1、律師知識產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)漫談 與烏魯木齊同行交流,2010年10月27日杭州,2010-10-27,2,主題,知識產(chǎn)權(quán)是什么 如何學(xué)習(xí)知識產(chǎn)權(quán)法 知識產(chǎn)權(quán)實(shí)務(wù)一：知識產(chǎn)權(quán)的綜合運(yùn)用 知識產(chǎn)權(quán)實(shí)務(wù)二：各類案件的特點(diǎn)和技巧 結(jié)語,主題一,知識產(chǎn)權(quán)是什么,2010-10-27,4,2010-10-27,5,承認(rèn)知識產(chǎn)權(quán)為私權(quán)； Trips前言,2010-10-27,6,2010-10-27,7,電視劇大宅門片段一、片段二 焦點(diǎn)訪談訴訟背后的博弈,主題二,如何學(xué)習(xí)知識產(chǎn)權(quán)法,2010-10-27,9,前言 ：學(xué)習(xí)皆有方法 一、知識產(chǎn)權(quán)法與傳統(tǒng)民法學(xué)習(xí)方法的區(qū)別 二、知識產(chǎn)權(quán)法的特點(diǎn)就是“勘定邊界” 三、著作權(quán)

2、法的學(xué)習(xí)切忌“盲人摸象” 四、“不懂技術(shù)”也可以學(xué)習(xí)專利法 五、商標(biāo)實(shí)務(wù)的難點(diǎn)在權(quán)利的交叉和沖突 結(jié)語,2010-10-27,10,前言 ：學(xué)習(xí)皆有方法,知識的分類和學(xué)習(xí)方法 1、關(guān)于“知道是什么”的知識，記載事實(shí)的數(shù)據(jù)：學(xué)習(xí)方法就是記憶，不必問為什么。 2、關(guān)于“知道為什么”的知識，記載自然和社會的原理與規(guī)律方面的理論：學(xué)習(xí)方法是理解理論并加以記憶。 3、關(guān)于“知道怎樣做”的知識，指某類工作的實(shí)際技巧和經(jīng)驗(yàn)：學(xué)習(xí)方法是用正確的方法做大量重復(fù)性的訓(xùn)練。,2010-10-27,11,前言 ：學(xué)習(xí)皆有方法（二）,法律屬于哪類知識？ 法律既包含為什么的知識也包含是什么的知識，而法律實(shí)務(wù)又包含了技能和

3、經(jīng)驗(yàn)的知識。學(xué)習(xí)方法需要綜合運(yùn)用。其中知識產(chǎn)權(quán)法更多的內(nèi)容為 “是什么”的知識。,2010-10-27,12,一、知識產(chǎn)權(quán)法與傳統(tǒng)民法學(xué)習(xí)方法的區(qū)別,傳統(tǒng)民法 有深厚的傳統(tǒng)； 近乎完美的理論； 法律穩(wěn)定性強(qiáng)。,知識產(chǎn)權(quán)法 并非傳統(tǒng)民法的一個(gè)分支； 沒有深厚的傳統(tǒng)； 沒有完整的理論； 很多問題（如基本概念）沒有定論，不同的歷史時(shí)期、不同的產(chǎn)業(yè)政策，都會催生出不同的立法和司法實(shí)踐； 法律不穩(wěn)定，經(jīng)常修改，有眾多的個(gè)條例、細(xì)則、解釋。,學(xué)習(xí)知識產(chǎn)權(quán)法，不能追求完美的、穩(wěn)定的理論，不能企圖一勞永逸，需要不斷地學(xué)習(xí)，要有終身學(xué)習(xí)的準(zhǔn)備。,2010-10-27,13,一、知識產(chǎn)權(quán)法與傳統(tǒng)民法學(xué)習(xí)方法的區(qū)別

