了

4、租賃協(xié)議，約定SE公司一次性支付租賃費(fèi)用包括所有相關(guān)費(fèi)用。 同時(shí)，租賃公司按照SE公司要求安排五輛汽車的司機(jī)到公司棉試，合格后為SE公司提供駕駛服務(wù)。五名司機(jī)的費(fèi)用包括在一次性費(fèi)用中。 三年后，合同到期，SE公司決定不再續(xù)約，租賃公司撤回車輛，但是司機(jī)要求認(rèn)定與SE公司存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。 確認(rèn)：是提供勞務(wù)關(guān)系還是事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系？,2020/7/29,12,二、勞動(dòng)合同的訂立：,第七條用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。 第十條建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。 已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。 用人單位與勞動(dòng)者在用工前訂立勞動(dòng)合同的，

5、勞動(dòng)關(guān)系自用工之日起建立。,2020/7/29,13,1、事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系與勞動(dòng)合同訂立,A、一個(gè)時(shí)間點(diǎn)，兩個(gè)書(shū)面通知 條例第五條 自用工之日起一個(gè)月內(nèi)，經(jīng)用人單位書(shū)面通知后，勞動(dòng)者不與用人單位訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，無(wú)需向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但是應(yīng)當(dāng)依法向勞動(dòng)者支付其實(shí)際工作時(shí)間的勞動(dòng)報(bào)酬。,2020/7/29,14,1、事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系與勞動(dòng)合同訂立,B、一個(gè)時(shí)間段，兩個(gè)依法動(dòng)作 條例第六條用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書(shū)面勞動(dòng)合同； 勞動(dòng)者不與用人

6、單位訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，并依照勞動(dòng)合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。,2020/7/29,15,案例：她的要求合理嗎？,某公司與員工簽署勞動(dòng)合同到期時(shí)間為2008年5月31日。合同到期前一個(gè)月，員工小劉因休產(chǎn)假一直沒(méi)有上班，公司考慮到她的實(shí)際情況也沒(méi)有和她續(xù)簽勞動(dòng)合同。 小劉產(chǎn)假休完后希望能夠繼續(xù)休假，公司則要求她正常上班，可以享受哺乳期的待遇。小劉與公司協(xié)商不成，則提出，公司在5月31日以后沒(méi)有與她簽署勞動(dòng)合同，屬于事實(shí)用工要求公司支付其兩倍工資。 公司做法是否違法？你建議公司如何操作？,2020/7/29,16,1、事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系與勞動(dòng)合同訂立,C、

7、臨界點(diǎn)，權(quán)利點(diǎn) 條例 第七條用人單位自用工之日起滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，自用工之日起滿一個(gè)月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書(shū)面勞動(dòng)合同。,2020/7/29,17,案例：老孫的要求能否得到支持？,老孫是一家派遣機(jī)構(gòu)派遣到某外企工作的司機(jī)，在公司工作期間一直表現(xiàn)很好，深得公司上下人員的喜歡。2007年4月30日，老孫與派遣機(jī)構(gòu)的勞動(dòng)合同到期了。老孫所在的外企就在通知派遣機(jī)構(gòu)終止老孫的派遣的同時(shí)，將老孫推薦給了其在中國(guó)的母公司。母公司在面試后決定繼

8、續(xù)使用這名派遣員工并給派遣機(jī)構(gòu)發(fā)出了錄用通知后使用了老孫。 2008年9月18日，條例實(shí)施后，老孫提出母公司使用自己一年多沒(méi)有簽署勞動(dòng)合同，形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，要求支付兩倍工資并簽署無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。 母公司經(jīng)過(guò)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，派遣機(jī)構(gòu)沒(méi)有和老孫簽署過(guò)勞動(dòng)合同，老孫拒不承認(rèn)與派遣機(jī)構(gòu)的關(guān)系，直接要求母公司賠償和簽署勞動(dòng)合同。,2020/7/29,18,事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系可否避免？,1，用工之前或者同時(shí)簽署勞動(dòng)合同 必須的！ 2，上崗簽署用工協(xié)議或者聘用文件 核心的！ 3、冒風(fēng)險(xiǎn)一個(gè)月內(nèi)謹(jǐn)慎用工 當(dāng)心“意外事件”！,2020/7/29,19,2、職工名冊(cè)內(nèi)容與法律責(zé)任,內(nèi)容： 勞動(dòng)者姓名 性別 公民身份號(hào)碼

