國際商法,第二章 獨(dú)資企業(yè)法及合伙企業(yè)法 第一節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法,一、人獨(dú)資企業(yè)的概念及特征 （一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)屬于個(gè)人投資設(shè)立的、采取獨(dú)資企業(yè)這一組織形式的一類企業(yè)。,（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的基本特征：,1、由一個(gè)自然人單獨(dú)投資設(shè)立。 2、企業(yè)財(cái)產(chǎn)由投資人個(gè)人所有。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn),是指在該企業(yè)名義下的財(cái)產(chǎn)，包括投資人對(duì)企業(yè)的實(shí)際出資和以企業(yè)名義取得的一切收益。投資人對(duì)本企業(yè)的財(cái)產(chǎn)依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或繼承。,3、投資人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任,因投資人對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)及企業(yè)經(jīng)營管理享有絕對(duì)權(quán)利，因而企業(yè)的義務(wù)也與投資人不可分離，當(dāng)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償企業(yè)到期債務(wù)時(shí)，投資人應(yīng)以其個(gè)人或其家庭共有的全部財(cái)產(chǎn)用于清償。,案例,例如，W先生從自己擁有的180萬元資產(chǎn)中拿出100萬元開辦了一家個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，若該企業(yè)經(jīng)營失敗而未獲收益，并且欠下150萬元的債務(wù)，當(dāng)債權(quán)人主張債權(quán)時(shí)，企業(yè)的100萬元財(cái)產(chǎn)顯然不足以清償其150萬元的債務(wù)，那么，對(duì)其不能清償?shù)?0萬元企業(yè)債務(wù)，W先生應(yīng)怎么辦？,4、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)為非法人企業(yè)。 5、內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)單，經(jīng)營靈活，法律限制較少,（三）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與相關(guān)主體概念的關(guān)系,1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與個(gè)體工商戶的關(guān)系 2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與私營企業(yè)的關(guān)系 3、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與一人公司的關(guān)系 4、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與小商人的關(guān)系,1、 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與個(gè)體工商戶的關(guān)系,所謂個(gè)體工商戶，是指由個(gè)人或者家庭投資并經(jīng)營，可請(qǐng)12個(gè)幫手、帶不超過5個(gè)學(xué)徒，且由投資人承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的小型經(jīng)營實(shí)體。,2、 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與私營企業(yè)的關(guān)系,所謂私營企業(yè)，是指資產(chǎn)歸私人所有，雇工8人以上的營利性經(jīng)濟(jì)組織。,3、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與小商人的關(guān)系,商法學(xué)理論上的小商人是指組織要素不完備的商事主體，它相對(duì)于完備商人而言。,4、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與一人公司的關(guān)系,一人公司屬于公司，具有法人資格；獨(dú)資企業(yè)屬于非公司企業(yè)，不具有法人資格，獨(dú)資企業(yè)的人格依附于投資者，投資者的變化或消滅會(huì)影響企業(yè)的人格。,討論,選擇個(gè)人最佳創(chuàng)業(yè)形式: 一人公司抑或個(gè)人獨(dú)資企業(yè),一、兩者調(diào)整的法律依據(jù)不同。,一、兩者調(diào)整的法律依據(jù)不同。 二、兩者設(shè)立的法定條件不同。,新公司法對(duì)一人公司規(guī)定了較為嚴(yán)格的設(shè)立條件和程序: 1、投資人出資最低限額不同 最低限額為人民幣10萬元；驗(yàn)資。 沒有最低限額的要求，且不需要驗(yàn)資。,2、投資人出資方式不同,一人有限責(zé)任公司的股東以多種方式出資的，其中貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本總額的30% 對(duì)個(gè)人獨(dú)資沒有作任何限制。,3、兩者的法定登記手續(xù)不同,一人有限責(zé)任公司的股東必須制定公司章程，并依法登記。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法只需向工商行政管理機(jī)關(guān)提交設(shè)立申請(qǐng)書和相關(guān)證明即可。,三、兩者承擔(dān)的法律責(zé)任不同。,一人有限責(zé)任公司的股東與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人在民事責(zé)任、行政責(zé)任乃至刑事責(zé)任的承擔(dān)上均有本質(zhì)區(qū)別。