1、民營企業(yè)職務(wù)犯罪介紹,1,本次學(xué)習(xí)活動的目的,普 法,2,職務(wù)犯罪的概念,職務(wù)犯罪：是指是具有一定職務(wù)的人利用自身的職務(wù)、職權(quán)進(jìn)行非法活動，應(yīng)當(dāng)受到刑法處罰的行為。,3,根據(jù)犯罪主體不同，職務(wù)犯罪分為兩種： 一、公職人員職務(wù)犯罪 指國家工作人員、國有企業(yè)工作人員或者其他工作人員利用職務(wù)上的便利，進(jìn)行非法活動或者對工作嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，不履行或者不正確履行職責(zé)，侵害國家利益，破壞國家對職務(wù)的管理職能，依照刑法應(yīng)當(dāng)受到處罰的行為的總稱。包括貪污、受賄、挪用公款、濫用職權(quán)、玩忽職守等罪名。,4,二、非公職人員職務(wù)犯罪 非國有公司、企業(yè)或其他組織的工作人員利用職務(wù)上的便利進(jìn)行非法活動，侵害公司、企業(yè)或其他

2、單位利益的行為。常見的罪名有： 職務(wù)侵占罪 挪用資金罪 非國家工作人員受賄罪,5,職務(wù)侵占罪,概 念 職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員利用職務(wù)上的便利，將本單位的財物非法占有己有，數(shù)額較大的行為。,6,法律條文 刑法第二百七十一條 公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。,7,職務(wù)侵占罪構(gòu)成要件,主體 職務(wù)侵占罪的主體為特殊主體。其主體必須是公司、企業(yè)或者其他單位中主管、管理或者經(jīng)手本單位財物的人員。若行為人為一般工作人員，則只可根據(jù)行為性質(zhì)定為盜竊或者詐騙罪。

3、如公司財務(wù)人員將保管的現(xiàn)金據(jù)為己有，屬于職務(wù)侵占，而如果是公司其他部門的工作人員到財務(wù)室將現(xiàn)金拿走，就屬于盜竊。 本罪的主體不應(yīng)限制為從事管理工作的人員，即公司的高層、中層管理人員?！袄寐殑?wù)便利”中的職務(wù)應(yīng)既包括管理行為也包括普通業(yè)務(wù)行為，對刑法第271條第1款中所規(guī)定的利用職務(wù)上的便利，不僅應(yīng)理解為,8,從事管理活動中主管、管理、經(jīng)手單位財物的便利，也應(yīng)包括從事勞務(wù)活動中管理、經(jīng)手本單位財物的便利。 如倉管保管員將保管的單位財物據(jù)為己有，業(yè)務(wù)員將收取的貨款據(jù)為己有都屬于職務(wù)侵占。 非公司、企業(yè)人員有時也能成為職務(wù)侵占罪主體 最高人民法院關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個問題的解

4、釋 第二條 行為人與公司、企業(yè)或其他單位的人員勾結(jié)，利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務(wù)便利，共同將該單位的財物非法占有己有，數(shù)額較大的，以職務(wù)侵占罪共犯論處。,9,主觀方面 本罪行為人在主觀上是直接故意，即具有非法占有公司、企業(yè)或其他單位財產(chǎn)的目的。即行為人妄圖在經(jīng)濟(jì)上取得對本單位財物的占有、收益、處分的權(quán)利。至于是否已經(jīng)取得或行使了這些權(quán)利，并不影響本罪的構(gòu)成。,10,客體 職務(wù)侵占罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或其他單位的財產(chǎn)所有權(quán)。這里所說的“公司”是指根據(jù)中華人民共和國公司法成立的非國有的有限責(zé)任公司和股份有限公司。“企業(yè)”,是指有限責(zé)任公司和股份有限公司以外的其他依法設(shè)立的以獲取經(jīng)濟(jì)利益

5、為目的的具有法人資格的經(jīng)濟(jì)組織。如集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)、中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外資企業(yè)、外國公司在我國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)?！捌渌麊挝弧笔侵赋鲜龉尽⑵髽I(yè)以外的非國有的社會團(tuán)體或經(jīng)濟(jì)組織，包括集體或者民辦的事業(yè)單位，以及各類團(tuán)體。,11,職務(wù)侵占罪的犯罪對象只能是本單位即犯罪行為人所在的公司、企業(yè)或其他單位的財物。 這里所指的“本單位財物”應(yīng)當(dāng)解釋為不僅指本單位“所有”的財物,而且還指本單位“持有”的財。 包括: 已經(jīng)在本單位的占有、管理之下并為本單位所有的財物。 本單位雖尚未占有、支配但屬于本單位所有的債權(quán)。 本單位依照法律規(guī)定和契約約定臨時管理、使用或運(yùn)輸?shù)乃素斘铩?因?yàn)閱挝蝗?/p>

