1、第二章 商事組織法,第一節(jié) 商事組織的法律形式,一、個人獨資企業(yè) 二、合伙企業(yè) 三、公司 依公司法的規(guī)定設(shè)立的，以營利為目的的法人組織。,孤家寡人，責(zé)權(quán)獨攬 孿生兄弟，盈虧連帶 眾人拾柴，責(zé)任有限,第二節(jié) 合伙法,引入案例：斯密斯先生是某合伙事務(wù)所的合伙人之一，與其他三個合伙人一起被授權(quán)參與經(jīng)營管理。08年5月，他在沒有通知其他合伙人的情況下，擅自與一企業(yè)簽訂了一項合同，結(jié)果使得該事務(wù)所遭受損失，承擔(dān)了一筆債務(wù)。同年10月，他退出該事務(wù)所。12月，債權(quán)人要求該事務(wù)所支付這筆債務(wù)。遭到拒付，其理由是其他三個合伙人對此不知情；債權(quán)人要求斯密斯先生支付，也遭到拒付，理由是他已經(jīng)退出該事務(wù)所。 斯密斯

2、先生和該合伙事務(wù)所的拒絕是合理的嗎？,一、合伙的概念和特征,“某人按合伙的方式將銀子交給他人，則以后不論盈虧，他們在神的面前平分?！保h穆拉比法典）,合伙的特征：,1合伙是建立在合伙協(xié)議基礎(chǔ)之上的一類企業(yè)。 2合伙強調(diào)的是“人的組合” 。 3合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任。 4合伙人有權(quán)平等地享有合伙的收益并享有參與管理合伙事務(wù)的平等權(quán)利 。 5合伙企業(yè)一般不具有法人資格。,二、特殊合伙,1、隱名合伙 當(dāng)事人的一方對另一方的生產(chǎn)、經(jīng)營出資，不參加實際的經(jīng)濟(jì)活動，而分享營業(yè)利益，并僅以出資額為限承擔(dān)虧損責(zé)任的合伙。 2、有限合伙 是指由至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人組成的企業(yè)，前者

3、對合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)無限責(zé)任，后者則只負(fù)有限責(zé)任，即僅以其出資額為限對合伙承擔(dān)有限責(zé)任。,三、合伙的設(shè)立, 有兩個以上的合伙人，合伙人都是承擔(dān)無限責(zé)任的主體。 相關(guān)法條瀏覽： 第三條 國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。, 有合伙協(xié)議。 英美法國家允許采用明示或默示的方式表 示合伙關(guān)系的成立 有各合伙人實際繳付的出資。 有合伙企業(yè)的名稱。,四、合伙的內(nèi)部與外部關(guān)系,（一）合伙的內(nèi)部關(guān)系 1、合伙組織的事務(wù)執(zhí)行 由全體合伙人共同執(zhí)行 部分合伙人執(zhí)行事務(wù) 委托第三人執(zhí)行事務(wù),2、合伙人的謹(jǐn)慎與忠實義務(wù)。 參與經(jīng)營管理的合伙人在執(zhí)行合伙業(yè)務(wù)時，必須履行謹(jǐn)慎

4、和小心義務(wù)。 合伙人不得擅自利用合伙企業(yè)的財產(chǎn)為自己牟取私利； 不得經(jīng)營與合伙企業(yè)相競爭的事業(yè)； 不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易 。,3、合伙企業(yè)的利潤和虧損分配 按照合伙協(xié)議約定的比例進(jìn)行； 合伙協(xié)議未約定利潤分配和虧損分擔(dān)比例的，按實際出資比例分配； 不能確定的，由各合伙人平均分配和分擔(dān)。,（二）合伙的外部關(guān)系,合伙人的相互代理原則。 合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。,案例分析：,甲、乙、丙3人各出資5萬元組成合伙企業(yè)松美汽車配件廠。合伙協(xié)議中規(guī)定了對利潤分配和虧損分擔(dān)辦法：甲分配或分擔(dān)35，丙、乙各自分配或分擔(dān)15，爭議由合伙人通過協(xié)

