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文檔簡介

1、法學院本科生畢業(yè)論文全面文獻綜述寫作規(guī)范(試行)一、寫作文獻綜述的總體要求文獻綜述是針對某一研究領(lǐng)域或?qū)n}搜集大量文獻資料的基礎(chǔ)上,就國內(nèi)外在該領(lǐng)域或?qū)n}的主要研究成果、最新進展、研究動態(tài)、前沿問題等進行綜合分析而寫成的、能比較全面地反映相關(guān)領(lǐng)域或?qū)n}歷史背景、前人工作、爭論焦點、研究現(xiàn)狀和發(fā)展前景等內(nèi)容的綜述性文章。法學院本科生在畢業(yè)論文選題確定后,除傳統(tǒng)研究論文寫作形式外,可以圍繞畢業(yè)論文選題查找相關(guān)文獻資料,以文獻綜述的形式提交研究成果代替?zhèn)鹘y(tǒng)研究論文,文獻綜述(論文)的答辯稿和終稿應當包括封面、目錄、正文和參考文獻、致謝詞等幾部分,各部分的排版格式與法學院規(guī)定的普通論文排版格式一樣,正

2、文字數(shù)8000字以上。二、文獻綜述的正文結(jié)構(gòu)內(nèi)容文獻綜述主要用以介紹與主題有關(guān)的詳細資料、研究動態(tài)、研究進展、發(fā)展方向以及對以上方面的評述。一般都包含以下四部分:即前言、主體和總結(jié)。前言部分。主要是說明寫作的目的,即立題依據(jù)和綜述目的;介紹有關(guān)的概念及定義以及綜述的范圍,扼要說明有關(guān)主題的現(xiàn)狀或爭論焦點,使讀者對全文要敘述的問題有一個初步的輪廓。引言不宜過長,文句要簡練、重點突出。主體部分。文獻綜述的主體寫法多樣,沒有固定的格式。可按年代順序綜述,也可按不同的問題進行綜述,還可按不同的觀點進行比較綜述,不管用那一種格式綜述,都要將所搜集到的文獻資料歸納、整理及分析比較,闡明有關(guān)主題的歷史背景、

3、現(xiàn)狀和發(fā)展方向,以及對這些問題的評述,主題部分應特別注意代表性強、具有科學性和創(chuàng)造性的文獻引用和評述。總結(jié)部分。是對全文主題的簡明扼要的總結(jié),包括對學術(shù)界的研究現(xiàn)狀進行必要的評述,可以提出自己的見解,并對進一步的發(fā)展方向做出預測。三、撰寫文獻綜述的注意事項1、文獻綜述的論文標題一般采用“主題詞+文獻研究綜述”或“主題詞+理論研究綜述”等形式命題。2、文獻綜述要圍繞畢業(yè)論文選題對相關(guān)文獻中的各種學術(shù)觀點進行全面介紹、重點引用,并進行必要的比較分析,切忌教科書式地將與研究課題有關(guān)的理論和學派觀點考貝式地匯總陳述。3、文獻綜述主體部分在結(jié)構(gòu)安排上要合理,可以按文獻與主題的關(guān)系由遠而近進行綜述,也可以

4、按年代順序綜述,也可按不同的問題進行綜述,還可按不同的觀點進行比較綜述。4、對作用觀點引用與評述要基于原作者的原文,不能通過二手材料來轉(zhuǎn)述;引文要完整,不可對作者表述進行斷章取義;對作者觀點的歸納總結(jié)要盡可能全面、準確、簡練;對文獻中觀點、模型、圖表、數(shù)據(jù)應注明出處。5、文獻綜述所用的文獻,應主要選自學術(shù)期刊或?qū)W術(shù)會議的文章,其次是教科書或其他書籍,對大眾傳播媒介如報紙、廣播、通俗雜志、網(wǎng)絡文章中的數(shù)據(jù)、事實、觀點的要慎用。6、文獻綜述的參考文獻量要比一般研究論文多,引用過的參考文獻應當全部列出,未公開發(fā)表的文獻可不列入;參考文獻的目錄按在文章中出現(xiàn)的先后順序編號列于正文最后,內(nèi)容標識準確;參

