2015 年 二級建造師建設工程法律制度復習要點 2Z201040 民法（物權(quán)法另立，其他不變） 2Z201041 掌握民事法律關系 一、構(gòu)成 民事法律關系是由民法規(guī)范調(diào)整的以權(quán)利義務為內(nèi)容的社會關系，包括人身關系和財產(chǎn)關系。 民事法律關系包括主體、客體和內(nèi)容三個要素。 （一）民事法律關系主體 民事法律關系主體是指民事法律關系中享受權(quán)利，承擔義務的當事人和參與者，包括自然人、法人和其他組織。 1、自然人 自然人不僅包括公民，還包括外國人和無國籍人。 自然人作為民事主體的一種，能否通過自己的 行為取得民事權(quán)利、承擔民事義務，取決于其是否具有民事行為能力。所謂民事行為能力，是指民事主體通過自己的行為取得民事權(quán)利、承擔民事義務的資格。民事行為能力分為完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力三種： 完全民事行為能力 “ 18 周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動，是完全民事行為能力人。 16 周歲以上不滿 18 周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人?！?限制民事行為能力 “ 10 周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進行與他的年齡、智力相 適應的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意?！?“ 不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人 ，可以進行與他的精神健康狀況相適應的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。” 無民事行為能力 “不滿 10 周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動?！?“不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動?！?2、法人 法人應當具備四個條件： （ 1）依法成立； （ 2）有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費 ； （ 3）有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所； （ 4）能夠獨立承擔民事責任。 3、其他組織 （二）、民事法律關系客體 民事法律關系客體，是指民事法律關系之間權(quán)利和義務所指向的對象。 種類包括：財、物、行為、智力成果。 （三 )、民事法律關系內(nèi)容 例如，遠方建筑公司（施工單位）與長城開發(fā)公司（建設單位）簽訂了一個施工承包合同，由遠方建筑公司承建一個 20層的辦公樓。合同中約定開工日期為 2007 年 4 月 8 日，竣工日期為 2008 年 8 月 8 日。每月 26 日，按照當月所完成的工程量，長城開發(fā)公司向遠方建筑公司支付工程進度款。 這個法律關系的構(gòu)成要素如下： 1主體： 遠方建筑公司、長城開發(fā)公司； 2客體： 辦公樓、工程款； 3內(nèi)容： （ 1）遠方建筑公司按期開工、按期竣工并提交合格工程； （ 2）長城開發(fā)公司按合同約定支付工程進度款。 二、民事法律關系變更 主體變更和客體變更還有內(nèi)容變更，主要是主體和客體的變更 三、民事法律關系終止 自然終止、協(xié)議終止、違約終止。 2Z201042 法律行為的成立要件 民事法律行為：公民或者法人設立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務的合法行為 （ 1）法律行為主體具有相應的民事權(quán)利能力和行為能力 民事 權(quán)利能力是指法律確認的自然人享有民事權(quán)利和負擔民事義務的資格。民事行為能力是指通過自己行為取得民事權(quán)利和負擔民事義務的資格。有民事權(quán)利能力者，不一定有民事行為能力。 （ 2）行為人意思表示真實 意思表示真實就是說行為人內(nèi)心的效果表示與表示意思一致。因意思不真實的原因，可能會發(fā)生無效或被撤銷的法律后果。 （ 3）行為內(nèi)容合法 表現(xiàn)為不違反法律和社會公共利益、社會公德。 （ 4）行為形式合法 民事法律行為的形式也就是行為人進行意思表示的形式。凡屬要式的民事法律行為，必須采用法律規(guī)定的特定形式才為合法，而不要式民事法律 行為，則當事人在法律允許范圍選擇口頭形式、書面形式或其他形式作為民事法律行為的形式皆為合法。 2Z201043 掌握代理制度 （ 1）代理的含義 代理，是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義向第三人為意思表示或受領意思表示，該意思表示直接對本人生效的民事法律行為。