,1、承擔(dān)的民事責(zé)任后果不同,一人有限責(zé)任公司承擔(dān)的是有限清償責(zé)任，經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)較小，但有公司人格否認(rèn)制度。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不是獨(dú)立的企業(yè)法人，投資人以個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限清償責(zé)任。,2、承擔(dān)的行政責(zé)任尺度不同。,一人有限責(zé)任公司構(gòu)成行政違法行為，罰款數(shù)額較高; 對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)所設(shè)定的行政法律責(zé)任較少。,3、承擔(dān)的刑事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)不同。,“妨害對(duì)公司、企業(yè)的管理秩序罪”（罪責(zé)重）； 對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人則沒有設(shè)定上述罪名（罪責(zé)輕）；,四、兩者的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)不同。,“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)?！?“個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人對(duì)本企業(yè)的財(cái)產(chǎn)依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或者繼承?！?五、兩者的機(jī)構(gòu)設(shè)置和人員任職資格不同。,一人有限責(zé)任公司雖然不設(shè)立股東會(huì)，但應(yīng)依法設(shè)立董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，并明確公司法定代表人。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置以及經(jīng)營管理人員任職資格沒有作出強(qiáng)制性要求和限制。,六、兩者的解散清算程序不同。,一人有限責(zé)任公司解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)由股東組成清算組清算。股東逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。清算組應(yīng)當(dāng)依照公司法規(guī)定的期限通知和公告?zhèn)鶛?quán)人。清算結(jié)束后，應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷登記。經(jīng)清算，公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，則應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告公司破產(chǎn);而個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算人進(jìn)行清算。清算結(jié)束后，投資人或者人民法院指定的清算人應(yīng)當(dāng)編制清算報(bào)告，并于15日內(nèi)到登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記。,此外，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散清算結(jié)束后，原投資人對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債要求的，該責(zé)任消滅。,七、兩者的法定權(quán)利限制不同。,一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。一人有限責(zé)任公司可以向其他企業(yè)投資，但不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人； 對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人則沒有限制。,八、兩者承擔(dān)的稅收義務(wù)不同,一人有限責(zé)任公司承擔(dān)雙重賦稅; 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)只繳納個(gè)人所得稅。,一人公司需同時(shí)繳納個(gè)人 及企業(yè)所得稅,從所得稅角度分析，一人公司除了按照33%的法定稅率繳納企業(yè)所得稅外，對(duì)實(shí)現(xiàn)的稅后利潤全部分配給股東部分，還要繳納20%的個(gè)人所得稅。而獨(dú)資企業(yè)只繳納個(gè)人所得稅，按照個(gè)體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得納稅，最低稅率為5%，最高稅率(應(yīng)納稅所得超過5萬元以上部分)為35%，而且還可以減除6750元的扣除數(shù)。,案例,例如某個(gè)人獨(dú)資企業(yè)年度實(shí)現(xiàn)利潤30萬元，稅后利潤全部分配給投資者個(gè)人；某自然人設(shè)立的一人有限公司年度實(shí)現(xiàn)的利潤也為30萬元，稅后利潤也全部分配給股東個(gè)人(均不考慮企業(yè)計(jì)提公益金和應(yīng)納稅所得額調(diào)整)。一人公司需要繳納所得稅為：應(yīng)納企業(yè)所得稅為：30000033%99000元； 自然人股東應(yīng)繳納個(gè)人所得稅為：(300000-99000)20%40200元；合計(jì)應(yīng)繳納所得稅為139200元(9900040200)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)需要繳納所得稅為：應(yīng)納個(gè)人所得稅30000035%-675098250元。計(jì)算結(jié)果，一人公司比個(gè)人獨(dú)資企業(yè)多納稅40950元(139200-98250)。,模擬案例,你的朋友要辦一個(gè)從事潤滑油批發(fā)零售的買賣，但是不知道公司或一人公司與個(gè)體戶在辦理營業(yè)執(zhí)照和納稅上的區(qū)別？請(qǐng)你指教。