5、考文獻應在20個以上。文獻綜述正文范例網(wǎng)絡虛擬物品法律保護文獻研究綜述羅艷芳(西南大學法學院,重慶,400716)摘 要:隨著網(wǎng)絡游戲的迅速發(fā)展,虛擬物品財產(chǎn)權(quán)保護引起廣泛關(guān)注。中國虛擬物品的保護面臨法律難題。本文通過相關(guān)文獻的比較分析,認為網(wǎng)絡虛擬物品與傳統(tǒng)財產(chǎn)存在聯(lián)系與區(qū)別;虛擬物品具有財產(chǎn)屬性;虛擬物品財產(chǎn)權(quán)法律保護的原因;虛擬物品財產(chǎn)權(quán)歸屬屬于游戲玩家或者游戲開發(fā)商。虛擬物品的法律地位,即虛擬物品是否屬于法律上的財產(chǎn),目前存在肯定論和否定論兩種觀點。針對虛擬財產(chǎn)肯定論,存在四種代表意見,即物權(quán)說、知識產(chǎn)權(quán)說與債權(quán)說,或是一種新型財產(chǎn)形態(tài)。本文對網(wǎng)絡虛擬物品價值的確定和保護程序問題進行了

6、綜述。關(guān)鍵詞:虛擬物品;財產(chǎn)性質(zhì);法律保護a summary of legal protection of network virtual goodsluo yanfang(law school, southwest university, chongqing 400715)abstract:with the rapid development of online games, virtual goods property rights protection has aroused widespread concern. however, it still exists some legal

7、difficulties in our country. by analyzing the differences between virtual property and traditional property, this paper demonstrates the property attribute of network virtual goods. what is the reason for legal protection of property rights virtual goods, and how to determine property ownership, bel

8、onging to the player or developer. the network virtual goodss law status is concerned, that is whether the virtual property belongs to the legal property or not. there are two opinions: negative and positive. there are great disputes on which kind of the legal property, such as real right theory, in

9、tellectual property theory, creditors right theory, and a new kind of property. in this paper, the network determines the value of virtual goods and protection of procedural issues were reviewed.key words: network virtual goods;legal attribute;legal protection隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及,網(wǎng)絡游戲消費者的數(shù)量增長迅速。在網(wǎng)絡游戲這個龐大的產(chǎn)業(yè)中,游戲

10、中的人物、貨幣、裝備和寵物等虛擬物品成了核心內(nèi)容并且具有了一定的財產(chǎn)屬性,且在虛擬物品交易中發(fā)生的法律糾紛隨著網(wǎng)絡游戲產(chǎn)業(yè)的規(guī)模擴大與日俱增。研究網(wǎng)絡虛擬物品,不僅在理論上,對傳統(tǒng)的民法物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等理論在網(wǎng)絡時代的發(fā)展、補充有所裨益,而且在司法實踐上,也對解決眾多民事、刑事虛擬物品糾紛有著重要的意義?,F(xiàn)將與網(wǎng)絡虛擬物品的一些相關(guān)的問題進行綜述,以進一步推動有關(guān)網(wǎng)絡游戲中的虛擬物品的法律性質(zhì),財產(chǎn)歸屬以及保護等相關(guān)問題的研究。一、關(guān)于網(wǎng)絡虛擬物品的國內(nèi)外立法現(xiàn)狀 意 切薩雷貝卡利亞著:論犯罪與刑罰,黃風譯,北京大學出版社2008年版,第30頁。 張明楷著:刑法原理,商務印書館2011版

11、,第35頁。目前在立法和司法上承認網(wǎng)絡虛擬物品已經(jīng)成為一種趨勢,各國對網(wǎng)絡虛擬物品的立法現(xiàn)狀表現(xiàn)不一。美國,韓國以及我國臺灣、香港等地區(qū)的立法和司法均明確承認網(wǎng)絡虛擬物品的價值并加以保護,并且已經(jīng)出現(xiàn)了諸多侵犯網(wǎng)絡虛擬物品刑事判決的先例可供借鑒。美國,從法律制度來看,美國的電子盜竊禁止法明確把網(wǎng)絡游戲中玩家的賬號列入保護范圍之內(nèi)。從實務看,美國暫時沒有有關(guān)網(wǎng)絡游戲虛擬財產(chǎn)的判例,但是曾經(jīng)有過兩個著名的有關(guān)電子郵件垃圾的案件。在上述判例中,無論是將網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)認定為動產(chǎn)還是認定為私人領(lǐng)地,美國法院都是把電子信箱和電子郵件系統(tǒng)作為傳統(tǒng)的“物”來保護的。 楊立新,王中合:“論網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的物權(quán)屬性及

12、其基本規(guī)則”,載國家檢察官學院學報,2004年第6期,第4-5頁。韓國明確規(guī)定:網(wǎng)絡游戲中的虛擬角色和虛擬物品獨立于服務商而具有財產(chǎn)價值,服務商只是為玩家的這些私有財產(chǎn)提供一個存放的場所,而無權(quán)對其作肆意地修改或刪除。可見在韓國的法律上,這種虛擬財產(chǎn)的性質(zhì)與銀行賬號中的錢財并無本質(zhì)的區(qū)別 程婷,周員凡:“網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的法律屬性及保護淺探”,載廣東行政學院學報,2004年第5期,第79-80頁。可見,韓國把網(wǎng)絡虛擬物品等同于一種“電子貨幣”。我國臺灣地區(qū),雖然民法學界對網(wǎng)絡虛擬物品的性質(zhì)還有很大的爭議,但是刑事立法的成功做法卻可以提供借鑒。有關(guān)部門做出規(guī)定,確定網(wǎng)絡游戲的虛擬物品和賬戶都屬存在服