4、（二）,法律穩(wěn)定性的比較 傳統(tǒng)民法 婚姻法：1950年、1980年、2001年 繼承法：1985年 民法通則：1986年,知識產(chǎn)權(quán)法 商標(biāo)法：1982年、1993年、2001年 專利法：1984年、1992年、2000年、 2008年 著作權(quán)：1990年、2001年,2010-10-27,14,一、知識產(chǎn)權(quán)法與傳統(tǒng)民法學(xué)習(xí)方法的區(qū)別（三）,不能拿民法的理論去套知識產(chǎn)權(quán)法。 比如，如果拿侵權(quán)四要件理論去套知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的構(gòu)成，就大錯(cuò)特錯(cuò)了。 如果你的傳統(tǒng)民法學(xué)得很好，你要告訴自己，民法是民法，知識產(chǎn)權(quán)法是知識產(chǎn)權(quán)法。這樣說不是否定兩者有相通的地方，只是強(qiáng)調(diào)作為學(xué)習(xí)方法，必須更重視兩者的不同，才不會

5、被已有的知識障礙，才能更順利地掌握知識產(chǎn)權(quán)法所獨(dú)有的內(nèi)容。,2010-10-27,15,二、知識產(chǎn)權(quán)法的特點(diǎn)就是“勘定邊界”,學(xué)習(xí)一門學(xué)科，我們必須知道這門學(xué)科的特點(diǎn)是什么，其核心內(nèi)容是什么。 知識產(chǎn)權(quán)的特點(diǎn)是無形性和傳播性。這是最根本的特征，是其自然特征，其他特征都是由此派生的。由于其無形性和傳播性，就不能像有形財(cái)產(chǎn)那樣通過對一個(gè)物理存在的客體的支配來實(shí)現(xiàn)所謂的占有、使用、收益、處分的權(quán)利。 知識產(chǎn)權(quán)法就是用法律強(qiáng)行對無形無界的東西，劃定明確的界限權(quán)利界限、時(shí)間界限、空間界限。這就由法律的介入派生了知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利法定性、時(shí)間性、地域性這些法律特征。這樣我們在學(xué)習(xí)知識產(chǎn)權(quán)法時(shí)，就要弄清每一種知

6、識產(chǎn)權(quán)，法律賦予它的具體權(quán)項(xiàng)是什么？從相反角度來說就是法律禁止什么樣的行為（侵權(quán)行為）。關(guān)鍵是把界限搞清楚，不能憑感覺、憑想象。,2010-10-27,16,二、知識產(chǎn)權(quán)法的特點(diǎn)就是“勘定邊界”（二）,另一個(gè)重點(diǎn)是要明白，所有知識產(chǎn)權(quán)的立法都是在平衡權(quán)利人與公眾的利益。初學(xué)知識產(chǎn)權(quán)法常會偏面強(qiáng)調(diào)權(quán)利人的利益，而忽視公眾的利益。 明白了以上內(nèi)容，我們就知道，知識產(chǎn)權(quán)法其實(shí)就是在劃界，在權(quán)利人與公眾之間劃界。法律的修改常常是為了“重勘邊界”。具體到每一種知識產(chǎn)權(quán)，又由于其各自不同的特點(diǎn)，其劃界方式也不同。這又決定了不同門類知識產(chǎn)權(quán)法，又有不同的學(xué)習(xí)方法。,2010-10-27,17,民事侵權(quán)和知識

7、產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的不同用語 Infringement 違法 侵權(quán) 常用于指對著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、外觀設(shè)計(jì)等的侵害。（元照英美法詞典） In-進(jìn)入，fringe-邊緣 Tort 侵權(quán)行為：故意或過失進(jìn)行造成損害、傷害或非法的行為，或雖未違反協(xié)議，但涉及嚴(yán)重責(zé)任，它可以引起民事訴訟。（美國傳統(tǒng)詞典） Infringement的侵權(quán)構(gòu)成并不要求造成損害后果，也不要求一定要有主觀過錯(cuò)，只要進(jìn)入（in）他人的權(quán)利邊界（fringe）就構(gòu)成侵權(quán)。 但在漢語中一般民事侵權(quán)與知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)使用同一詞，這也是造成理論界和實(shí)務(wù)界錯(cuò)拿一般民法的侵權(quán)理論套用在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)上的一個(gè)重要原因。,二、知識產(chǎn)權(quán)法的特點(diǎn)就是“勘定邊