5、商或調(diào)解解決。該合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人是甲，對外代表該合伙企業(yè)，合伙企業(yè)經(jīng)營汽車配件生產(chǎn)、銷售，經(jīng)營期限為2年。,問題：(1)乙、丙在執(zhí)行該合伙企業(yè)事務(wù)中擁有什么權(quán)利？ (2)甲在擔(dān)當(dāng)合伙企業(yè)負(fù)責(zé)人期間，能否與王某再合作建一個經(jīng)營汽車配件的門市部，將門市部的貨賣給松美汽車配件廠？為什么？ (3)假如合伙協(xié)議中明確規(guī)定，甲不得代表合伙企業(yè)簽訂標(biāo)的額10萬元以上的合同，后來，甲與某機(jī)械公司簽訂了12萬元的合同，此合同是否有效？ 為什么？,第三節(jié) 公司法,一、公司制度的歷史 公司制度的產(chǎn)生與發(fā)展經(jīng)歷了一個歷史過程，即從： 17世紀(jì)的特許公司 發(fā)展到 18世紀(jì)的合股公司，再發(fā)展到 19世紀(jì)中期的現(xiàn)代股份公司

6、。,二、公司的概念 （一）公司的概念 在大陸法系國家，公司是指依法定程序設(shè)立的以營利為目的的社團(tuán)法人。 在英美法系國家，公司是指數(shù)人出于共同的目的而進(jìn)行的組合，一般是為營利而經(jīng)營業(yè)務(wù)。英美法系國家的公司法確認(rèn)公司有兩個基本屬性，即法人與有限責(zé)任。,公司的特征：,1.公司擁有自己的財產(chǎn) 2.公司以自己的名義享受權(quán)利與承擔(dān)義務(wù) 3.公司以自己的名義起訴與應(yīng)訴 4.公司擁有日常經(jīng)營管理權(quán) 5.公司的存續(xù)一般不受股東變化的影響,（二）揭開公司面紗原則,英國的薩洛蒙訴薩洛蒙公司案： 薩洛蒙公司僅有7位股東，分別是薩洛蒙及其妻子和5個子女,公司董事由薩洛蒙及其兩個兒子擔(dān)任。公司成立后，薩洛蒙便將其事業(yè)作價

7、38782英鎊移轉(zhuǎn)于該公司,公司付給訴薩洛蒙現(xiàn)金8782英鎊，另外10000英鎊為公司欠薩洛蒙的債款，由公司發(fā)行給薩洛蒙10000英鎊有擔(dān)保的公司債，其余作為薩洛蒙認(rèn)購公司股份的價款，于是薩洛蒙公司實際股份為20007股，薩洛蒙自己持有20001股，另6股由其家屬各持一股以符合英國公司法規(guī)定的必須有7位發(fā)起人。然而該公司成立一年后被迫解散，經(jīng)清算公司債務(wù)為17773英鎊,公司資產(chǎn)為10000英鎊，若薩洛蒙的10000英鎊有擔(dān)保的債權(quán)優(yōu)先獲得清償?shù)脑?，則其他沒有擔(dān)保的債權(quán)人將無法獲得清償。,我國公司法： 公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債

8、務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。,案例分析,斯密斯先生與其它數(shù)人成立了“東亞股份有限公司”，專事投機(jī)買賣。公司注冊資本為100萬美元，斯密斯先生在某日違反公司法與別人簽訂一筆合同，虧損1000萬美元。債權(quán)人催他繳納債務(wù)，他聲稱東亞股份有限公司乃獨立法人，他對該公司所負(fù)債務(wù)只以出資40萬美元為限，而他的個人財產(chǎn)為500萬美元。斯密斯是否應(yīng)用其個人財產(chǎn)來支付公司債務(wù)？,三、公司的分類,第一種，根據(jù)公司股東對公司債務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任的不同，可以把公司分為無限公司、有限公司、股份有限公司、兩合公司與股份兩合公司。這是大陸法系國家對公司的最基本分類。 第二種，根據(jù)公司股票發(fā)行的對象以及股份轉(zhuǎn)讓方式的不同，可以把公司分為封閉