13、務器的“電磁記錄”,增訂了“電磁記錄”的單獨保護罪名。我國臺灣地區(qū)刑法修正案增訂的第359條規(guī)定“無故取得、刪除或變更他人電腦或其相關(guān)設備置電磁記錄,產(chǎn)生損害于公眾或他人者,處五年以下有期徒刑、拘役或科或并科20萬元以下罰金。”我國臺灣地區(qū)普遍認為,這一條規(guī)定的“電磁記錄,包括所有虛擬世界的賬號、點數(shù)等網(wǎng)絡虛擬物品。同時,臺灣地區(qū)刑法理論界認為,虛擬賬號及物品在現(xiàn)實生活中具有一定的價值,如果發(fā)生賬號被盜的事件,將以竊盜行為來處理,可以構(gòu)成刑法中規(guī)定的詐欺與竊盜罪。我國香港地區(qū)的一個案例令人深思。一名16歲男孩發(fā)現(xiàn)自己游戲賬戶內(nèi)15件武器被他人私自轉(zhuǎn)移到其他游戲賬戶內(nèi),于是報警求助。警方偵查后在

14、港島區(qū)拘捕3名16至19歲的青少年,指控他們非法侵入他人的網(wǎng)上游戲賬戶,竊取“武器”。對于這一案件,由于缺乏先例,在理論界和實務界都存在兩種不同的看法:一種觀點認為虛擬物品是一種權(quán)益因而盜竊虛擬財產(chǎn)構(gòu)成刑事犯罪。另一種觀點認為香港缺乏對虛擬物品的法律保護機制,但是,盜竊虛擬財產(chǎn)的行為仍然可能構(gòu)成犯罪。 楊立新,王中合:“論網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的物權(quán)屬性及其基本規(guī)則”,載國家檢察官學院學報,2004年第6期,第4-5頁。另外,2002年,香港一法庭裁定一名騙取他人虛擬武器的青年詐騙罪名成立,并判入勞役中心。香港地區(qū)國際刑警組織表示,在網(wǎng)上游戲中盜取虛擬武器,屬于刑事罪行。一旦證明有跨境犯罪成分,不論案件

15、大小,國際刑警定會協(xié)力打擊,直至全球追緝疑犯歸案。而我國大陸地區(qū)至今并沒有對虛擬物品的合法性做出明確規(guī)定,我國針對網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)及網(wǎng)絡犯罪的法律規(guī)定還較為滯后。對網(wǎng)絡虛擬物品的有關(guān)的規(guī)定有:憲法2004年修正案第22條,規(guī)定“公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯國家依照法律規(guī)定保護公民的私有財產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)。” 我國民法通則第75條第1款規(guī)定“公民的個人財產(chǎn)包括公民的合法收入、房屋、儲蓄、生活用品、文物、圖書資料、林木、牲畜和法律允許公民所有的生產(chǎn)資料及其他合法財產(chǎn)?!逼渲?,“其他合法財產(chǎn)”作為兜底性條款,如何進行解釋目前尚沒有明確的依據(jù),還沒有相關(guān)的司法解釋把網(wǎng)絡虛擬物品被納入到這一范圍中來。2000年

16、關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定第4條的相關(guān)規(guī)定,對虛擬物品的保護依然沒有明確,但是也沒有否定對虛擬物品的保護。而且消費者權(quán)益保護法也沒有對“虛擬物品”的數(shù)據(jù)資料做出規(guī)定,游戲玩家對虛擬數(shù)據(jù)的權(quán)利也不屬于消費者權(quán)益保護法所規(guī)定的九項消費者權(quán)利中的任一項。二、關(guān)于網(wǎng)絡虛擬物品的概念與特征(一)關(guān)于網(wǎng)絡虛擬物品的定義目前學術(shù)界對于網(wǎng)絡虛擬物品的定義表述不一,主要有以下幾種觀點:有的學者認為,網(wǎng)絡虛擬物品是指虛擬的網(wǎng)絡本身以及存在于網(wǎng)絡上的具有財產(chǎn)性的電磁記錄,是一種能夠用現(xiàn)有的度量標準度量其價值的數(shù)字化的新型財產(chǎn)。 楊立新,王中合:“論網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的物權(quán)屬性及其基本規(guī)則”,載國家檢察官學院學報,2004年