6、員侵占了這些財產(chǎn),行為人所在的單位依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任，故行為人實(shí)質(zhì)上仍侵犯了本單位的財產(chǎn)所有權(quán)。,12,客觀方面 職務(wù)侵占罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，侵占本單位財物，數(shù)額較大的行為。具體而言，包括以下三個方面： 一、必須是利用自己的職務(wù)上的便利。 利用職務(wù)上的便利,是構(gòu)成職務(wù)侵占罪的前提條件。所謂利用職務(wù)上的便利，既包括利用自身職務(wù)、崗位范圍內(nèi)的權(quán)力，還包括利用他人職務(wù)上便利。如： 1. 行為人本人是單位主管，在其主管范圍內(nèi)利用他人的職務(wù)便利侵占單位財物。如公司法定代表人、執(zhí)行董事通?？偣軉挝凰泄ぷ鳌⒖偨?jīng)理負(fù)責(zé)單位所有業(yè)務(wù)工作、財務(wù)總監(jiān)負(fù)責(zé)所有財務(wù)工作。這些人員在其總管的工作范

7、圍內(nèi)，利用直接下屬的職權(quán)實(shí)施的,13,侵占行為實(shí)際上也就是利用了其“本人的職務(wù)便利”。 2. 行為人完成犯罪同時利用自己和他人職務(wù)上的便利。某些侵占行為中行為人本人的職權(quán)并不完整，單靠個人的職權(quán)并不足以完成犯罪行為，有時還會用到他人的職權(quán)。如業(yè)務(wù)經(jīng)理利用職務(wù)便利，采用簽訂虛假合同的手段欺騙公司支付合同款的行為，單靠其本人的職權(quán)是無法完成，因?yàn)橄蛲廪D(zhuǎn)款必須要從公司財務(wù)走帳，沒有財務(wù)人員轉(zhuǎn)款的職務(wù)行為是無法完成犯罪的。簽訂合同是業(yè)務(wù)經(jīng)理的職權(quán)，也是完成犯罪行為必不可少的環(huán)節(jié)，憑此即可認(rèn)定業(yè)務(wù)經(jīng)理具有職務(wù)便利，負(fù)責(zé)轉(zhuǎn)款的財務(wù)人員無論是否明知涉案合同為假也不影響業(yè)務(wù)經(jīng)理職務(wù)侵占罪的構(gòu)成，如果明知，則構(gòu)

8、成共犯。 3. 行為人雖系本單位員工，但本人并無相應(yīng)職權(quán)，只是純粹利用他人職權(quán)完成犯罪行為。此時，認(rèn)定被利,14,用人是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪主要在于認(rèn)定其與行為人是否存在共同的犯罪故意，如果被利用人主觀上并不明知，則只能對行為人按普通財產(chǎn)類犯罪來認(rèn)定，構(gòu)成詐騙或盜竊等罪。 利用職務(wù)上的便利不包括利用工作上的便利如熟悉環(huán)境、容易混入現(xiàn)場、易接近目標(biāo)等，即使取得了財物，也不是構(gòu)成本罪，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以他罪如盜竊罪論處。 二、行為人實(shí)施了將本單位財物非法占為已有的行為。 至于是否實(shí)際取得了財物，不影響本罪的構(gòu)成，已經(jīng)著手準(zhǔn)備侵占，為侵占行為做了準(zhǔn)備工作，還未正式實(shí)施侵占行為，如為了虛報差旅費(fèi)而購買了發(fā)

9、票，還未到財務(wù)去報銷，則為構(gòu)成犯罪預(yù)備；如果已經(jīng)實(shí)施了侵,15,占行為，但尚未完成，則構(gòu)成犯罪未遂。不論是犯罪預(yù)備，還是犯罪未遂，都是犯罪行為，都應(yīng)受到刑法的懲罰，只是根據(jù)情節(jié)，可以從輕、減輕或免除處罰。 3必須達(dá)到數(shù)額較大的程度如果僅有非法侵占公司、企業(yè)及其他單位財物的行為，但沒有達(dá)到數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，則也不能構(gòu)成本罪。 最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）第八十四條規(guī)定：職務(wù)侵占案（刑法第二百七十一條第一款）公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額在五千元至一萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。 河北省數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)為一萬元，數(shù)