被在代理關系中，通常涉被代理人、代理人和第三人，注意判別。 （ 2）代理的種類 代理有委托代理、法定代理和指定代理三種形式。 1）委托代理 委托代理，是指根據(jù)被代理人的委托而產(chǎn)生的代理。如張某委托律師代理侵權(quán)訴訟即屬于委托代理。 委托代理可采用口頭形式 委托，也可采用書面形式委托，如果法律明確規(guī)定必須采用書面形式委托的，則必須采用書面形式，如代簽投標文件、工程建設合同就必須采用書面形式 2）法定代理 法定代理，是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。如父母作為監(jiān)護人代理未成年人進行民事活動就是屬于法定代理。法定代理是為了保護無行為能力的人或限制行為能力的人的合法權(quán)益而設立的一種代理形式，適用范圍比較窄。 3）指定代理 指定代理，是指根據(jù)主管機關或人民法院的指定而產(chǎn)生的代理。這種代理也主要是為無行為能力的人和限制行為能力的人而設立的。如人民法院指定一名律師作為離婚 訴訟中喪失行為能力而又無其他法定代理人的一方當事人的代理人，就屬于指定代理。 （ 3）代理人與被代理人的責任承擔 1、委托書授權(quán)不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。 2、“沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意?！钡谌酥来砣舜頇?quán)限有問題仍然與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負連帶責任。 張某原是甲建筑公司 的采購員，辭職后與王某合辦一家乙建筑設備租賃公司。張某現(xiàn)以甲公司的名義與其長期負責的甲公司大客戶丙公司簽了 3000 噸鋼材購銷合同，丙公司對王某辭職并不知情。則對該合同承擔付款義務的應是（ A ）。 A甲建筑公司 B乙建筑設備租賃公司 C張某 D張某、王某與乙建筑設備租賃公司 3、“代理人不履行職責而給被代理人造成損害的，應當承擔民事責任。代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任。” 案例分析： 趙軍是順達監(jiān)理公司派出的監(jiān)理人員，由于工作的需要，趙軍需要長年住在施工單位。長時間的接觸使得趙軍與施工單位的人員建立起了很好的私人關系。 一天，施工單位的主要負責人找到了趙軍，向趙軍述說了目前的困難。原來，施工單位目前正在施工瀝青混凝土面層，但是由于所在地區(qū)不生產(chǎn)堿性石料，導致進度遲緩，希望趙軍能夠允許施工單位以一部分酸性石料代替堿性石料使用。趙軍很清楚拌制瀝青混凝土不可以使用酸性石料，但是礙于雙方的密切關系，趙軍同意了這個要求。 后來，使用酸性石料拌制的瀝青混凝土出現(xiàn)了瀝青與石料的剝離現(xiàn)象， 不得不進行大面積返工，給建設單位造成了巨大損失。為此，建設單位要求順達監(jiān)理公司予以賠償，這個要求是否合理？ 分析：要求是合理的。工程監(jiān)理單位接受建設單位的委托，代表建設單位進行項目管理。工程監(jiān)理單位就是建設單位的代理人。趙軍是順達監(jiān)理公司派出的監(jiān)理人員，其行為就代表了工程監(jiān)理單位。趙軍與施工單位串通，為施工單位謀取非法利益，工程監(jiān)理單位和施工單位要為此承擔連帶責任。因此，建設單位要求工程監(jiān)理單位予以賠償是合理的要求。 4、“代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違 法不表示反對的，由被代理人和代理人負連帶責任?！?5、“委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應當事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應當在事后及時告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負民事責任，但在緊急情況下，為了保護被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外?！?四、代理的終止 （一）委托代理的終止 有下列情形之一的，委托代理終止： 1代理期間屆滿或者代理事務完成； 2被代理人取消委托或者代理人辭去委托； 3代理人死亡； 4 代理人喪失民事行為能力；（與 法定終止的區(qū)別，法定終止被代理人死亡，委托終止與被代理人死亡無關。） 5作為被代理人或者代理人的法人終止。 （二）法定代理或指定代理的終止 有下列情形之一的，法定代理或者指定代理終止： 1被代理人取得或者恢復民事行為能力； 2被代理人或者代理人死亡； 3代理人喪失民事行為能力； 4指定代理的人民法院或者指定單位取消指定； 5由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關系消滅。 