17、第6期,第4-5頁。也有的學者認為,網(wǎng)絡游戲中的虛擬物品,是指在虛擬的網(wǎng)絡游戲空間中具有一定使用價值的物品,包括游戲用戶所申請賬戶中的虛擬人,也包括虛擬人在虛擬世界中使用各種方式所擁有的虛擬貨幣和虛擬物。 唐曼麗:“網(wǎng)絡游戲虛擬物品的法律保護”,載中南林業(yè)科技大學學報,2007年第3期,第60頁。 還有的學者認為,虛擬物品,是指在虛擬的網(wǎng)絡游戲空間環(huán)境中具有一定使用價值的物品,包括游戲用戶所申請賬戶中的虛擬人,也包括虛擬人在虛擬世界中使用各種方式所擁有的虛擬貨幣和虛擬物。虛擬物包括在游戲中使用的“寶物”、“武器”、“工具”、“經(jīng)驗值”等。 鄭紅花,江波:“虛擬物品交易的法律問題研究”,載商場現(xiàn)

18、代化,2008年第5期,第264頁。另外,在國外現(xiàn)實中也有把網(wǎng)絡虛擬物品當作“物”的,如風靡美國的blazing falls游戲中,人們可以在網(wǎng)絡上的虛擬家中招待朋友、聊天、游戲等,隨之而來的便是人們在網(wǎng)上交易自己“家中”的虛擬電器、家具、裝飾品乃至城堡、房屋等。 gregory lastowka. dan hunter:“the law of the virtual worlds”.california law review, 2004(1).可見,對于網(wǎng)絡虛擬物品的定義,筆者認為第三種觀點較為全面地反映出網(wǎng)絡虛擬物品的性質(zhì)與特點,有利于將來對這一方面的立法與完善。(二)關(guān)于網(wǎng)絡虛擬物品的特

19、征從目前的研究狀況來看,盡管學者從不同的角度對網(wǎng)絡虛擬物品下了定義,但就本質(zhì)而言并無太大差別?;旧隙颊J為網(wǎng)絡虛擬物品應具備以下特征: 一是虛擬性,虛擬物品存在的基礎(chǔ)和前提就是網(wǎng)絡的虛擬環(huán)境。只有在特定的虛擬網(wǎng)絡環(huán)境中虛擬物品才能體現(xiàn)其價值。虛擬財產(chǎn)是以運營商提供的游戲環(huán)境為依托的,不能脫離網(wǎng)絡游戲而存在。游戲環(huán)境的虛擬性決定了這種財產(chǎn)的虛擬性,也正是由于這一特征使得現(xiàn)行法律難以對其調(diào)整與規(guī)范。 唐墨華,肖亮亮:“網(wǎng)絡游戲虛擬財產(chǎn)的定性及民法保護”,載廣西政法管理干部學院學報,2005年第4期,第47-51頁。二是價值性,有的學者認為,網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)雖然在使用上與現(xiàn)實世界存在一定的隔離性,即只能

20、在虛擬世界中才能夠體現(xiàn)其使用價值,但是,由于網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的獲得體現(xiàn)了勞動和金錢的付出,所以具有相應的價值。 周玉斌:“淺議網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的法律性質(zhì)”,載合肥學院學報,2006年第3期,第146頁。 還有的學者認為,關(guān)于虛擬財產(chǎn)的價值性, 可以從其取得的方式來分析: 游戲者為了獲得網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn), 必須支付上網(wǎng)費, 購買游戲點卡換取游戲時間, 在游戲過程中, 游戲者要付出一定的腦力勞動, 甚至要付出一定的體力勞動, 才能逐步提高其級別。 白志中:“論網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的法律性質(zhì)”,載南陽師范學院學報,2007年第8期,第13-15頁。三是合法性,表現(xiàn)在:第一,虛擬物品獲得方式的合法性。虛擬物品必須由用戶通

21、過正當游戲勞動或者現(xiàn)實貨幣購買獲得。通過非法方式如通過網(wǎng)絡盜竊、詐騙、入侵游戲程序而獲得的虛擬物品不具有合法性。第二,虛擬物品本身必須合法,這表現(xiàn)在網(wǎng)絡游戲本身的合法性上。合法網(wǎng)絡游戲中的虛擬物品才可能是合法財產(chǎn)。被法律禁止的網(wǎng)絡游戲,如反動游戲、色情游戲、私服等游戲內(nèi)存在的虛擬物品是不合法的。 唐曼麗:“網(wǎng)絡游戲虛擬物品的法律保護”,載中南林業(yè)科技大學學報,2007年第3期,第60頁。四是交易性,有的學者認為,這種可交易性體現(xiàn)在網(wǎng)絡游戲過程中,一是游戲用戶與游戲服務商之間的交易,二是游戲用戶與網(wǎng)站之間的交易轉(zhuǎn)讓,三是用戶之間自發(fā)的交易轉(zhuǎn)讓。 周玉斌:“淺議網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的法律性質(zhì)”,載合肥學院