10、額巨大的標(biāo)準(zhǔn)為十萬元,16,處罰 刑法第二百七十一條規(guī)定公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。 河北省高級人民法院人民法院量刑指導(dǎo)意見（試行）實(shí)施細(xì)則 利用職務(wù)上的便利，非法侵占本單位財物，犯罪數(shù)額達(dá)到“數(shù)額較大”起點(diǎn)一萬元的，可以在三個月拘役至六個月有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，犯罪數(shù)額每增加一千八百元，可以增加一個月刑期，確定基準(zhǔn)刑。,17,利用職務(wù)上的便利，非法侵占本單位財物，犯罪數(shù)額達(dá)到“數(shù)額巨大”起點(diǎn)十萬元的，可以在五年至六年有期徒刑幅度內(nèi)確

11、定量刑起點(diǎn)。在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，犯罪數(shù)額每增加一萬元，可以增加一個月刑期，從而確定基準(zhǔn)刑。 刑法 第四十二條拘役的期限，為一個月以上六個月以下。 第四十三條被判處拘役的犯罪分子，由公安機(jī)關(guān)就近執(zhí)行。 在執(zhí)行期間，被判處拘役的犯罪分子每月可以回家一天至兩天;參加勞動的，可以酌量發(fā)給報酬。,18,職務(wù)侵占的常見形態(tài),一、內(nèi)外勾結(jié)，侵吞公司財產(chǎn) 案例 2004年，徐州某建筑公司與山東某房地產(chǎn)開發(fā)公司簽建筑工程施工合同，山東公司將其開發(fā)的某小區(qū)兩棟樓的土建及安裝工程承包給徐州公司。同時約定承包方提供材料計劃，發(fā)包方批準(zhǔn)后，按計劃供應(yīng)水泥、鋼材、木材，材料款從工程款中扣除。合同簽訂后，徐州公司聘請高某擔(dān)

12、任該項(xiàng)目經(jīng)理，負(fù)責(zé)該項(xiàng)目的施工。在高某擔(dān)任項(xiàng)經(jīng)理期間，與時任山東公司材料員的于某和蔣某共同預(yù)謀，由高某利用該項(xiàng)目經(jīng)理的身份，通過于某，以該工程名義從山東公司領(lǐng)取鋼筋，然后再以低價賣給蔣某，并按每噸鋼筋100元的標(biāo)準(zhǔn)給于某提成。高某采用這種辦法，從山,19,東公司領(lǐng)取鋼筋近883噸，實(shí)際用于工程435噸，冒領(lǐng)鋼筋448噸。2006年10月，徐州公司發(fā)現(xiàn)該項(xiàng)目的鋼筋被大量冒領(lǐng)、倒賣，遂向公安機(jī)關(guān)報案。經(jīng)鑒定，冒領(lǐng)的鋼筋價值1507498元。高某和于某所得贓款全部揮霍，蔣某及其親屬退還贓款122000元。法院經(jīng)過審理，以職務(wù)侵占罪判處高某有期徒刑十三年，于某有期徒刑九年，蔣某有期徒刑八年，涉案贓款繼

13、續(xù)追繳，發(fā)還被害單位。 高某、于某、蔣某的貪欲是本案發(fā)生的主要原因，他們?nèi)穗m然得一時的逍遙，但畢竟是曇花一現(xiàn)，因此也付出了慘重的代價。,20,二、虛構(gòu)事實(shí)，隱瞞真相，騙取本單位財物 案例 周某2009年開始擔(dān)任福建某通信科技公司河南辦事處的負(fù)責(zé)人，負(fù)責(zé)河南移動公司室內(nèi)系統(tǒng)集成工程項(xiàng)目。2010年他以自己妻子的名義成立了鄭州某通信科技公司，2011年，周某利用自己的職權(quán)與鄭州某通信科技公司簽訂移動覆蓋工程施工承包框架協(xié)議，確定鄭州某通信公司為河南辦事處唯一的外包施工隊，并以高出以往施工隊16%比率結(jié)算工程款。后又指使辦事處的工作人員將2009年、2010年、2011年由其他公司施工完成的24個