,提示,（一）工商登記： 公司有最低注冊(cè)資金； 個(gè)體戶只需要執(zhí)照費(fèi)用。,（二）稅收： 1、公司（含一人有限公司），屬于查帳征收，稅目繁多，如增值稅（4-6%左右）、企業(yè)所得稅（33%）。 個(gè)體戶，一般是定額稅。,討論設(shè)立一人公司的優(yōu)勢(shì),1設(shè)立一人有限責(zé)任公司的最大優(yōu)勢(shì)在于其有限責(zé)任原則。,2、一人有限責(zé)任公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)相對(duì)簡(jiǎn)單，股東與董事兩位一體。 3、大規(guī)模公司依據(jù)公司法的規(guī)定，轉(zhuǎn)投資成立一人有限責(zé)任公司后，可借此分散經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)法。,4一人有限責(zé)任公司不因股東的變化而改變公司形式，因此可產(chǎn)生企業(yè)維持效益。 5、一人有限責(zé)任公司具有資合性弱化但人合性凸顯的特點(diǎn)。,三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立,（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件 1、投資人為一個(gè)境內(nèi)自然人 該自然人必須不是法律、法規(guī)禁止從事營利性活動(dòng)的人。,2、有合法的企業(yè)名稱。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)有獨(dú)立于投資人的名稱，從而使該經(jīng)營實(shí)體特定化；個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱應(yīng)當(dāng)與其責(zé)任形式和所從事的營業(yè)相適應(yīng)。,3、有投資人申報(bào)的出資。 首先，出資方式多樣。 其次，出資數(shù)額上，要求投資人申報(bào)的出資額應(yīng)當(dāng)與企業(yè)所申請(qǐng)從事的經(jīng)營活動(dòng)相適應(yīng)； 第三，在出資的性質(zhì)上，可以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資，也可以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為其個(gè)人的出資。,4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。 企業(yè)應(yīng)以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為其法定住所。 5、有必要的從業(yè)人員。,（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立程序,1、提出設(shè)立申請(qǐng)。 （1）設(shè)立申請(qǐng)書。 （2）投資人身份證明。 （3）生產(chǎn)經(jīng)營場(chǎng)所使用證明。 另外，委托代理人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)，還應(yīng)當(dāng)出具投資人的委托書和代理人的合法證明；企業(yè)擬從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門審批的業(yè)務(wù)的，還應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)登記時(shí)提交有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件。 2、核準(zhǔn)登記。,三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理,（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)管理的方式與權(quán)限 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人可以自己管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其它具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)事務(wù)的管理。 其行為后果歸屬該企業(yè)；（案例） 應(yīng)當(dāng)與受托人或者被聘用的人簽訂書面合同； 投資人對(duì)受托人或者被聘用的人員的職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。（案例）,（二）受托人或者受聘人的義務(wù) 受托人或者被聘用的人員應(yīng)當(dāng)履行誠信、勤勉義務(wù)，按照與投資人簽訂的合同負(fù)責(zé)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理，并且不得有下列行為：1、利用職務(wù)上的便利，索取或者收受賄賂；2、利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財(cái)產(chǎn)；3、挪用企業(yè)的資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人；4、擅自將企業(yè)資金以個(gè)人名義或者他人名義開立賬戶存儲(chǔ)；5、擅自以企業(yè)財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保；6、未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；7、未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易；8、未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其它知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用；9、泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密；10、法律、行政法規(guī)禁止的其它行為。,補(bǔ)充案例：,1、假設(shè)在上述案例2中，投資人甲和委托人在委托合同或聘用合同中約定，金額在2萬美元以下的合同可以由委托人乙自行