8、界”（三）,2010-10-27,18,三、著作權(quán)法的學(xué)習(xí)切忌“盲人摸象”,著作權(quán)法的特點(diǎn)是法律關(guān)系異常復(fù)雜，作品的種類有多種，有十多種權(quán)項(xiàng)，多種主體，作品的創(chuàng)作有多種方式（決定了權(quán)利的歸屬），還有多種鄰接權(quán)，再加上合理使用和法定許可，這些內(nèi)容交織在一起，會變得異常復(fù)雜。但著作權(quán)法的復(fù)雜性常被初學(xué)者所輕視，往往認(rèn)為著作權(quán)法是最簡單的。這一錯(cuò)覺來自權(quán)利的自動(dòng)產(chǎn)生，不像專利、商標(biāo)有繁瑣的申請和審批程序?？粗鳈?quán)法會發(fā)現(xiàn)，沒有一條看不懂，但看完之后，把法條合上，隨便考兩個(gè)問題，又會是一頭霧水，什么都沒記住。要不就是把法律關(guān)系搞成了一團(tuán)亂麻。,2010-10-27,19,三、著作權(quán)法的學(xué)習(xí)切忌“盲人摸

9、象”（二）,作品種類 1、文字作品； 2、口述作品； 3、音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品； 4、美術(shù)、建筑作品； 5、攝影作品； 6、電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品； 7、工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品； 8、計(jì)算機(jī)軟件； 9、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。,2010-10-27,20,三、著作權(quán)法的學(xué)習(xí)切忌“盲人摸象”（三）,權(quán)項(xiàng) 1、發(fā)表權(quán) 2、署名權(quán) 3、修改權(quán) 4、保護(hù)作品完整權(quán) 5、復(fù)制權(quán) 6、發(fā)行權(quán) 7、出租權(quán) 8、展覽權(quán),9、表演權(quán) 10、放映權(quán) 11、廣播權(quán) 12、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán) 13、攝制權(quán) 14、改編權(quán) 15、翻譯權(quán) 16、匯編權(quán)

10、17、其他,2010-10-27,21,三、著作權(quán)法的學(xué)習(xí)切忌“盲人摸象”（三）,權(quán)利歸屬 1、著作權(quán)屬于作者； 2、改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有； 3、兩人以上合作創(chuàng)作的作品，著作權(quán)由合作作者共同享有。合作作品可以分割使用的，作者對各自創(chuàng)作的部分可以單獨(dú)享有著作權(quán)； 4、匯編作品，其著作權(quán)由匯編人享有；,5、電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的著作權(quán)由制片者享有。電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品中的劇本、音樂等可以單獨(dú)使用的作品的作者有權(quán)單獨(dú)行使其著作權(quán)。 6、職務(wù)作品 7、受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過

11、合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。,2010-10-27,22,三、著作權(quán)法的學(xué)習(xí)切忌“盲人摸象”（四）,鄰接權(quán) 出版者的權(quán)利義務(wù) 表演者的權(quán)利義務(wù) 錄音錄像制作者的權(quán)利義務(wù) 廣播電臺、電視臺的權(quán)利義務(wù) 合理使用 共12種情況,法定許可 為實(shí)施九年制義務(wù)教育和國家教育規(guī)劃而編寫出版教科書 報(bào)刊轉(zhuǎn)載 錄音制作者使用他人已經(jīng)合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品 廣播電臺、電視臺播放他人已發(fā)表的作品 廣播電臺、電視臺播放已經(jīng)出版的錄音制品,2010-10-27,23,三、著作權(quán)法的學(xué)習(xí)切忌“盲人摸象”（五）,我的建議是，想學(xué)好著作權(quán)法，先把我們僅六十條的中華人民共和