14、工程項(xiàng)目的完工確認(rèn)單的施工隊纂改成鄭州某通信科技公司，以鄭州某通信公司的名義按集成費(fèi)的34%向福建某通信科技公司總部申請施工費(fèi)595901元，然后周某按集成費(fèi)的18%向?qū)嶋H施工隊計算工程款，周某侵占公司施工費(fèi),21,280424元。法院經(jīng)過審理，以職務(wù)侵占罪判處周某有期徒刑八年，并退賠贓款。 本案除周某外，辦事處按照周某的指使纂改施工單位的其他工作人是否也構(gòu)成了犯罪呢？如果他們明知周某的動機(jī)，或得到了周某給付的好處，那這些人無疑是這起犯罪的共犯。但如果這些人只是迫于領(lǐng)導(dǎo)的壓力，按照領(lǐng)導(dǎo)的要求辦事，也沒有得到任何好處，是否構(gòu)成犯罪呢？我認(rèn)為雖然他們主觀上沒有非法占有單位財產(chǎn)的目的，但是客觀上實(shí)施

15、的行為為周某侵占公司財產(chǎn)起到了幫助作用，如果這些人不配合周某，周某很難或者不可能完成犯罪行為。所以這些人員的行為也應(yīng)按職務(wù)侵占罪的從犯（幫助犯）追究刑事責(zé)任。,22,其他利用職務(wù)上的便利，采用虛構(gòu)事實(shí)，隱瞞真相的方法，非法占有本企業(yè)的財物的行為。例如收發(fā)人員利用職務(wù)上的便利，與供貨單位職員互相勾結(jié)，虛記收到貨物，使單位的貨款虛增；購銷人員偽造涂改單據(jù)、出差人員虛報差旅費(fèi)等。這些行為涉案金額如果達(dá)到數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，都應(yīng)對行為人按職務(wù)侵占罪追究刑事責(zé)任。,23,三、監(jiān)守自盜 這種類型的職務(wù)侵占，一般發(fā)生在倉庫保管員、出納、搬運(yùn)工等一些具有管理權(quán)以及保管、經(jīng)手本單位財物的人員利用職務(wù)上的便利，采取秘

16、密竊的方式，堅守自盜。因一般單位都設(shè)有保安，出入均要登記，有時保安也存在此種情形。 這種形式的職務(wù)侵占又包括簡單直接型（利用職務(wù)之便直接秘密竊取公司財產(chǎn)，如車間工人直接將企業(yè)的產(chǎn)品偷出廠外銷售，倉庫保管員直接將保管的財物拿回家）和技術(shù)處理型（如倉庫保管員偽造出庫單，財財務(wù)人員偽造憑證，編造虛假賬目）。 案例 廣東一家生產(chǎn)電子元器件的公司，幾個年齡不大的女孩子，每天下班時偷一下電子器件，然后過一段時間就悄悄帶出公司銷贓，給公司造成了70余,24,過一段時間就悄悄帶出公司銷贓，給公司造成了70余萬元的損失。被公司發(fā)現(xiàn)后報案，這幾個年少的孩子最多的一名被判了七年有期徒刑，最少的也被判了三年有期徒刑。

17、這幾個年少的孩子就因?yàn)樨澯麣Я俗约旱囊簧?案例 丁某受雇于一燈具公司擔(dān)任倉庫管理員，期間丁某利用擔(dān)任公司倉庫管理人員負(fù)責(zé)管理公司支票本、印鑒及有關(guān)貨款支付的職務(wù)便利，三次開出與預(yù)留印鑒不符、不能承兌的支票，用于公司支付給供應(yīng)商貨款，共計35萬余元，后向公司稱支票作廢，又重新開具等同面額新的支票并套現(xiàn)，將侵吞的錢款用于個人揮霍。后丁某所在的公司負(fù)責(zé)人報案，丁某向公安機(jī)關(guān)投案自首。法院經(jīng)過審理認(rèn)為，丁某的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪和票據(jù)詐騙罪，數(shù)罪并罰，判處丁某有期徒刑十年六個月，處罰金15萬元，并退賠涉案贓款返還給被害公司。,25,四、利用職務(wù)之便將經(jīng)手的財物具有己有 這種類型的職務(wù)侵占一般發(fā)生在業(yè)務(wù)