22、學報,2006年第3期,第146頁。 還有的學者認為,虛擬物品在網(wǎng)絡游戲中交易十分頻繁,用戶通過在網(wǎng)絡游戲中以物易物,或者通過線下的現(xiàn)金交易,又或者用游戲點卡從游戲服務商處換取(游戲點卡由用戶從服務商處以現(xiàn)金購得)而取得所需的虛擬物品。虛擬物品的交易性與價格形態(tài)緊密聯(lián)系在一起。正是因為虛擬物品具有交易性,它才表現(xiàn)為一定的價格形態(tài)。 唐曼麗:“網(wǎng)絡游戲虛擬物品的法律保護”,載中南林業(yè)科技大學學報,2007年第3期,第60頁。五是依附性,網(wǎng)絡虛擬物品基于特定的虛擬空間、特定的網(wǎng)絡游戲而存在。 周玉斌:“淺議網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的法律性質(zhì)”,載合肥學院學報,2006年第3期,第146頁。三、關(guān)于網(wǎng)絡虛擬物品

23、的法律性質(zhì)就網(wǎng)絡虛擬物品的權(quán)利屬性和虛擬物品的法律性質(zhì),我國法律目前尚無明確規(guī)定。最新公布的物權(quán)法也對此進行了回避,盡管已有學者主張將虛擬財產(chǎn)納人這部確立中國物權(quán)制度的基本法律之中,但最終公布的物權(quán)法對此并沒有涉及。目前對網(wǎng)絡虛擬物品是否屬于現(xiàn)行法律上的財產(chǎn)范疇以及哪種法律屬性的問題存在著分歧,其中包括虛擬物品非財產(chǎn)論和虛擬物品財產(chǎn)論兩個截然不同觀點。虛擬物品非財產(chǎn)論認為,虛擬物品是虛無的,在現(xiàn)實生活中并不存在,它只不過是存儲在網(wǎng)絡服務器中的各種數(shù)據(jù)和資料,其本身不具有價值。該觀點的主要理由:第一,虛擬物品的存在形式。認為虛擬物品僅是計算機中的一段字符串,不是一個實體的事物,不存在類似于現(xiàn)實財

24、產(chǎn)的價值與使用價值,即使擁有價值也無法用現(xiàn)實社會中的準繩加以衡量。第二,如果承認是一種財產(chǎn),將會加給游戲運營商無法預料的責任。假如一款游戲停止運營后,運營公司必須繼續(xù)保管或者返還游戲玩家的這些財產(chǎn),而這顯然不符合實際。第三,游戲玩家進行游戲是一種娛樂行為而不是勞動,沒有產(chǎn)生價值。第四,虛擬物品尚未得到法律的確認,不符合傳統(tǒng)民法對財產(chǎn)的定義,現(xiàn)實生活中并不存在。 魏戩:“虛擬物品在法律上的認定及其保護”,載科學之友,2007年第5期,第88頁。虛擬物品財產(chǎn)論認為,虛擬物品就是財產(chǎn),主要理由有第一,虛擬物品主要是通過個人勞動獲得的,而且存在財產(chǎn)投入,應該有價值。游戲玩家為了獲得網(wǎng)絡虛擬物品,通過大

25、量的時間和精力以及真實貨幣投入,例如上網(wǎng)費用等。第二,虛擬物品通過實際的交易方式獲得。游戲玩家們花錢購買虛擬物品,游戲網(wǎng)站有專門的交易平臺進行虛擬物品交易,確實存在真實價值。第三,虛擬物品除了在網(wǎng)絡游戲中具有使用價值,而且在現(xiàn)實社會中具有交換價值,己經(jīng)成為可以交易的一種現(xiàn)實化的商品。第四,為了健康地發(fā)展網(wǎng)絡文化產(chǎn)業(yè),司法實踐中確實存在保護虛擬物品的必要性,只有認定虛擬物品財產(chǎn)權(quán),才會受到法律的保護。 李香業(yè):“虛擬物品財產(chǎn)權(quán)及其法律問題保護初探”,載北京郵電大學學院學報,2007年第5期,第7-9頁。 鑒于上述的兩個不同的觀點,目前理論界與實務界一般地認為,網(wǎng)絡虛擬物品上存在著財產(chǎn)權(quán),因此我國