2Z201044 掌握債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán) 財產(chǎn)權(quán)體系包括有體、無體和其他財產(chǎn)權(quán)制度。 一、債權(quán) （ 1）債的概念 債是按照合同約 定或依照法律規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務關系。債權(quán)人、債務人。 （ 2）債的發(fā)生根據(jù) 1）合同（主要的） 合同，是指民事主體之間關于設立、變更和終止民事關系的協(xié)議。合同是引起債權(quán)債務關系發(fā)生的最主要、最普遍的根據(jù)。 2）侵權(quán)行為 侵權(quán)行為，是指行為人不法侵害他人的財產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)的行為?！爸氯藫p害之債”。 3）不當?shù)美?不當?shù)美?，是指沒有法律或合同根據(jù)，有損于他人而取得的利益。它可能表現(xiàn)為得利人財產(chǎn)的增加，致使他人不應減少的財產(chǎn)減少了；也可能表現(xiàn)為得利人應支付的費用沒有支付，致使他人應當增加的財產(chǎn)沒 有增加。不當?shù)美坏┌l(fā)生，不當?shù)美素撚蟹颠€的義務。因而，這是一種債權(quán)債務關系。 4）無因管理 無因管理，是指既未受人之托，也不負有法律規(guī)定的義務，而是自覺為他人管理事務的行為。無因管理行為一經(jīng)發(fā)生，便會在管理人和其事務被管理人之間產(chǎn)生債權(quán)債務關系，其事務被管理者負有賠償管理者在管理過程中所支付的合理的費用及直接損失的義務。 5）債的其他發(fā)生根據(jù) 債的發(fā)生根據(jù)除前述幾種外，遺贈、扶養(yǎng)、發(fā)現(xiàn)埋藏物等，也是債的發(fā)生根據(jù)。 案例： 愚公采石場專門生產(chǎn)建筑用石料， 2006 年 7 月 5 日，愚公采石場將應該發(fā)給藍天建筑公司 的 5000m3 碎石發(fā)給了順達路橋公司。 2006 年 7 月 20 日，愚公采石場向順達路橋公司索取這批石料，但是順達路橋公司卻以愚公采石場要支付這些天的保管費用為歸還石料的前提，順達路橋公司的要求合理嗎？ 分析：合理。本案例中順達路橋公司與愚公采石場都負有債務，順達路橋公司的債是基于不當?shù)美膫?，應該將所得的石料歸還給愚公采石場。愚公采石場所負的債是基于無因管理的債，應該向順達路橋公司支付這批石料的保管費用。 （ 3）債的消滅 債因以下事實而消滅： 1）債因履行而消滅 債務人履行了債務，債權(quán)人的利益得到了實現(xiàn)，當事人 間設立債的目的已達到，債的關系也就自然消滅了。 2）債因抵消而消滅 抵消，是指 同類 已到履行期限的 對等 債務，因當事人相互抵充其債務而同時消滅。用抵消方法消滅債務應符合下列的條件：必須是對等債務；必須是同一種類的給付之債；同類的對等之債都已到履行期限。 3）債因提存而消滅； 債權(quán)人無故不接收履行，或者債權(quán)人下落不明，經(jīng)公證處公正或者人民法院裁決將履行標的物提交有關部門保管，規(guī)定期限內(nèi)債權(quán)人仍未領取的收歸國庫。 4）債因混同而消滅 混同，是指某一具體之債的債權(quán)人和債務人合為一體。如兩個相互債券債務關系的兩個企業(yè)合 并，則產(chǎn)生混同的法律效果。 5）債因免除而消滅 免除，是指債權(quán)人放棄債權(quán)，從而免除債務人所承擔的義務。債務人的債務一經(jīng)債權(quán)人解除，債的關系自行解除。 6）債因當事人死亡而解除 債因當事人死亡而解除，僅指具有人身性質(zhì)的合同之債，因為人身關系是不可繼承和轉(zhuǎn)讓的，所以，凡屬委托合同的受托人、出版合同的約稿人等死亡時，其所簽訂的合同也隨之終止。 二、知識產(chǎn)權(quán) （一）知識產(chǎn)權(quán)的概念與保護范圍 知識產(chǎn)權(quán)是指民事主體對其 智力成果 依法享有的專有權(quán)利。 知識產(chǎn)權(quán) 四大基本特征 1）具有人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的雙重性質(zhì)； 2）專有性；權(quán) 利主體依法獨占 3）地域性；特定地點地域范圍內(nèi)有效 4）時間性。有時效期 （二）著作權(quán)是指 文學、藝術(shù)和科學作品的作者及相關主體依法對作品所享有的人身和財產(chǎn)權(quán)利 。注意判別著作權(quán)的人身權(quán)（發(fā)表、署名、修改、保護作品完整權(quán)）和財產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容（使用、許可使用、轉(zhuǎn)讓、獲得報酬權(quán)）。 1）著作權(quán)的保護對象：文學、藝術(shù)和科學作品、獨創(chuàng)性的智力成果。 