18、員、銷售人員利用經(jīng)手公司貨款的職務(wù)便利，侵占公司錢款。 案例 楊某是某家電公司的業(yè)務(wù)員，2013年1月的某一天，楊某為公司在某縣的專賣店送電器時，將貨款28000余元帶回，但未上交公司，而是將該款帶至某市揮霍一空。后法院經(jīng)過審理認(rèn)為，楊某的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑一年六個月。 對于這種類型的犯罪，公司可以通過杜絕現(xiàn)金交易的方式避免。,26,五、員工因與公司薪酬糾紛而截留公司款項(xiàng) 此種情形也是經(jīng)常發(fā)生的。員工往往會覺得很委屈，是公司拖欠我的工資、是老板先不兌現(xiàn)我應(yīng)得的獎金，我才這么做的啊！但即使如此，只要員工出于占為己有的目的利用職務(wù)之便擅自截扣公司款項(xiàng)，就符合職務(wù)侵占罪的法定要件，至于

19、員工與公司的糾紛，可以通過合法的勞動爭議仲裁或者訴訟途徑去解決。 案例 王某為某企業(yè)的銷售人員，因連續(xù)幾個月拿不到工資，非常生氣，后在客戶支付貨款時，拿著2萬余元貨款一走了之。最后被以職務(wù)侵占罪判處有期徒刑 一年零六個月。,27,挪用資金罪,概念 挪用資金罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過3個月未還的，或者雖未超過3個月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的，或者進(jìn)行非法活動的行為。,28,法律條文 刑法第二百七十二條 公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個

20、月未還的，或者雖未超過三個月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的，或者進(jìn)行非法活動的，處三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本單位資金數(shù)額巨大的，或者數(shù)額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑。,29,挪用資金罪的構(gòu)成要件,主體 與職務(wù)侵占罪一致，都是非國有公司、企業(yè)或其他單位的人員。,30,主觀方面 行為人主觀方面是對單位資金暫時挪用，主觀上還想歸還。 對于是否想歸還，除了行為人的供述外，主要還要看行為人挪用資金的手段，如已經(jīng)采取了涂改賬目、冒名取款等秘密、虛假手段，那無疑就是想將資金據(jù)為己有，應(yīng)按職務(wù)侵占罪定罪處罰。,31,客體 挪用資金罪侵害的客體雖然也是公司、企業(yè)或其他單位的財產(chǎn)權(quán)利，但犯罪對象僅

21、限于資金，不包括其他財產(chǎn)。,32,客觀方面 挪用資金罪在客觀主要表現(xiàn)在以下三個方面： 一、利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個月未還的。 1、如何認(rèn)定“歸個人使用” 最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二） 具有下列情形之一的，屬于本條規(guī)定的“歸個人使用”: (一)將本單位資金供本人、親友或者其他自然人使用的;,33,(二)以個人名義將本單位資金供其他單位使用的; (三)個人決定以單位名義將本單位資金供其他單位使用，謀取個人利益的。 2、數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn) 最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)

22、挪用本單位資金數(shù)額在一萬元至三萬元以上，超過三個月未歸還的，應(yīng)于立案追訴。 河北省規(guī)定數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)為二萬元。 二、利用職務(wù)之便，挪用本單位資金，數(shù)額較大，進(jìn)行營利活動的。 如行為人挪用本單位資金進(jìn)行炒股、做生意、借給他人賺取利息，達(dá)到數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，就構(gòu)成本罪，不需要到達(dá)三月，哪怕只有一天、一小時也構(gòu)成本罪。,34,挪用本單位的資金進(jìn)行營利活動數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)與挪用本單位資金歸個人使用或借貸給他人數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)一致。 三、挪用本單位資金進(jìn)行非法活動，數(shù)額較大。 如行為人挪用本單位資金進(jìn)行賭博等行為達(dá)到一定數(shù)額，就構(gòu)成本罪，不需要時間的限制。 數(shù)額標(biāo)準(zhǔn) 最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事