12、國著作權(quán)法逐條地、認(rèn)真地給背下來。這樣你才會對這部法律有一個(gè)比較清楚的線索和框架。還有要注意的是，背的時(shí)候，要不求甚解。不要逐條去研究，那是浪費(fèi)時(shí)間。著作權(quán)法是個(gè)整體，在整體了解（背下來）之前去研究局部（個(gè)別條文），好比是明眼人偏要去學(xué)盲人摸象，是很不明智的。背下來之后，你就可以慢慢地融會貫通了，通過學(xué)條例、學(xué)司法解釋、研究案例，將知識細(xì)化深化。,2010-10-27,24,四、“不懂技術(shù)”也可以學(xué)習(xí)專利法,許多人認(rèn)為，知識產(chǎn)權(quán)法中專利法是最難學(xué)的，理由是“我不懂技術(shù)”。這個(gè)想法是錯(cuò)誤的。學(xué)專利法是要你學(xué)法律，不是要你學(xué)技術(shù)。就算是有理工科背景的，也只是了解他那個(gè)專業(yè)的知識。當(dāng)然有理工科背景的

13、學(xué)專利法確有他的優(yōu)勢，但我認(rèn)為優(yōu)勢不是來自具體的學(xué)科知識，而是通過理工科專業(yè)學(xué)習(xí)所獲得的嚴(yán)謹(jǐn)?shù)乃季S方式。這使得他在侵權(quán)比對的分析中，能做到條分縷析、清清楚楚。 一個(gè)實(shí)證的例子是，審理專利案件的法官?zèng)]有多少是有技術(shù)背景的，但他們都可以審理專利案件。沒有理由認(rèn)為沒有技術(shù)背景的律師學(xué)不好專利法。,2010-10-27,25,四、“不懂技術(shù)”也可以學(xué)習(xí)專利法（二）,對于專利法中復(fù)雜的申請和審批程序有一個(gè)大致的了解就可以了，不要陷進(jìn)去。這些程序?qū)＠砣藖碚f都是很復(fù)雜的，律師根本不需要也不可能完全掌握。 但是要學(xué)會專利法必須先學(xué)會閱讀專利說明書，否則所學(xué)的專利法根本就是一個(gè)空殼。專利法學(xué)得再熟，如果連

14、一份完整的專利說明書都沒見過，那根本就不算學(xué)過專利法。 對專利說明書的理解應(yīng)牢記的是，其核心是其中的權(quán)利要求書，這是一份以技術(shù)形式出現(xiàn)的法律文件；而說明書是一份技術(shù)文件，同時(shí)也是權(quán)利要求書的注解。但這一部分是很難自學(xué)的，最好有人指導(dǎo)。,2010-10-27,26,四、“不懂技術(shù)”也可以學(xué)習(xí)專利法（三）,跳過復(fù)雜的程序，再學(xué)會閱讀專利說明書，專利法剩下的內(nèi)容其實(shí)已經(jīng)不多了。你需要重點(diǎn)掌握的是，針對三類專利，具體的侵權(quán)行為有哪些？哪些行為不視為侵權(quán)？ 還應(yīng)該注意：專利權(quán)是一種禁止權(quán)，而不是實(shí)施權(quán) 專利法第十一條“發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，

15、都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。 “外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)被授予后，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品?！?2010-10-27,27,五、商標(biāo)實(shí)務(wù)的難點(diǎn)在權(quán)利的交叉和沖突,傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)法（專利、商標(biāo)、著作權(quán)）中其實(shí)最簡單的是商標(biāo)法，它不像版權(quán)法那樣有復(fù)雜的法律關(guān)系，也不像專利法那樣涉及技術(shù)問題。 商標(biāo)法本身確實(shí)相對單純，但實(shí)踐中遇到的商標(biāo)案件，往往沒那么單純。經(jīng)常涉及權(quán)利交叉和權(quán)利沖突的問題，商標(biāo)與字號