9、 戶籍地址 現(xiàn)住址 聯(lián)系方式 用工形式 用工起始時(shí)間 勞動(dòng)合同期限等,2020/7/29,20,法律責(zé)任,1、違反有關(guān)建立職工名冊(cè)規(guī)定的 （1）沒(méi)有建立的； （2）建立但內(nèi)容不全的。 2、由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令限期改正 3、逾期不改正的，由勞動(dòng)行政部門(mén)處2000元以上2萬(wàn)元以下的罰款。,2020/7/29,21,3.工作年限和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,工作年限的連續(xù)： 勞動(dòng)者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動(dòng)者在原用人單位的工作年限合并計(jì)算為新用人單位的工作年限。 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臎_抵： 原用人單位已經(jīng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模掠萌藛挝辉谝婪ń獬?、終止勞動(dòng)合同計(jì)算支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)墓ぷ髂晗迺r(shí)，不再計(jì)算勞

10、動(dòng)者在原用人單位的工作年限。,2020/7/29,22,注意：華為事件面臨新解,十億買(mǎi)斷工齡“可能”買(mǎi)而不斷 只是支付補(bǔ)償時(shí)可以沖抵 工作年限應(yīng)當(dāng)連續(xù)計(jì)算 區(qū)別僅在不同單位還是同一單位！,2020/7/29,23,我們的建議,1、不要在臨界狀態(tài)“較勁”！ 問(wèn)題：合同期限如何設(shè)定？ 2、對(duì)十年及以上員工進(jìn)寬出嚴(yán)。 問(wèn)題：你的制度和執(zhí)行能打幾分？ 3、合同管理根本還是企業(yè)文化的競(jìng)爭(zhēng)！ 問(wèn)題：以人為本的做法是什么？,2020/7/29,24,5.勞動(dòng)合同不得約定的內(nèi)容,1、勞動(dòng)紀(jì)律集體共決內(nèi)容 2、終止條件“依法”終止 3、違約責(zé)任法定情形之外一律禁止 合同終止條件法定化！,2020/7/29,25

11、,可以約定的內(nèi)容,1、試用期 2、培訓(xùn)服務(wù)期 3、商業(yè)秘密和知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù) 4、補(bǔ)充福利待遇等,2020/7/29,26,可以約定的方式,在勞動(dòng)合同中約定相應(yīng)條款： 如試用期、保密義務(wù)等 另行簽署勞動(dòng)合同附件： 如培訓(xùn)服務(wù)、競(jìng)業(yè)限制等 兩種方式均可使用： 如特殊待遇福利等,2020/7/29,27,6、試用期的工資標(biāo)準(zhǔn),1、不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80% 2、也不得低于勞動(dòng)合同約定工資的80% 3、并不得低于用人單位所在地最低工資標(biāo)準(zhǔn)。,2020/7/29,28,我們的建議,為什么要設(shè)定試用期的工資？ 建議按照合同期限內(nèi)的年度來(lái)調(diào)整工資，而不是試用期。,2020/7/29,29,7、培