2）著作權(quán)的內(nèi)容：著作權(quán)的人身權(quán)（發(fā)表、署名、修改、保護作品完整權(quán)）和財產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容（使用、許可使用、轉(zhuǎn)讓、獲得報酬權(quán)）。 3）著作權(quán)的侵權(quán)與保護 侵權(quán)：未經(jīng)著作權(quán)人同意非法使 用的。 （三）專利權(quán) 1、專利權(quán)的主體包括 發(fā)明人 或 設計人 ；發(fā)明人或設計人的單位； 受讓人 ：依法通過合同取得專利權(quán)的單位或個人。（注意判別） 2、受讓人 3、專利權(quán)的保護對象包括發(fā)明、實用新型和外觀設計。 注意各種權(quán)限的期限。 發(fā)明 20 年，其他 10 年 。 4、專利權(quán)的侵權(quán)需承擔相應的民事責任、行政責任或刑事責任。 （四）商標權(quán) 經(jīng)商標局核準注冊的商標為注冊商標。商標注冊人享有商標專用權(quán)，受法律保護。 發(fā)生侵犯注冊商標專用權(quán)的需承擔相應的民事責任、行政責任或刑事責任。 2Z201045 掌握訴訟時效 重要 訴訟時效 ，是指權(quán)利人 在法定期間內(nèi) ，不行使權(quán)利即喪失請求人民法院保護的權(quán)利 超過訴訟時效期間的后果 1）勝訴權(quán)消滅 2）實體權(quán)利不消滅 訴訟時效的種類 1）普通訴訟時效向人民法院請求保護民事權(quán)利的期間。普通訴訟時效期間 通常為 2 年 。 2）短期訴訟時效 下列訴訟 時效期間為 1 年 ：身體受到傷害要求賠償?shù)?；延付或拒付租金的；出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；寄存財物被丟失或損毀的。 3）特殊訴訟時效 依照特別法規(guī)定的，涉外合同期 間為 4 年 。海上貨物運輸向承運人要求賠償實效 期間為 1 年 。 4）權(quán)利的 最長保護期限 訴訟時效期間從知道 或應當知道權(quán)利被侵害時起計算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過 20 年 的，人民法院不予保護。 例：甲不慎掉入鬧市街口的一個正在施工的井里受傷。一年零五個月后到法院起訴，要求施工單位賠償其損失。對此案法院（ C ）。 A不予受理，因為已過了訴訟時效 B在甲補充了有關時效中止或中斷的證據(jù)后才可以受理 C應當受理 D不應當受理，因為本案過錯難以分清 （ 2）訴訟時效的 中止 與 中斷 在訴訟時效期間的最后六個月 ，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止訴訟時效的原因消除之日起， 訴訟時效期間繼 續(xù)計算 。 訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而 中斷 。 從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。 注意區(qū)別 例：甲施工單位欠乙材料供應商材料款 3 萬元，約定 2006 年 5 月 1 日還款。但到 2006 年 6 月 1 日，甲仍未還錢。 2006 年7 月 3 日乙向甲要賬，乙向甲口頭表示同意延期還款。此行為的法律效果是 ( A )。 A引起訴訟時效的中斷 B引起訴訟時效的中止 C引起訴訟時效的延長 D改變法定時效期間 例： 2007 年 4 月 7 日，王某騎車回家經(jīng)過一工地時，掉入沒有設 置明顯標志和采取安全措施的坑中，造成骨折。王某于同年 5 月 10 日找到建設項目的發(fā)包人和承包人要求賠償，兩單位相互推諉。同年 6 月 13 日，王某前往法院起訴，突遭臺風襲擊，中途返回。下列說法錯誤的有（ BCDE ）。 A本案訴訟時效期間于 2008 年 5 月 10 日屆滿 B本案訴訟時效期間于 2009 年 5 月 10 日屆滿 C王某 6 月 13 日的行為引起訴訟時效中斷 D王某 6 月 13 日的行為引起訴訟時效中止 E王某 6 月 13 日的行為引起訴訟時效延長 復習要點 2Z201011 了解建造師框架體系 1、建造師制度 起源于英，發(fā)展于美，國際建造師協(xié)會有 17 個成員。 2、分級管理、條塊結(jié)合 3、分級別、分專業(yè) 4、注冊建造師制度體系 2Z201012 掌握考試管理 1、全國統(tǒng)一大綱、各省組織考試 2、全國統(tǒng)一大綱、全國統(tǒng)一考試 2Z201013 掌握注冊管理 1、注冊建造師含義。 2、注冊建造師的注冊類別：初始、延續(xù)、變更、增項注冊四類。有效期 3 年。 2Z201014 掌握執(zhí)業(yè)管理 1、執(zhí)業(yè)范圍 考核認定或通過全國統(tǒng)考取得資質(zhì)證書并經(jīng)注冊的二級建造師，可在全國范圍內(nèi)執(zhí)業(yè)。 參加地方政府組織考試取得資質(zhì)證書并經(jīng)注冊的二級建造師， 在當?shù)卣爡^(qū)內(nèi)有效。 