23、案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二) 挪用本單位資金數(shù)額在五千元至兩萬元以上，用于非法活動的，應(yīng)于立案追訴。 河北省規(guī)定數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)為五千元。,35,處罰 構(gòu)成挪用資金罪，依據(jù)刑法第二百七十二條的規(guī)定，應(yīng)處以三年以下有期徒刑或拘役。 如果挪用資金數(shù)額達(dá)到了數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)處以三年以上十年以下有期徒刑。對于數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，目前沒有明確規(guī)定，司法實(shí)踐中一般參照公職人員挪用公款的標(biāo)準(zhǔn)十五萬至二十萬的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。 如果挪用本單位資金數(shù)額較大，不退還的，應(yīng)處以三年以上十年以下有期徒刑。這里的“不退還”應(yīng)理解為“不能退還”，即行為人沒有退還的能力，而不應(yīng)理解為有能力而拒不退還。若是有能力而不退還，則應(yīng)理解為行為

24、人對挪用的資金具有非法占為己有的故意，則應(yīng)以職務(wù)侵占罪定罪處罰。,36,案例一 被告人孫某系某服裝廠業(yè)務(wù)員，2005年，孫某受廠方委托向一代理商收取貨款，該代理商付給孫某服裝款4萬元，孫某私自將此款用于個人做生意。后來，廠方向?qū)O某追要貨款，孫某于2006年12月還給廠方1.6萬元，后因生意虧本，余下2.4元至今未還。 分歧:法院審理此案后，存在兩種分歧意見： 第一種意見認(rèn)為:孫某的行為構(gòu)成了職務(wù)侵占罪。理由如下：首先，孫某利用便利，將廠里的款項(xiàng)加以扣留，且數(shù)額較大，客觀上實(shí)施了職務(wù)侵占罪的行為。根據(jù)刑法第271條規(guī)定，職務(wù)侵占罪客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利，將本單位的財物非法占為已有，

25、數(shù)額較大的行為。所謂利用職務(wù)的便利，是指行為人利用其在本單位擔(dān)任的職務(wù)所形成的主管、管理,37,或者經(jīng)手本單位財物的方便條件。侵占的方式有收款不入帳，將自己管理的財物加以扣留，用欺騙的方法占有自己管理的財物等等。其次，孫某符合職務(wù)侵占罪的主體要件。根據(jù)刑法第271條規(guī)定，職務(wù)侵占罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員。第三，孫某具有非法占有公司財物的故意。因此，孫某的行為構(gòu)成了職務(wù)侵占罪。 第二種意見認(rèn)為：孫某的行為構(gòu)成挪用資金罪，并認(rèn)為第一種意見之所以錯誤，其原因就在于沒有正確把握職務(wù)侵占罪與挪用資金罪看似相同實(shí)則有別的特征。從本案看，孫某的主觀意圖是很明確的，孫某作為公司的業(yè)務(wù)員應(yīng)當(dāng)知道將

26、一筆巨額資金據(jù)為已有、永不歸還是不可能的，再聯(lián)系其作案前后經(jīng)過，不難發(fā)現(xiàn)，他只是想提取這筆錢，在未被單位迫問發(fā)覺的一段時間用來做生意，賺了錢再還，只是后來因生意虧本，想還而還不,38,上。我們不能因?yàn)閷O某還不上這筆錢，而武斷認(rèn)定其據(jù)為已有。挪用資金數(shù)額較大不歸還的情況比較復(fù)雜，正如孫某是主觀上想還，而客觀上不能歸還，對這種情況應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為挪用資金罪。但如果孫某在拿到這筆前后不是去做生意，而是立即揮霍一空，那就可以推定他主觀上不再想歸還這筆錢，而構(gòu)成職務(wù)侵占。,39,非國家工作人員受賄罪,概念 公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額

27、較大的行為，以及公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中，利用職務(wù)上的便利，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個人所有的行為。,40,法律條文 刑法第一百六十三條 公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。 公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中，利用職務(wù)上的便利，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個人所有的，依照前款的規(guī)定處罰。,41,非國家工作人員受賄罪構(gòu)成要件,主體 與職務(wù)侵占罪和挪用資金罪一致，都是非國有公司、