9、式公司與開放式公司。這是英美法系國家對公司的基本分類。,第三種，根據(jù)一個公司對另一個公司的控制與依附關(guān)系的不同，可以把公司分為母公司與子公司。 第四種，根據(jù)公司的管轄系統(tǒng)，可以把公司分為本公司與分公司。 第五種，據(jù)公司的國籍不同，可以把公司分為本國公司、外國公司與跨國公司。,四、公司的設(shè)立,（一）發(fā)起人,人數(shù),國籍和住所要求,發(fā)起人的特別利益,發(fā)起人的責(zé)任,1998年，弗德斯等人作為發(fā)起人準(zhǔn)備在費城設(shè)立一家以經(jīng)營皮革制品為主的股份有限公司，在公司成立之前，弗德斯為籌備公司的設(shè)備，以公司的名義簽訂了一份合同額2萬美元的購銷合同，公司成立后，卻拒絕支付此筆價款。,閱讀,（二）公司章程 1、大陸法系

10、：列舉式 2、英美法系：強制性和靈活性相結(jié)合 3、我國公司法對公司章程內(nèi)容的規(guī)定,內(nèi)部細(xì)則,組織大綱,（三）認(rèn)購與繳納股份 發(fā)起設(shè)立 募集設(shè)立,（四）公司的注冊登記,五、公司的資本及財務(wù)會計制度,（一）公司資本及股票 1、公司資本的概念,自有資本,借貸資本,資本三原則： 1、資本確定原則：公司在設(shè)立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確規(guī)定，并由股東全部認(rèn)足，否則公司不能成立。 2、資本維持原則：公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)。 3、資本不變原則：公司的資本一經(jīng)確定，即不得隨意改變，如需增加或減少資本，必須嚴(yán)格依法定程序進(jìn)行。,2、股票的概念和分類 3、公司債與債券,（二

11、）公司財務(wù)會計制度,1、公司的財務(wù)會計報告 股份有限公司必須在每一個財政年度終了時編制法定財務(wù)報表，呈報政府部門并向股東和公眾公布。,2、公司的公積金和利潤分配 (1)法定公積金。 (2)任意公積金。 當(dāng)公司有盈余時，才能分配股利，禁止從資本中支付股利。,案例2：東亞股份有限公司股本總額為100萬元，其中普通股80萬元，優(yōu)先股20萬元，優(yōu)先股股息為10%?？鄢_支及提取公積金后，東亞股份有限公司尚有20萬元紅利，那么普通股股息率為多少？,六、公司的管理,（一）公司的機(jī)關(guān)與管理權(quán) 股東大會 董事會 為什么會出現(xiàn)董事會中心主義和經(jīng)理中心主義？,（二）股東大會,1、股東大會的權(quán)限 2、股東大會的議事

12、方式 直接投票制 累積投票制：股東大會選舉兩名以上董事時，股東所持的每一股份擁有與待選董事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)，股東既可用所有的投票權(quán)集中投票選舉一人，也可分散投票選舉數(shù)人，按得票多少依次決定董事入選的表決權(quán)制度 。,某公司要選5名董事，公司股份共1000股，股東共10人，其中1名大股東持有510股，即擁有公司51%股份；其他9名股東共計持有490股，合計擁有公司49%的股份。 按直接投票制度，結(jié)果如何？ 采取累積投票制，結(jié)果如何？,（三）董事會 1、董事會的性質(zhì) 2、董事會的組成 董事人數(shù) 董事資格： 完全行為能力的自然人 是否必須由股東擔(dān)任？ 董事應(yīng)具有善良品行和經(jīng)營能力。,3、董事會的權(quán)限