2、簽字蓋章（ 2 條） 建設工程施工活動中形成的有關工程施工管理文件；施工單位簽署質(zhì)量合格文件 3、項目負責人專業(yè)和級別限制 工程類別 項目負責人限制 建造師專業(yè) 建造師級別 大型工程 本專業(yè) 一級 中型工程 本專業(yè) 一級、二級 小型工程 無限制 一級、二級 2Z201015 掌握繼續(xù)教育管理 繼續(xù)教育年學時 必修課（學時） 選修課（學時） 合計（學時） 兩個以上專業(yè)的（學時） 公共課 30 30 60 專業(yè)課 30 30 60 20*增項專業(yè)數(shù) 合計 60 60 120 20*增項專業(yè)數(shù) 2Z201016 掌握信用檔案管理 信用檔案包括注冊建造師的基本情況、業(yè)績、良好行為、不良行為等。 不良行為：違法違規(guī)行為、被投訴舉報處理、行政處罰等。 2Z201017 掌握監(jiān)督管理 1、縣級以上人民政府建設主管部門：對注冊、執(zhí)業(yè)、繼續(xù)教育實施監(jiān)督檢查、依法查處。 2、縣級以上人民政府建設主管部門將違法事實、處理結(jié)果報告注冊機關；注冊機關將注冊信息告知縣級以上人民政府建設主管部門。 法律體系通常包括憲法、民法、商法、經(jīng)濟法、行政法、勞動法與社會保障法、自然資源與環(huán)境保護法、刑法與 訴訟法 2Z201022 熟悉法的形式 法律形式主要包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、行政規(guī)章、最高人民法院司法解釋規(guī)范性文件、國際條約。此外，自治條例和單行條例、特別行政區(qū)法律等也屬于我國法的形式。 憲法的法律地位和效力是最高的。法律的效力低于憲法，但高于其他的法。行政法規(guī)的效力低于憲法和法律。地方性法規(guī)只在本轄區(qū)內(nèi)有效，其效力低于法律和行政法規(guī)。 地方政府規(guī)章的效力低于法律、行政法規(guī)，低于同級或上級地方性法規(guī)。 2Z201030 憲法 2Z201031 掌握公民的基本權(quán)利 一、平等權(quán) 二、政治權(quán)利和自由 三、宗教信仰自由 四、人身自由 五、社會經(jīng)濟權(quán)利 包括財產(chǎn)權(quán)、勞動權(quán)、休息權(quán) 六、文化教育權(quán)利 七、監(jiān)督權(quán)和獲得賠償權(quán) 監(jiān)督權(quán)包括建議權(quán)、檢舉控告權(quán)、申訴權(quán) 獲得賠償權(quán) 原因是國家機關或國家機關工作人員違法行駛職權(quán) 。 2Z201032 掌握公民的基本義務 2Z201050 物權(quán)法 物權(quán)，是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括 所有權(quán)、用益物權(quán)和擔保物權(quán)。 2Z201051 掌握抵押權(quán) 抵押權(quán)指債務人或第三人不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。債權(quán)人就是抵押權(quán)人。 1、可以 在建工程 為抵押 物，抵押權(quán)自登記時設立。在建工程自登記日起可作為抵押物 2、抵押財產(chǎn)的確定。 抵押財產(chǎn) 自下列情形之一 發(fā)生時確定 ： （ 1）債務履行期屆滿，債權(quán)未實現(xiàn)； （ 2）抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷； （ 3）當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形； （ 4）嚴重影響債權(quán)實現(xiàn)的其他情形。 3、抵押權(quán)對第三人的效力 1）買受人，買受人權(quán)利高于抵押權(quán) 2）承租人，租賃在抵押前不受抵押權(quán)影響，租賃在抵押后不可抗于抵押權(quán) 例：王某是某長宇建筑工程公司的項目經(jīng)理， 2008 年 9 月，他租用了一臺塔吊，租期為 1 年， 08 年 11 月， 李某找到王某說該塔吊已作為抵押物，他就是抵押權(quán)人，并出示了抵押合同。該合同顯示抵押合同自 08 年 10 月確定生效。下列說法正確的是（ C ） A王某不可以繼續(xù)租用該塔吊 B王某可以繼續(xù)使用，但如果在租期內(nèi)李某需要實現(xiàn)抵押權(quán)，就不可以租用了 C在租期內(nèi)，李某不可就此塔吊實現(xiàn)抵押權(quán) D在租期過后，李某不可就此塔吊實現(xiàn)抵押權(quán) 4、抵押權(quán)的放棄與順位的變更 抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)或者抵押權(quán)的順位。抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容，但抵押權(quán)的變更，未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意， 不得對 其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響 。 債務人以自己的財產(chǎn)設定抵押，抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)、抵押權(quán)順位或者變更抵押權(quán)的，其他擔保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi) 免除擔保責任 ，但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。 5、抵押權(quán)的實現(xiàn)與其他債權(quán)人的撤銷權(quán) 債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該抵押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。協(xié)議損害其他債權(quán)人利益的，其他債權(quán)人可以在知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi) 請求人民法院撤銷該協(xié)議。 抵押權(quán)人與抵押人 未就抵押權(quán)實現(xiàn)方式達成協(xié)議的，抵押權(quán)人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財產(chǎn)。 2Z201052 掌握質(zhì)權(quán) 為擔保債務的履行，債務人或者第三人將其動產(chǎn)或權(quán)利出質(zhì)給債權(quán)人占有的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該動產(chǎn)或權(quán)利優(yōu)先受償。分為動產(chǎn)質(zhì)權(quán)和權(quán)利質(zhì)權(quán) 債務人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，交付的動產(chǎn)為質(zhì)押財產(chǎn) 1、質(zhì)權(quán)人的權(quán)利和義務 權(quán)利： 放棄質(zhì)權(quán) 義務： 不得擅自使用，處分質(zhì)押財產(chǎn)；不得擅自轉(zhuǎn)質(zhì) 2、出質(zhì)人的權(quán)利 出質(zhì)人可以請求質(zhì)權(quán)人在債務履行期屆滿后及時行使質(zhì)權(quán)；質(zhì)權(quán) 人不行使的，出質(zhì)人可以請求人民法院拍賣、變賣質(zhì)押財產(chǎn)。 出質(zhì)人請求質(zhì)權(quán)人及時行使質(zhì)權(quán)，因質(zhì)權(quán)人怠于行使權(quán)利造成損害的，由質(zhì)權(quán)人承擔賠償責任。 2Z201053 掌握留置權(quán) 留置，是指債權(quán)人按照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償?shù)膿７绞健?(在特別合同中才會出現(xiàn)，按照合同約定的 ) 因 保管合同、運輸合同、加工承攬合同 發(fā)生的債權(quán)，債務人不履行債務的，債權(quán)人有留置權(quán)。法律規(guī)定可以留置的其他合同，也 適用留置的法律規(guī)定。 留置擔保的當事人包括：留置權(quán)人、留置人。其中，留置權(quán)人就是債權(quán)人，留置人就是債務人。 1、留置財產(chǎn) 2、留置人的權(quán)利 留置權(quán)人有權(quán)收取留置財產(chǎn)的孳息。 同一動產(chǎn)上已設立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動產(chǎn)又被留置的， 留置權(quán)人優(yōu)先受償 （高于質(zhì)權(quán)） 3、留置權(quán)的實現(xiàn) 留置權(quán)人與債務人應當約定留置財產(chǎn)后的 債務履行期間 ；沒有約定或者約定不明確的，留置權(quán)人應當給債務人 兩個月以上履行債務的期間，但鮮活易腐等不易保管的動產(chǎn)除外。債務人逾期未履行的，留置權(quán)人可以與債務人協(xié)議以留置財產(chǎn)折價，也可以就拍賣、變賣留置財 產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。留置財產(chǎn)折價或者變賣的，應當參照市場價格。 