16、、外觀專利、著作權(quán)（主要涉及美術(shù)作品）都可能構(gòu)成權(quán)利交叉和權(quán)利沖突。 所以商標(biāo)法本身是簡單的，但商標(biāo)案件往往是復(fù)雜的。如果要自如地處理商標(biāo)糾紛案件，對專利法（主要是其中的外觀設(shè)計(jì)）、著作權(quán)法、反不正當(dāng)競爭法應(yīng)有所了解。,2010-10-27,28,五、商標(biāo)實(shí)務(wù)的難點(diǎn)在權(quán)利的交叉和沖突（二）,商標(biāo)法本身的學(xué)習(xí)，重點(diǎn)應(yīng)了解商標(biāo)是分類保護(hù)的，要時(shí)刻有類別的概念，當(dāng)然馳名商標(biāo)是例外。 應(yīng)該清楚商標(biāo)法究竟在保護(hù)什么？商標(biāo)法保護(hù)的是商標(biāo)嗎？不是。商標(biāo)法保護(hù)的是：特定商標(biāo)與特定商品（或服務(wù)）之間的聯(lián)系。 要?dú)w納一下商標(biāo)法、實(shí)施條例、司法解釋所列舉的侵權(quán)行為有哪些，把它們背下來。,2010-10-27,29,

17、五、商標(biāo)實(shí)務(wù)的難點(diǎn)在權(quán)利的交叉和沖突（三）,有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)： 1、未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的； 2、銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的； 3、偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的； 4、未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的； 5、在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導(dǎo)公眾的； 6、故意為侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)行為提供倉儲、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件的 ； 7、將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企

18、業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的； 8、復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標(biāo)或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的。 9、將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進(jìn)行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的。 這九種行為都是破壞特定商標(biāo)與特定商品（或服務(wù)）之間的聯(lián)系的行為，或有這種破壞的危險(xiǎn)。,2010-10-27,30,五、商標(biāo)實(shí)務(wù)的難點(diǎn)在權(quán)利的交叉和沖突（三）,另外有些內(nèi)容也需要熟記，比如，哪些標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用，哪些標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊。 對商標(biāo)申請和審核的流程有一

19、個(gè)大致的了解，作為律師，可能不做商標(biāo)代理，但你的客戶會向你咨詢這些問題。 實(shí)務(wù)中，商標(biāo)是否近似的判斷是個(gè)難點(diǎn)，雖說有一些比對的原則（如審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第十條所列舉的），但遇到個(gè)案仍是見仁見智，覺得似乎怎么解釋都對。法官遇到這樣的案子也很頭痛，判決結(jié)果往往只在自己的一念之間。此時(shí)能否影響法官的一念，就看你的知識、經(jīng)驗(yàn)和工作態(tài)度了。,2010-10-27,31,結(jié)語,以上簡單介紹了知識產(chǎn)權(quán)法三個(gè)主要內(nèi)容著作權(quán)法、專利法、和商標(biāo)法的學(xué)習(xí)方法。如果你按照上面的方法去做，相信會事半功倍的。但這樣學(xué)習(xí)之后也僅是入門，登堂入室需要長期的積累。如果有一天你豁然開朗了，就說明你登堂入室