12、訓(xùn)費(fèi)用的范圍,勞動(dòng)合同法第二十二條第二款規(guī)定的培訓(xùn)費(fèi)用，包括 1、用人單位為了對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)而支付的有憑證的培訓(xùn)費(fèi)用 2、培訓(xùn)期間的差旅費(fèi)用 3、以及因培訓(xùn)產(chǎn)生的用于該勞動(dòng)者的其他直接費(fèi)用。,2020/7/29,30,何謂專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)？,條例沒(méi)有解釋，誰(shuí)來(lái)解釋？ 培訓(xùn)服務(wù)協(xié)議的約定具有最優(yōu)的效力，最便捷的方式和最宜控制的效果。 建議：重點(diǎn)放在培訓(xùn)服務(wù)期協(xié)議起草上！,2020/7/29,31,培訓(xùn)期間發(fā)放的工資能要回嗎？,是否屬于其他費(fèi)用？ 如何屬于其他費(fèi)用范圍？ 合理合法操作的建議,2020/7/29,32,8、服務(wù)期和合同期限的沖突,第十七條 勞動(dòng)合同期滿，但是用人單位與勞動(dòng)者依照

13、勞動(dòng)合同法第二十二條的規(guī)定約定的服務(wù)期尚未到期的，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至服務(wù)期滿。 雙方另有約定的，從其約定。,2020/7/29,33,違反服務(wù)期約定的例外,38條與39條的差別！ 1、勞動(dòng)者依照勞動(dòng)合同法第三十八條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同的，不屬于違反服務(wù)期的約定，用人單位不得要求勞動(dòng)者支付違約金。 2、有第三十九條情形之一的，用人單位與勞動(dòng)者解除約定服務(wù)期的勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同的約定向用人單位支付違約金。,2020/7/29,34,三、勞動(dòng)合同的解除和終止,勞動(dòng)者13種合法解約權(quán) PK 用人單位14種依法解除、終止權(quán),2020/7/29,35,勞動(dòng)者的13個(gè)合法解權(quán),（一）勞動(dòng)者與用

14、人單位協(xié)商一致的； （勞動(dòng)合同法第36條） （二）勞動(dòng)者提前30日以書(shū)面形式通知用人單位的； （三）勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前3日通知用人單位的； （第37條） 注意：辭職和協(xié)商一致離職有區(qū)別,2020/7/29,36,辭職的基本特征,1、員工一方主動(dòng)提出： 2、提出的原因在于員工本人： 3、提出解除合同的主動(dòng)方是員工 證據(jù)：辭職信！ 口說(shuō)無(wú)憑，立字為據(jù),2020/7/29,37,勞動(dòng)者即時(shí)解約權(quán),（四）用人單位未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的； （五）用人單位未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的； （六）用人單位未依法為勞動(dòng)者繳納勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)的； （七）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞

15、動(dòng)者權(quán)益的；,2020/7/29,38,勞動(dòng)者即時(shí)解約權(quán),（八）用人單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使勞動(dòng)者在違背真實(shí)意思情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的； （九）用人單位在勞動(dòng)合同中免除自己的責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利的； （十）用人單位違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的；,2020/7/29,39,勞動(dòng)者即時(shí)解約權(quán),（十一）用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的； （十二）用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的； （十三）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的其他情形。,2020/7/29,40,用人單位依法解除、終止權(quán),（一）用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致的；,2

16、020/7/29,41,案例： 趙某稱，我自2008年5月8日起擔(dān)任公司副總裁，勞動(dòng)合同期限為2008年5月8日至2009年5月7日。2008年6月26日，合同僅僅履行一個(gè)多月，公司無(wú)任何理由要求與我解除勞動(dòng)合同。7月5日，我被迫在公司有關(guān)文件簽字。 按照勞動(dòng)法規(guī)定，公司單方面解除應(yīng)有通知期，因此要求：1、支付解除勞動(dòng)合同未提前30天通知的賠償金；2、支付解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。,2020/7/29,42,公司稱，我公司是2008年6月26日與趙某協(xié)商一致同意解除勞動(dòng)合同，7月5日雙方簽署協(xié)商解除勞動(dòng)合同協(xié)議，趙某也辦理了有關(guān)離職手續(xù)。根據(jù)勞動(dòng)法規(guī)定，雙方協(xié)商解除勞動(dòng)合同無(wú)需提前30天通知。