2Z201054 熟悉物權(quán)的設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅 一、不動產(chǎn)物權(quán)的設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅 1、 登記生效 2、 登記與合同效力的關系 3、預告登記 當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議，為保障將來實現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機構(gòu)申請預告登記。預告登記后，未經(jīng)預告登記的權(quán)利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。 預告登記后，債權(quán)消滅或者自 能夠進行不動產(chǎn)登記之日起三個月內(nèi)未申請登記的，預告登記失效 。 二、動產(chǎn)交付 動產(chǎn)自交付生效（注意 與不動產(chǎn)生效的區(qū)別） 其他規(guī)定 2Z201055 熟悉建設用地使用權(quán) 建設用地使用權(quán)人依法對國家所有的土地享有 占有、使用和收益的權(quán)利 ，有權(quán)利用該土地建造建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設施。 （一）建設用地使用權(quán)的設立 1、設立范圍 建設用地使用權(quán)可以在土地的地表、地上或者地下分別設立。新設立的建設用地使用權(quán)，不得損害已設立的用益物權(quán)。 2、設立方式 設立建設用地使用權(quán)，可以采取 出讓 或者 劃撥 等方式 （二）建設用地使用權(quán)人的權(quán)利和義務 1、權(quán)利： 1 對地上的物有所有權(quán) 2 地上使用權(quán)有轉(zhuǎn)讓出資贈與抵押權(quán) 3 獲得賠償?shù)臋?quán)利 4 住宅用地期滿續(xù)期的權(quán)利 2、義務： 2Z201056 了解 物權(quán)的保護 l）請求確認權(quán)利 2）請求排除妨礙 3）請求恢復原狀 4）請求返還原物 5）請求消除危險 6）請求損失賠償 注意判別各種情形。 2Z201060 建筑法 本部分主要內(nèi)容有： 1掌握施工許可制度 2掌握企業(yè)資質(zhì)等級許可制度 3掌握建筑業(yè)專業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度 4掌握工程發(fā)包制度 5掌握工程承包制度 2Z201061 掌握施工許可制度 申請領取施工許可證必須滿足的條件涉及建設用地管理、城市規(guī)劃管理、施工場地、施工單位和監(jiān)理單 位落實、施工技術(shù)文件、質(zhì)量安全措施、建設資金落實等方面。對未取得施工許可證擅自開工的建設項目都將被責令改正；對于不符合開工條件的，責令停工，可以處以罰款。國務院建設行政主管部門確定的限額以下的小型工程、文物保護工程、搶險救災工程、臨時性建筑和軍用房屋建筑等工程不需要申領施工許可證的，當開工條件出現(xiàn)某些變化時，要依據(jù)法定條件廢止或重新核驗施工許可證，或者重新辦理開工報告。 建筑法第 7 條規(guī)定：“建筑工程 開工前 ， 建設單位 應當按照國家有關規(guī)定向 工程所在地 縣級以上 人民政府建設行政主管部門申請 領取施工許可證；但是， 國務院建設行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。” 1、申請建筑工程許可證的條件 已經(jīng)辦理該 建筑工程用地批準手續(xù) ； 在 城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程 ，已經(jīng)取得 規(guī)劃許可證 ；（注意建設用地規(guī)劃許可證與建設工程規(guī)劃許可證的區(qū)別） 需要拆遷的，其 拆遷進度符合施工要求 ； 已經(jīng) 確定建筑施工企業(yè) ； 有 滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料 ；（施工圖設計文件已經(jīng)按規(guī)定進行了審查） 有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施；（哦按照規(guī)定應該委托監(jiān)理的工程已委托監(jiān)理） 建 設資金已經(jīng)落實；（ 建設工期不足一年的，落實工程合同價的 50%，超過一年的為 30%） 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。（如公安機關的消防審核） 2、未取得建筑工程許可證擅自開工的后果 責令改正；不符合開工條件的，停工，可以予以處罰；符合開工條件的，不需要停工和處罰。 3、不需要申請施工許可證的工程類型（六類） 1) 國務院建設行政主管部門確定的限額以下的小型工程（工程投資額在 30 萬元以下或者建筑面積在 300 平方米以下的建筑工程） 2)作為文物保護的工程 3)搶險救災工程 4)臨時性建筑 5)軍用房屋建筑 6)按照國務院規(guī)定的權(quán)限和程序批準開工報告的建筑工程 4、施工許可證的管理 廢止條件： 建設單位應當自領取施工許可證之日起 3 個月內(nèi)開工 。