20、了這應(yīng)該是至少幾年以后的事情。這以后你仍然要繼續(xù)不斷地學(xué)習(xí)。我前面已經(jīng)說過，從事知識產(chǎn)權(quán)法律工作需要終身學(xué)習(xí)，一停下來就會落后。,主題三,知識產(chǎn)權(quán)實(shí)務(wù)一： 知識產(chǎn)權(quán)的綜合運(yùn)用,2010-10-27,33,一、概念 二、行業(yè)特點(diǎn)分析 三、企業(yè)自身特點(diǎn)的分析 四、知識產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造 五、知識產(chǎn)權(quán)的經(jīng)營 六、知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù) 七、知識產(chǎn)權(quán)的管理 八、培訓(xùn)和調(diào)試,2010-10-27,34,一、概念,企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、經(jīng)營、管理和保護(hù)的綜合運(yùn)用，就是知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略或稱為體系。 創(chuàng)造是基礎(chǔ)，經(jīng)營是目的，保護(hù)和管理是對創(chuàng)造和經(jīng)營的保障和服務(wù)。沒有創(chuàng)造和運(yùn)用，所謂的保護(hù)是無從談起的。,2010-10-27,35,二

21、、行業(yè)特點(diǎn)分析,每個(gè)行業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)的特點(diǎn)都不同，不能想當(dāng)然，如 制造業(yè)：工業(yè)品、消費(fèi)品，內(nèi)銷、出口； 服務(wù)業(yè)：廣告、金融、教育、賓館； 特許行業(yè)： 軟件行業(yè)：行業(yè)軟件、辦公軟件、 文化產(chǎn)業(yè)：,2010-10-27,36,三、企業(yè)自身特點(diǎn)的分析,規(guī)模：規(guī)模不同，知識產(chǎn)權(quán)的復(fù)雜程度也不同 在行業(yè)中的地位：領(lǐng)跑者、跟跑者、還是尾隨者？ 發(fā)展規(guī)劃：為未來的發(fā)展進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)的布局 財(cái)務(wù)狀況：能花多少錢來做這件事？,2010-10-27,37,四、知識產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造,專利：貫穿整個(gè)研發(fā)過程權(quán)利選擇、申請時(shí)機(jī)、申請類型（基本、外圍、防衛(wèi)、迷惑） 品牌：品牌商標(biāo)，標(biāo)識本身并不是很重要的，知名度和美譽(yù)度才是最重要的

22、。單一商標(biāo)還是多商標(biāo)。防御、聯(lián)合。 版權(quán) 商業(yè)秘密 自己獨(dú)創(chuàng)？合作開發(fā)？購買？ 需要建立一個(gè)流程化的制度,2010-10-27,38,五、知識產(chǎn)權(quán)的經(jīng)營,知識產(chǎn)權(quán)不是收藏品，也不是只能自家用，知識產(chǎn)權(quán)也是產(chǎn)品，要經(jīng)營起來 。 自己使用 許可使用：單向許可、交叉許可、專利池（6C、3C），高通、華蓋創(chuàng)意 出售 投資 政策利益,2010-10-27,39,六、知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)（一）,保護(hù)是雙向的：不被侵權(quán)，不侵權(quán)。也許侵他人權(quán)對企業(yè)造成的損害更大。 要為企業(yè)建立如下制度： 1、專利的監(jiān)測：自己產(chǎn)品是否侵犯他人專利，他人是否侵犯自己專利，正泰VS施耐德案； 2、商標(biāo)的監(jiān)測：商標(biāo)公告，異議，藍(lán)色風(fēng)暴案；

23、 3、版權(quán)的保護(hù)：防止拿來主義，廣告、產(chǎn)品樣本； 4、商業(yè)秘密保護(hù)； 5、發(fā)生侵權(quán)時(shí)的應(yīng)對。,2010-10-27,40,六、知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)（二）,專利叢林 專利流氓 專利布局 產(chǎn)品開發(fā)到銷售全程專利檢索 如何繞開專利 發(fā)生侵權(quán)糾紛時(shí)的應(yīng)對： 1）權(quán)利是否存在，是否有效；2）是否落入保護(hù)范圍（與權(quán)利要求書、圖片比對）；3）是否有其他抗辯理由；4）處理途徑。 對沖訴訟,2010-10-27,41,七、知識產(chǎn)權(quán)的管理,嚴(yán)格來說知識產(chǎn)權(quán)的管理并非一個(gè)獨(dú)立的部分，它貫穿知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、使用和保護(hù)的整個(gè)過程。 為企業(yè)設(shè)計(jì)知識產(chǎn)權(quán)管理制度，須和企業(yè)的組織架構(gòu)緊密結(jié)合，部門、崗位、人員明確。 部門設(shè)置：法務(wù)部