17、公司已按其工作年限支付了一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，不同意趙某的申訴請(qǐng)求。,2020/7/29,43,2008年6月23日，公司口頭向趙提出解除勞動(dòng)合同。6月26日，趙書(shū)面向公司提出補(bǔ)償要求，公司未予認(rèn)可。當(dāng)日公司書(shū)面通知趙，以該日作為“中止”合同的通知日。此后趙未再上班。 7月5日，雙方簽署勞動(dòng)合同解除協(xié)議，確認(rèn)協(xié)商一致同意于6月26日解除勞動(dòng)合同。趙于同日辦理離職交接手續(xù)。,2020/7/29,44,問(wèn)題,這種解除的性質(zhì)如何認(rèn)定？ A、公司單方非法解除 B、公司與員工協(xié)商一致解除 C、可以視為協(xié)商一致 D、員工被迫接受的無(wú)效解除,2020/7/29,45,（二）勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用

18、條件的； （三）勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的； （四）勞動(dòng)者嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的； （五）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的； （六）勞動(dòng)者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實(shí)意思情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的； （七）勞動(dòng)者被依法追究刑事責(zé)任的；,2020/7/29,46,（八）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的； （九）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的； （十）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀

19、情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的；,2020/7/29,47,案 例 討 論,1、CB公司搬遷引發(fā)的勞動(dòng)爭(zhēng)議 2、SM公司裁減員工勞動(dòng)爭(zhēng)議 什么是客觀情形重大變化？,2020/7/29,48,禁止用人單位解除(終止),接觸職業(yè)病危害作業(yè)未進(jìn)行離崗前健康檢查，或者疑似職業(yè)病診斷觀察期間的； 患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的； 患病或非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的； 女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的； 在本單位連續(xù)工作滿15年，且距退休年齡不足5年的； 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形,2020/7/29,49,（十一

20、）用人單位依照企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定進(jìn)行重整的； （十二）用人單位生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難的； （十三）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營(yíng)方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的； （十四）其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行的。,2020/7/29,50,終止條件的“增加”/銜接,第二十一條 勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同終止。 （與前面第十三條的銜接，與勞動(dòng)合同法第四十四條的銜接）,2020/7/29,51,四、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和賠償金,2020/7/29,52,明確完成工作任務(wù)合同性質(zhì),第二十二條以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同因任務(wù)完成而終止的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照

21、勞動(dòng)合同法第四十七條的規(guī)定向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。,2020/7/29,53,違法賠償金的計(jì)算,第二十五條用人單位違反勞動(dòng)合同法的規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同，依照勞動(dòng)合同法第八十七條的規(guī)定支付了賠償金的，不再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 賠償金的計(jì)算年限自用工之日起計(jì)算。!,2020/7/29,54,經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計(jì)算,第二十七條 勞動(dòng)合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)脑鹿べY按照勞動(dòng)者應(yīng)得工資計(jì)算，包括計(jì)時(shí)工資或者計(jì)件工資以及獎(jiǎng)金、津貼和補(bǔ)貼等貨幣性收入。勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前12個(gè)月的平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。勞動(dòng)者工作不滿12個(gè)月的，按照實(shí)際工作的月數(shù)計(jì)算平均工資。,20