13、 4、獨立董事 是指獨立于公司股東且不在公司內(nèi)部任職，與公司或公司經(jīng)營管理者沒有重要的業(yè)務(wù)聯(lián)系或?qū)I(yè)聯(lián)系，并對公司事務(wù)做出獨立判斷的董事。,5、董事的義務(wù) （1）以應(yīng)有的謹(jǐn)慎與技能（care and skill）履行其職責(zé); （2）不能使自己個人的利益與對公司的責(zé)任發(fā)生沖突，不能從事與公司相競爭的業(yè)務(wù); （3）不能把公司的金錢借貸給董事; （4）不能以董事的身份謀取個人的利益; （5）如果董事在與公司簽訂合同時直接或間接地涉及個人的利益，必須把有關(guān)情況在董事會上作出說明; （6）董事對涉及其個人利益的合同或其他安排，不得在董事會上參與投票，如果他參加了投票，則不得計算票數(shù)。,阿伯丁（aberd

14、een ）鐵路公司訴布雷奇（blaikie）兄弟公司案,被告是鐵路公司董事會主席，他代表公司與一個小企業(yè)簽定了一份合同，以某種價格買進(jìn)大批量鐵椅子用于其所經(jīng)營的鐵路沿線各車站。被告同時也是這個簽約的小企業(yè)的合伙人之一。鐵路公司提起訴訟，要求宣布合同無效。 鐵路公司訴稱，被告作為公司董事會主席，是公司的受托人，因而，涉及到他和公司的關(guān)系，他受約束委托人和受托人關(guān)系的法律規(guī)定的制約，不能為自己的利益而與公司簽定這樣的合同。 法院支持了原告的主張，確立了一個普遍原則，董事不能代表公司與其作為合伙人之一的合伙公司簽定合同。,（四）監(jiān)事會,1、德國法 股份有限公司必須設(shè)立監(jiān)察人會，由監(jiān)察人3名組成。 監(jiān)

15、察人會由股東與職工代表共同組成。 監(jiān)事會監(jiān)督公司業(yè)務(wù)管理活動并可參與決策，包括任免董事及對其進(jìn)行一般監(jiān)督。因此，德國監(jiān)事會已經(jīng)不僅僅是監(jiān)督者，而兼有決策者角色。,2、法國法 公司可選擇實施： 董事會制 監(jiān)察會與執(zhí)行會兩級體制。,3、英美法 英國法沒有實行監(jiān)察人會或監(jiān)察人的制度。 根據(jù)英國公司法的規(guī)定，對股份有限公司的會計監(jiān)督職能主要由審計人擔(dān)任。 美國公司也不實行監(jiān)察人會或監(jiān)察人制度。美國的一些大公司往往由一名高級職員負(fù)責(zé)審查公司的會計賬目。,七、公司的合并、解散和清算,（一）公司的合并 合并的形式：新設(shè)合并、吸收合并 合并的程序,可口可樂收購匯源公司案例分析,2008年9月3日，可口可樂宣布

16、 以約179.2億港元收購匯源果汁集團(tuán) 有限公司股本中的全部已發(fā)行股份 及全部未行使可換股債券。,收購： 指買方企業(yè)通過證券市場收購目標(biāo)企業(yè)的股份，達(dá)到控制目標(biāo)企業(yè)，使其資產(chǎn)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)有償轉(zhuǎn)讓的行為。,全面要約收購 2008年9月3日香港聯(lián)交所發(fā)布公告宣布,匯源三大股東作出不可撤回承諾,荷銀將代表可口可樂全資附屬公司Atlantic Industries全面要約收購匯源果汁集團(tuán)有限公司股本中的全部已發(fā)行股份及全部未行使可換股債券 每股現(xiàn)金作價為12.2港元，是上一個交易日匯源停牌時的收市價4.14港元的近3倍,持有匯源近66%股份 不可撤回承諾,根據(jù)雙方協(xié)議，交易完成后 匯源果汁將成為Atlantic Industries的全資附屬公司，并將撤銷其上市地位.,國家商務(wù)部的最終裁決,禁止理由,如果收購成功,可口可樂有能力把其在碳酸飲料行業(yè)的支配地位傳導(dǎo)到果汁行業(yè),1,如果收購成功,會擠壓國內(nèi)