24、？知識產(chǎn)權(quán)部？ 過程流程化。,2010-10-27,42,八、培訓(xùn)和調(diào)試,企業(yè)構(gòu)建的知識產(chǎn)權(quán)體系，是不會自動(dòng)運(yùn)行起來的，它需要人去操作，需要有相應(yīng)的能夠操作起來的人。這就需要企業(yè)培訓(xùn)人員。 一個(gè)新的設(shè)備需要調(diào)試，同樣新建的知識產(chǎn)權(quán)體系也需要調(diào)試，很多問題在應(yīng)用中才會發(fā)現(xiàn)，需要一個(gè)調(diào)試和完善的過程。,主題四,知識產(chǎn)權(quán)實(shí)務(wù)二： 各類案件的特點(diǎn)和技巧,2010-10-27,44,一、專利最為規(guī)則化的訴訟 二、商標(biāo)淺顯的法律、復(fù)雜的實(shí)務(wù) 三、版權(quán)復(fù)雜的法律，普及的業(yè)務(wù) 四、商業(yè)秘密復(fù)雜的法律，復(fù)雜的實(shí)務(wù),2010-10-27,45,一、專利最為規(guī)則化的訴訟,（一）原告的策略選擇 1、根據(jù)不同的訴訟目的

25、，選擇不同的策略 壟斷市場 被告的競爭力，訴訟目標(biāo)是停止侵權(quán)； 獲得賠償 被告的賠償能力，可考慮以專利許可方式結(jié)束訴訟； 廣告炒作 配合媒體宣傳，實(shí)現(xiàn)宣傳效果； 交叉許可 各自的專利對于對方都是有用的； 企業(yè)收購訴訟只是商業(yè)計(jì)劃中的一顆棋子。,2010-10-27,46,一、專利最為規(guī)則化的訴訟,2、訴訟程序上的選擇 時(shí)間 地點(diǎn)：管轄法院 一產(chǎn)品多專利時(shí)的合案與分案 臨時(shí)禁令,2010-10-27,47,一、專利最為規(guī)則化的訴訟,3、證明侵權(quán)事實(shí)（定性） 侵權(quán)行為：發(fā)明和實(shí)用新型為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利

26、方法直接獲得的產(chǎn)品。 外觀設(shè)計(jì)為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品。 被控侵權(quán)產(chǎn)品的取得：公證購買、海關(guān)扣押、申請法院證據(jù)保全等。,2010-10-27,48,一、專利最為規(guī)則化的訴訟,4、證明侵權(quán)的程度（定量） 計(jì)算賠償額的四種方法 如果訴訟目的是獲得賠償，則應(yīng)窮盡各種方法獲得定量的證據(jù),2010-10-27,49,一、專利最為規(guī)則化的訴訟,（二）被告的抗辯策略 1、弄清原告的訴訟目的 如果原告的目的是壟斷市場通常不會接受許可使用的方案； 如果原告的目的是交叉許可，則訴訟只是一個(gè)逼和的手段； ,2010-10-27,50,一、專利最為規(guī)則化的訴訟,2、反訴專利無效； 大量的專利特別是實(shí)用新型和外觀專利是可以被成功無效掉的 例： 【申請?zhí)枴?9338258.4 【申請日】1999.11.23 【名稱】智能卡水流計(jì)量裝置 1999年11月3日至5日,已在于深圳舉辦的99中國計(jì)量檢測技術(shù)與設(shè)備展覽會上公開展出,2010-10-27,51,一、專利最為規(guī)則化的訴訟,被比專利20053010333.7申請日2005年1月27日 200430090183.8 申請日2004.09.24,在先專利20043011