22、20/7/29,55,五、勞務(wù)派遣的核心規(guī)定,進(jìn)步： 對(duì)勞務(wù)派遣的規(guī)制 重在勞動(dòng)權(quán)利務(wù)的實(shí)現(xiàn) 不在身份關(guān)系的歸屬,2020/7/29,56,派遣核心的內(nèi)容,第二十九條用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行勞動(dòng)合同法第六十二條規(guī)定的義務(wù)，維護(hù)被派遣勞動(dòng)者的合法權(quán)益。,2020/7/29,57,（一）執(zhí)行國(guó)家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護(hù)； （二）告知被派遣勞動(dòng)者的工作要求和勞動(dòng)報(bào)酬； （三）支付加班費(fèi)、績(jī)效獎(jiǎng)金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇； （四）對(duì)在崗被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)； （五）連續(xù)用工的，實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制。 用工單位不得將被派遣勞動(dòng)者再派遣到其他用人單位。,2020/7/29

23、,58,勞務(wù)派遣：天使還是魔鬼？,2020/7/29,59,案例,一家外企使用A公司的派遣員工，A公司與員工簽定標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)合同，而用工外企實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)。工作一年后，勞務(wù)派遣協(xié)議期滿，沒(méi)有續(xù)簽，則員工合同同時(shí)到期沒(méi)有續(xù)簽，繼續(xù)上班。 三個(gè)月后，外企與A公司續(xù)簽勞務(wù)派遣協(xié)議，A公司要求員工補(bǔ)簽勞動(dòng)合同，員工拒簽，要求支付加班費(fèi)、兩倍工資和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。,2020/7/29,60,目前的主要問(wèn)題,兩年之內(nèi)達(dá)到十年以上是否需要簽無(wú)固定期限合同？ 樓某已經(jīng)在一家外事服務(wù)機(jī)構(gòu)工作將近十年，先后被派往不同單位工作。今年按照法律該員工與該公司又簽署了兩年期限合同。但是，合同簽署不久樓某工作年限已經(jīng)達(dá)到10年，

24、于是提出與該外事服務(wù)機(jī)構(gòu)簽署無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。 1、該外事服務(wù)機(jī)構(gòu)是否應(yīng)當(dāng)與其簽署？ 2、派遣期滿，誰(shuí)來(lái)承擔(dān)以后合同的責(zé)任？,2020/7/29,61,目前的主要問(wèn)題,企業(yè)重組帶來(lái)得派遣機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)移，是否屬于連續(xù)年限？ 電信重組，派遣員工成建制劃轉(zhuǎn)，按照法律應(yīng)當(dāng)解除原派遣關(guān)系，建立新派遣關(guān)系，但是勞動(dòng)合同和勞動(dòng)關(guān)系不變。 那么，新接受派遣的機(jī)構(gòu)在派遣期滿以后終止派遣時(shí)，該派遣員工的合同終止補(bǔ)償金如何計(jì)發(fā)？ 1、新用工單位全負(fù)責(zé)； 2、新用工單位和原用工單位分段負(fù)責(zé)； 3、新用工單位與勞務(wù)派遣公司連帶負(fù)責(zé)； 4、其他。,2020/7/29,62,目前的主要問(wèn)題,用工單位何種情形屬于合法退工？ 廣東

25、某造紙公司一次性突然“辭退”400名勞務(wù)派遣員工，理由是技術(shù)革新、業(yè)務(wù)升級(jí)，公司在支付了解除勞動(dòng)合同的補(bǔ)償今后仍引發(fā)退工合法性的質(zhì)疑。 用派遣員工靈活嗎？ 客觀情形變化是否只能辭退自己?jiǎn)T工？ 大面積退工如何操作？,2020/7/29,63,勞務(wù)派遣與外包、代理,勞務(wù)派遣：實(shí)質(zhì)是人的關(guān)系外包 業(yè)務(wù)外包：實(shí)質(zhì)是業(yè)務(wù)整體分割 人事代理：實(shí)質(zhì)是HR業(yè)務(wù)的服務(wù)外包,2020/7/29,64,人事代理,HR顧問(wèn)或者助理： 代辦工資 代辦社保 代辦招聘 代辦 核心特點(diǎn)關(guān)系不轉(zhuǎn)移，“三替”公司性質(zhì),2020/7/29,65,業(yè)務(wù)外包,保結(jié)公司、物業(yè)公司、配餐公司. 1,以及大量發(fā)生 2,特點(diǎn)鮮明,專業(yè)分工 3