26、大陸學者對于“網(wǎng)絡虛擬物品財產(chǎn)權(quán)的法律性質(zhì)的界定”,存在“物權(quán)說”,“債權(quán)說”,“知識產(chǎn)權(quán)說”,“新型財產(chǎn)權(quán)說”等不同觀點。物權(quán)說。有的觀點認為虛擬物品本質(zhì)上就是電磁記錄數(shù)據(jù),應屬于無形物,是游戲玩家付出了精力、時間等勞動性投入或者直接通過貨幣購買而取得的,享有當然的物權(quán)。也有的觀點認為虛擬物品屬于網(wǎng)絡環(huán)境中的“動產(chǎn)”,具備占有、使用、處分、收益四個特征,故以這種“動產(chǎn)”為客體的權(quán)利應該屬于物權(quán)。 劉德良:“論虛擬物品財產(chǎn)權(quán)”,載內(nèi)蒙古社會科學,2004年第6期,第31頁。還有的觀點認為應從物權(quán)保護角度,將虛擬物品認定為物,認為虛擬物品具有使用和交換價值,屬于一種廣義上的“物”,是玩家付出了時

27、間,精力等勞動性投入或者直接通過貨幣購買而取得的,玩家對虛擬物品享有所有權(quán),網(wǎng)絡游戲運營商只提供了游戲的場所并對虛擬物品負有保管的義務。同時對于物權(quán)說又可以分為所有權(quán)說和用益物權(quán)說兩種:所有權(quán)說認為,虛擬財產(chǎn)屬于網(wǎng)絡環(huán)境中的“動產(chǎn)”,具備占有、使用、處分、收益四個特征,故以這種“動產(chǎn)”為客體的權(quán)利應該屬于物權(quán);用益物權(quán)說認為,虛擬財產(chǎn)是事先存在于服務器上的電子數(shù)據(jù),可以被視為動產(chǎn),玩家與之間是網(wǎng)絡游戲服務合同關(guān)系,而玩家則正是基于這種合同關(guān)系才取得對這些虛擬財產(chǎn)的利用權(quán)而不是所有權(quán)。 石杰:“虛擬財產(chǎn)若干問題的法律研究”,載蘭州大學學報,2006年第7期,第12-14頁。 債權(quán)說。有的觀點認為

28、網(wǎng)絡游戲運營商和玩家之間具有一種通過服務合同建立的債的關(guān)系,而虛擬財產(chǎn)正是這種債的關(guān)系的體現(xiàn),是玩家享有的一種債權(quán)性權(quán)利。游戲運營商和玩家不存在所有權(quán)轉(zhuǎn)移的交易關(guān)系,玩家對游戲中虛擬物品的控制標志著其在享受運營商根據(jù)雙方簽署的協(xié)議向其提供的服務。 鄭紅花,江波:“虛擬物品交易的法律問題研究”,載商場現(xiàn)代化,2008年第5期,第264頁。還有的觀點認為虛擬財產(chǎn)的重點不在于虛擬的物品本身,而在于它所反映的服務合同關(guān)系。即在網(wǎng)絡游戲者與游戲商之間是一種提供游戲產(chǎn)品及服務的合同關(guān)系,在合同履行中,游戲商應當承擔游戲者安全地、不受干擾地進行游戲的義務,而虛擬財產(chǎn)本身則是玩家可以享受的權(quán)利內(nèi)容的一部分。

29、彭小輝,張光忠:“我國網(wǎng)絡游戲中虛擬財產(chǎn)的法律保護問題”,載中南財經(jīng)政法大學學報, 2004年第3期,第13-14頁。 知識產(chǎn)權(quán)說。有的學者認為虛擬財產(chǎn)是玩家智慧與勞動的結(jié)晶,屬于創(chuàng)造性的智力成果,具有新穎性、創(chuàng)造性、可復制性并需要一定的載體,因此應將其視為著作權(quán)來保護。 丁劭泊:“關(guān)于虛擬財產(chǎn)的法律屬性的思考”,載山西經(jīng)濟管理干部學院學報,2007年第4期,第86頁。 還有的學者認為應當對虛擬財產(chǎn)提供知識產(chǎn)權(quán)的保護。因為虛擬物品是玩家的智力成果。盡管游戲商已經(jīng)通過軟件編程創(chuàng)造出潛在的角色、物品等,但這并不意味著虛擬物品必然會在游戲中出現(xiàn),仍需要玩家投入大量的時間和智慧去克服游戲障礙,從而使?jié)?/p>