28、企業(yè)或其他單位的人員，大多是具有一定職權(quán)的人，一般的工作人員很難成為該罪的主體。,42,主觀方面 本罪在主觀方面表現(xiàn)為兩種情況：一是主動索取；二是被動收受。,43,客體 本罪侵害額客體是公司、企業(yè)的管理秩序，并通過行為人的后續(xù)行為侵害公司的利益。 有關(guān)法律法規(guī)對公司、企業(yè)的管理、運(yùn)營、開展業(yè)務(wù)及這些單位工作人員的職務(wù)活動進(jìn)行了規(guī)范，建立起一套明確的管理制度，而相關(guān)人員受賄罪則是對這套管理制度的直接侵犯，從而產(chǎn)生公司、企業(yè)、事業(yè)單位等管理層的腐敗，危害公司、企業(yè)的根本利益，破壞正常的市場公平競爭的交易秩序。,44,客觀方面 一、要利用職務(wù)之便。 行為人利用職務(wù)上的便利是構(gòu)成本罪的一個必不可少的前

29、提條件。所謂利用職務(wù)上的便利，是指利用職權(quán)或者與職務(wù)或者所在崗位有關(guān)的便利條件。所謂職權(quán)，是指本人職務(wù)、崗位范圍的權(quán)力，如材料采購員利用推薦或者確定材料供應(yīng)商的職權(quán)。所謂與職務(wù)或崗位相關(guān)，則是指雖沒有直接利用職務(wù)或崗位的權(quán)利，但卻利用了本人職權(quán)、崗位形成的地位，通過他人利用職務(wù)上的便利條件，包括縱向制約關(guān)系和橫向制約關(guān)系。縱向關(guān)系很好理解，即在職務(wù)上的領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的上下級關(guān)系，上級領(lǐng)導(dǎo)憑借在職務(wù)上對下屬單位和人員的領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理的地位，指揮、指使、,45,影響下屬人員，利用他們手中的權(quán)利，為請托人辦事，從中索取或收受賄賂。橫向制約關(guān)系是在不同部門，不同單位之間存在職務(wù)上的制約關(guān)系，一方可以憑

30、借自己的職權(quán)和地位影響一方，使其為請托人謀取利益。如審計監(jiān)察部負(fù)責(zé)人利用自己可以對公司其他部門審計監(jiān)督的職權(quán)，通過材料科的負(fù)責(zé)人確定材料供應(yīng)商。倘若與自己的職務(wù)、崗位無關(guān)，如純系人情關(guān)系，諸如朋友關(guān)系、親屬關(guān)系，則不屬于職務(wù)之便的范圍，收受這樣的財物，不應(yīng)以犯罪論處。,46,二、索取或收受他人財物，為他人謀取利益 1、財物的范圍 金錢 實(shí)物（如房產(chǎn)、汽車、名人字畫，古董等，包括實(shí)物的所有權(quán)和使用權(quán)） 可以用金錢計算數(shù)額的財產(chǎn)性利益（如股票、提供房屋裝修、含有金額的會員卡、代幣卡（券）、旅游費(fèi)用等） 2、向他人索取財物 利用自身的職權(quán)，主動向他人索取財物，如質(zhì)檢員主動向材料供應(yīng)商索要財物，在支付

31、工程款時，財務(wù)人員主動向施工隊索要財物。這些人向他人索要財,47,物完全是利用了自身的職權(quán)，但是，也不一定能夠?yàn)樗酥\取到額外利益。 之所以能夠得逞，材料供應(yīng)商和施工隊怕被故意刁難是其中的一個原因。對于這種主動索取財物的行為，因其主觀惡性較深，情節(jié)嚴(yán)重，危害性更大，不論是否為他人謀取利益，均可構(gòu)成本罪。 3、收受他人財物，為他人謀取利益 收受他人財物的目的，意在為他人謀取利益，否則，雖然收受了他人財物，亦不能構(gòu)成本罪，這區(qū)別于主動的索賄行為。而主動提供財物的人員一般都是想通過行賄獲得利益，正所謂“禮下于人，必有所求”。材料供應(yīng)商主動向材料采購員提供財物或其他形式的好處，是希望能夠公司能夠采購他的材料或者有其他的目的，而材料供應(yīng)商主動向質(zhì)檢人員提供財物，是,48,希望他們提供的材料能夠順利通過檢驗(yàn)或者提供的材料不合格而又想通過驗(yàn)收。 為他人謀取利益，既包括正當(dāng)利益，又包括不正當(dāng)甚至非法利益；既可以是有形的，也可以是無形的；既可以已經(jīng)實(shí)際謀取，又可以開始謀取但未成功；還可以是采取明示或暗示的方式作出了承諾但尚未實(shí)行。只要能夠查明行為人具有承諾、實(shí)行或者已經(jīng)實(shí)際為他人謀取了利