26、,核心:對(duì)事不對(duì)人 4,外包合同內(nèi)容:沒(méi)有人!,2020/7/29,66,派遣的法律責(zé)任,第三十五條 用工單位違反勞動(dòng)合同法和本條例有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門(mén)和其他有關(guān)主管部門(mén)責(zé)令改正；情節(jié)嚴(yán)重的，以每位被派遣勞動(dòng)者1000元以上5000元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款；給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。,2020/7/29,67,案例,某新聞機(jī)構(gòu)大量使用自己下屬機(jī)構(gòu)的勞務(wù)派遣人員，面臨新法約制，提出以下思路： 1、變更為業(yè)務(wù)外包； 2、內(nèi)部公司之間借調(diào)人員使用； 3、自己與這些人員簽署勞動(dòng)合同； 4、期望法律執(zhí)行沒(méi)有太大剛性。 你會(huì)采取哪一種呢？,2020/7/2

27、9,68,處理事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系三個(gè)方案,買(mǎi)斷（沖動(dòng)型） 派遣（麻醉型） 簽約（理智型）,2020/7/29,69,小結(jié)：勞務(wù)派遣可以大有作為,勞務(wù)派遣是用工形式的補(bǔ)充和完善 勞務(wù)派遣、人事代理和業(yè)務(wù)外包應(yīng)當(dāng)集合使用 使用派遣必須避免簡(jiǎn)單化和統(tǒng)一化,2020/7/29,70,十個(gè)沒(méi)有規(guī)范明確的問(wèn)題和對(duì)策,（1） 規(guī)章制度如何合法制定 （2） 勞動(dòng)報(bào)酬應(yīng)該怎么約定 （3） 勞動(dòng)合同期限選擇的基本原則 （4） 競(jìng)業(yè)限制的完整操作是什么 （5） 如何調(diào)整員工工作崗位 （6） 不勝任工作誰(shuí)說(shuō)了算 （7） 精神病員工合同可否解除 （8） 問(wèn)題員工的管理要訣 （9） 終止和解除勞動(dòng)合同的區(qū)別和方法 （10） 小

28、時(shí)工如何實(shí)現(xiàn)無(wú)風(fēng)險(xiǎn)使用,2020/7/29,71,（1） 規(guī)章制度如何合法制定,用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)， 應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見(jiàn)， 與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。,2020/7/29,72,勞動(dòng)報(bào)酬工作時(shí)間休息休假勞動(dòng)安全衛(wèi)生保險(xiǎn)福利職工培訓(xùn)勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理,規(guī)章制度范圍:,2020/7/29,73,公示的方式,1、員工簽收 2、培訓(xùn)員工 3、公告欄公布 4、網(wǎng)路公布 5、其他,2020/7/29,74,（2）

29、勞動(dòng)報(bào)酬應(yīng)該怎么約定,勞動(dòng)報(bào)酬是必備條款 勞動(dòng)報(bào)酬是否寫(xiě)明具體數(shù)額 基本工資還是固定工資 ？加班工資能否約定,2020/7/29,75,王某自2006年5月8日起擔(dān)任公司副總裁，合同約定每月工資12000元，另有交通和通訊補(bǔ)助1699元，此外還提供車輛一部。提供車輛待遇折算成現(xiàn)金相當(dāng)于每月18000元，合計(jì)月工資總額為31699元。 2007年6月26日，公司無(wú)任何理由解除了勞動(dòng)合同，要求按照31699元支付解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 王某與公司簽訂的勞動(dòng)合同中關(guān)于勞動(dòng)報(bào)酬的約定內(nèi)容為：乙方月基本工資為2100。崗位津貼7900，特殊津貼2000，交通補(bǔ)助每月1200，通訊補(bǔ)助每月499。雙方