30、在的物品成為現(xiàn)實。 molly stephens:“sales of in-game assets”.texas law review,2002(5).從知識產(chǎn)權(quán)保護角度,又將虛擬物品作為知識產(chǎn)權(quán)的客體,認為虛擬物品是智力成果又可分為兩種觀點:一種觀點認為,虛擬物品來源于游戲軟件開發(fā)商在游戲軟件中的預設,因此開發(fā)商享有知識產(chǎn)權(quán);如果游戲運營商獲得開發(fā)商就知識產(chǎn)權(quán)的某種轉(zhuǎn)讓,運營商也根據(jù)轉(zhuǎn)讓享有全部或部分知識產(chǎn)權(quán)。另一種觀點認為,雖然游戲軟件開發(fā)商或運營商提供游戲環(huán)境和各種造型預設,但這只是提供了創(chuàng)造虛擬物品的環(huán)境和條件,虛擬物品是在玩家投入了相當多而復雜的創(chuàng)造性的勞動中產(chǎn)生的,因此玩家對虛擬物

31、品享有著作權(quán)。另外,還有一種建議認為,可由游戲運營商和玩家共同享有虛擬物品的所有權(quán)。新型財產(chǎn)權(quán)說。有的學者認為就目前的虛擬物品財產(chǎn)性質(zhì)而言,不能用目前任何一種既有的權(quán)利類型來概括,它是一種新型的財產(chǎn)或權(quán)利形式,是一種具有類似于傳統(tǒng)物權(quán)法上的物權(quán)特點,但又不是真正的物權(quán)的一種新型權(quán)利。 劉德良:“論虛擬物品財產(chǎn)權(quán)”,載內(nèi)蒙古社會科學,2004年第6期,第32頁。 還有的學者認為虛擬物品上的權(quán)利不能簡單歸在已經(jīng)存在的權(quán)利形態(tài)中,而應該根據(jù)虛擬物品的特點,創(chuàng)建一種新型的權(quán)利,進行針對虛擬物品和新型權(quán)利形態(tài)的立法,從而對虛擬物品上的權(quán)利予以保護。 鄭紅花,江波:“虛擬物品交易的法律問題研究”,載商場現(xiàn)

32、代化,2008年第5期,第265頁。通過對以上各種不同的觀點的分析,我們認為應該把網(wǎng)絡虛擬物品定義為一種新型財產(chǎn)權(quán),網(wǎng)絡虛擬物品是一種特殊的網(wǎng)絡財產(chǎn)形式,其權(quán)利義務關(guān)系具有不同于物權(quán),債權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)的法律特點,應該將其作為一種獨立的財產(chǎn)權(quán)進行保護。四、對于網(wǎng)絡虛擬物品的法律保護隨著網(wǎng)絡服務與游戲普及,虛擬物品與虛擬貨幣的交易量越來越大,范圍越來越廣,不但用于某個特定的網(wǎng)絡游戲或服務,也可用于交換現(xiàn)實商品,貨幣特征越來越明顯,在形式上甚至因可直接兌換成現(xiàn)金而具有貨幣特征。因此為維持我國市場經(jīng)濟的平穩(wěn)發(fā)展以及社會的穩(wěn)定是很有必要對網(wǎng)絡虛擬物品進行法律保護的,同時實踐證明網(wǎng)絡虛擬物品的相關(guān)權(quán)利可以作

33、為一種獨立的財產(chǎn)權(quán)加以保護。對網(wǎng)絡虛擬物品的保護中需要解決的問題有:(一)虛擬物品的財產(chǎn)歸屬問題對于這一問題有不同觀點,有人認為,對于開發(fā)商應作為知識產(chǎn)權(quán)中的著作權(quán)來對待;對于玩家,則限于該著作權(quán)中的使用權(quán),即玩家通過過關(guān)斬將或購買獲取的并非對這些數(shù)據(jù)的獨占權(quán)和所有權(quán),而是使用權(quán)。 石杰,吳雙全:“論網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的法律屬性”載政法論叢,2005年第4期,第39-40頁。從該論述中可以得出網(wǎng)絡虛擬物品應該歸開發(fā)商所有,玩家不能取得對網(wǎng)絡虛擬物的品所有權(quán)。也有人認為,虛擬物品是玩家經(jīng)過個人的努力,花費大量的時間與金錢所換來的,應該屬于網(wǎng)絡玩家所有。還有人認為,可以由網(wǎng)絡運營商與玩家共同享有虛擬物品

34、的所有權(quán)。 齊愛民,呂通光:“論網(wǎng)絡虛擬物的權(quán)利屬性與法律保護”,載知識產(chǎn)權(quán)研究,2005年第8期,第36-37頁。(二)虛擬物品的價值確定問題理論界中存在著兩種不同的確定方法:一是利用“必要游對時間”:如果按現(xiàn)在游戲點卡普遍采用的小時為時間單位,那么虛擬財產(chǎn)的價格=“必要游戲時間”的價格=(每小時游戲費用+每小時最低上網(wǎng)費用)“必要游戲時間”=(點卡價格點卡包含的小時數(shù)+每小時最低上網(wǎng)費用)“必要游戲時間”。 二是根據(jù)玩家投入游戲的實際費用計算虛擬財產(chǎn)的價格。三是 根據(jù)玩家之間私下交易的市場價格即所謂的“市價”。四是虛擬財產(chǎn)的自定價格。目前客觀存在的現(xiàn)實情況是,虛擬財產(chǎn)和真實財產(chǎn)在網(wǎng)絡上存在

35、一整套固有的、自發(fā)的換算機制與交易機制。 于志剛:“論網(wǎng)絡游戲中應擬材產(chǎn)的法律性質(zhì)及其刑法保護”,載政法論壇,2003年第6期,第18-19頁。目前虛擬物品與真實貨幣的固定兌換方式已經(jīng)存在,一些網(wǎng)絡游戲開始嘗試確立一種新的機制:游戲程序與參與者之間形成財產(chǎn)由虛擬向真實性之間過渡的機制。有的游戲網(wǎng)站則規(guī)定:游戲點數(shù)與實際人民幣之間換算關(guān)系為1點對應1分人民幣。(三)對虛擬物品的程序保護問題對于虛擬物品的保護問題有的學者認為,應該建立虛擬物品的交易平臺,規(guī)范虛擬物品交易秩序,首先,建立虛擬物品的交易平臺:一是在各網(wǎng)絡游戲的官方網(wǎng)站建立專門的交易網(wǎng)頁,或者成立統(tǒng)一的虛擬物品交易網(wǎng)站;二是確立實名注冊

36、制。游戲玩家在注冊網(wǎng)絡游戲賬戶時應以真實身份注冊,以避免在發(fā)生虛擬物品侵權(quán)時無法證明自己為相應賬號的注冊人。三是確立網(wǎng)絡交易登記認證制。其次,規(guī)范虛擬物品交易秩序。虛擬物品交易最好是通過合法注冊的游戲運營商進行,工商行政管理部門和稅務部門起監(jiān)管作用。并設立專門的部門對虛擬物品交易的真實性進行審查,從而防止虛擬物品交易中存在的欺詐現(xiàn)象。 李香業(yè):“虛擬物品財產(chǎn)權(quán)及其法律問題保護初探”,載北京郵電大學學院學報,2007年第5期,第29-31頁。有的學者認為,應該建立網(wǎng)上運營商登記備案處和網(wǎng)絡公安局。在網(wǎng)絡環(huán)境下,在每個相應的網(wǎng)絡中設立由網(wǎng)絡運營商建立的虛擬空間登記備案處,對玩家或網(wǎng)絡參加者的行為進

37、行監(jiān)控和登記,針對玩家的申訴來處理玩家間的糾紛,對受侵犯的虛擬所有權(quán)進行救濟。同時公安部門應成立專門的機構(gòu),維護網(wǎng)絡各項事務,以避免普通的公安局由于技術(shù)能力所限,無法對網(wǎng)絡盜竊案件進行調(diào)查的情況發(fā)生。 魏戩:“虛擬物品在法律上的認定及其保護”,載科學之友,2007年第5期,第88頁。還有的學者認為,應該從立法上明確虛擬物品的合法地位及虛擬物品交易的合法性, 李香業(yè):“虛擬物品財產(chǎn)權(quán)及其法律問題保護初探”,載北京郵電大學學院學報,2007年第5期,第29-31頁。第一,擴大司法解釋將虛擬物品納入保護范圍,關(guān)鍵是對民法通則第75條中“其他合法財產(chǎn)”做擴大解釋,通過司法解釋將虛擬物品納入“其他合法財產(chǎn)”的范圍。第二,借鑒我國臺灣地區(qū)的做法,增訂關(guān)于“電磁記錄”的單獨保護罪名。把網(wǎng)絡游戲中的虛擬物品視為存在于服務器上的“電磁記錄”,屬于私人財產(chǎn)的一部分。盜竊他人虛擬財物的構(gòu)成犯罪行為,可以判處有期徒刑。虛擬物品丟失后,游戲玩家可以追究游戲運營商應承擔的責任。游戲運營商還可以追究“盜竊者”的責任,要求賠償。如果情節(jié)嚴重,可以根據(jù)治安管理處罰條例要求其承擔行政責任或直接對其提起刑事附帶民事訴訟。第三,制定網(wǎng)絡游戲基本法,通過制定一部網(wǎng)絡游戲方面的基本法把相關(guān)的問題系統(tǒng)地加以規(guī)范。五、結(jié)語虛擬物品在經(jīng)濟生活中創(chuàng)造出越來越大的價值,在社會生活的各方

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