30、另外約定公司出于工作需要為王提供一輛汽車，并承擔(dān)與車輛相關(guān)的費(fèi)用。,2020/7/29,76,爭(zhēng)議焦點(diǎn),月工資如何確定？ 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金如何計(jì)算？,2020/7/29,77,（3）合同期限選擇的基本原則,無(wú)固定期限合同是否有權(quán)選擇？ 固定期限勞動(dòng)合同的期限應(yīng)該建立于崗位 完成一定工作任務(wù)合同無(wú)法濫用,2020/7/29,78,（4）競(jìng)業(yè)限制的完整操作,競(jìng)業(yè)限制人員范圍： 競(jìng)業(yè)禁止補(bǔ)償支付： 競(jìng)業(yè)禁止是否可以單方終止？,2020/7/29,79,（5）如何調(diào)整員工工作崗位,因工作需要能否調(diào)整員工崗位？ 員工不服調(diào)動(dòng) 能否進(jìn)行處理？ 合法操作是什么流程？,2020/7/29,80,變更合同的形式要求,

31、協(xié)商一致可以變更合同 變更應(yīng)采用書(shū)面形式 雙方各執(zhí)一份,2020/7/29,81,（6） 不勝任工作誰(shuí)說(shuō)了算,不勝任工作的認(rèn)定需要什么依據(jù) 不勝任工作的標(biāo)準(zhǔn)是誰(shuí)決定 員工不服不勝任工作的認(rèn)定怎么辦？,2020/7/29,82,（7）精神病員工合同可否解除,醫(yī)療期是什么意思？ 精神病員工的醫(yī)療期滿后怎么辦？ 解除還是存續(xù)的界定標(biāo)準(zhǔn)是什么？,2020/7/29,83,（8）問(wèn)題員工的管理要訣,規(guī)章制度是基礎(chǔ) 違紀(jì)事實(shí)是前提 處理流程是保障,2020/7/29,84,案例,某公司上海辦事處員工在為公司定制形象展示柜時(shí)出現(xiàn)尺寸報(bào)送失誤，導(dǎo)致返工重做，造成直接經(jīng)濟(jì)損失2900元。公司HR在調(diào)查此事件過(guò)程

32、中，該員工給HR發(fā)送郵件表示愿意承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，但希望能夠自行解決款項(xiàng)賠付問(wèn)題。公司在接到郵件后，沒(méi)有同意其要求，按照員工手冊(cè)中“工作失誤造成2500元以上損失的，公司可以解除勞動(dòng)合同”的規(guī)定，解除了該員工勞動(dòng)合同。 不料，該員工不服，直接將公司告至仲裁，不承認(rèn)該項(xiàng)工作由其承擔(dān)，并拒絕承認(rèn)自己電子郵件承認(rèn)的內(nèi)容。 此案結(jié)果會(huì)如何？,2020/7/29,85,趙某擔(dān)任某化妝品品牌的美容顧問(wèn)，月工資約三千元。趙某在職期間，多次發(fā)生上班時(shí)間串崗、未按要求化妝和佩戴首飾等行為，特別是違反該公司的明文規(guī)定，擅自發(fā)放公司轉(zhuǎn)軌的價(jià)值不菲的試用品和贈(zèng)品，且同時(shí)還存在多次遲到曠工的違紀(jì)行為。2004年7月14日，該公司將趙薔辭退，并于次日采用郵件快遞方式向趙某送達(dá)了違紀(jì)處理辭退通知書(shū)，指出其存在以下違紀(jì)行為：一、上班時(shí)間串崗，引起商場(chǎng)投訴；二、上班時(shí)間未按要求化妝、佩戴首飾；三、不按公司要求，擅自發(fā)放公司專柜的試用品和sample；四、在職期間因各種理由多次遲到，并遲到達(dá)30分鐘以上。上述行為嚴(yán)重違反了公司