因故 不能按期開工 的，應當向發(fā)證機關申請延期： 延期以兩次 為限， 每次不超過 3 個月 。既不開工又不申請延期或者超過延期時限的， 施工許可證自行廢止 。 重新核驗施工許可證條件： 在建的建筑工程因故中止施工的，建設單位應當自中止施工之日起 1 個月內(nèi)，向發(fā)證機關報告 ，并按照規(guī)定做好建筑工程的維護管理工作 。建筑工程恢復施工時，應當向發(fā)證機關報告 ； 中 止施工滿 1 年 的工程恢復施工前，建設單位應當 報發(fā)證機關核驗施工許可證 。 重新辦理開工報告的條件： 按照國務院有關規(guī)定批準開工報告的建筑工程，因故不能按期開工或者中止施工的，應當及時向批準機關報告情況，因故不能按期開工 超過 6 個月的（之前已有一個 3 個月期限未能正常開工，再超過 6 個月還是 9 個月 與延期相同） ，應當重新 辦理開工報告的批準手續(xù)。 例： 某公司擬新建總部辦公大樓，該公司于 2006 年 10 月 15 日領取施工許可證后因故不能按期開工，遂向發(fā)證機關申請第一次延期，但此次延期屆滿時仍不能開工，不得不申 請第二次延期。根據(jù)建筑法的規(guī)定，該工程施工許可證經(jīng)過兩次延期后，其有效期最遲將于（ C ）截止。 A 2007 年 2 月 14 日 B 2007 年 4 月 14 日 C 2007 年 7 月 14 日 D 2007 年 7 月 15 日 2Z201062 掌握企業(yè)資質(zhì)等級許可制度 建筑施工、勘察、設計和工程監(jiān)理單位取得相應等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。 一、建設工程企業(yè)的必備條件 建筑工程從業(yè)的經(jīng)濟組織包括： 施工單位 、 勘察、設計單位和工 程監(jiān)理單位 注意：無建設單位！ 資質(zhì)條件： （ 1）注冊資本； （ 2）專業(yè)技術(shù)人員； （ 3）技術(shù)裝備； （ 4）已完成的建筑工程的業(yè)績。 二、建設工程企業(yè)的資質(zhì)管理 （一）管理機關（國務院建設行政主管部門歸口管理；各行業(yè)部門配合管理；工商部門營業(yè)執(zhí)照管理） 先工商登記注冊后資質(zhì)申請。 （二）企業(yè)資質(zhì)分類管理： 1、建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理 建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為 施工總承包、專業(yè)承包和勞務分包 三個序列。 取得 施工總承包資質(zhì)的企業(yè) （以下簡稱施工總承包企業(yè)），可以 承接施工總承包工程 。施工總承包企 業(yè)可以對所承接的施工總承包工程內(nèi)各專業(yè)工程 全部自行施工 ，也 可 以將專業(yè)工程或勞務作業(yè) 依法分包給具有相應資質(zhì)的專業(yè)承包企業(yè)或勞務分包企業(yè)。 取得專業(yè)承包資質(zhì)的企業(yè)（以下簡稱專業(yè)承包企業(yè)），可以承接施工總承包企業(yè)分包的專業(yè)工程和建設單位依法發(fā)包的專業(yè)工程。 專業(yè)承包企業(yè)可以對所承接的專業(yè)工程全部自行施工 ，也 可以將勞務作業(yè)依法分包給具有相應資質(zhì)的勞務分包企業(yè)。 取得勞務分包資質(zhì)的企業(yè)（以下簡稱勞務分包企業(yè)）， 只可以承接施工總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包企業(yè)分包的勞務作業(yè) 。 2、工程勘察設計資質(zhì)管理 工程勘察資質(zhì)分為工程 勘察綜合 資質(zhì)、工程勘察專業(yè)資質(zhì)、工程勘察勞務資質(zhì) 。 工程勘察綜合資質(zhì)只設甲級； 工程勘察專業(yè)資質(zhì)設甲級、乙級 ，根據(jù)工程性質(zhì)和技術(shù)特點，部分專業(yè)可以設丙級；工程勘察勞務資質(zhì)不分等級。 取得 工程勘察綜合資質(zhì)的企業(yè)，可以承接各專業(yè)（海洋工程勘察除外）、各等級工程勘察業(yè)務 ；取得工程勘察專業(yè)資質(zhì)的企業(yè)，可以承接相應等級相應專業(yè)的工程勘察業(yè)務；取得工程勘察勞務資質(zhì)的企業(yè)，可以承接巖土工程治理、工程鉆探、鑿井等工程勘察勞務業(yè)務。 工程設計資質(zhì)分為工程設計 綜合資質(zhì)、工程設計行業(yè)資質(zhì)、工程設計專業(yè)資質(zhì)和工程設計專項資質(zhì) 。 工程設計綜合資質(zhì)只設 甲級 ；工程設計行業(yè)資質(zhì)、工程設計專業(yè)資質(zhì)、工程設計專項資質(zhì)設 甲級、乙級。 根據(jù)工程性質(zhì)和技術(shù)特點，個別行業(yè)、專業(yè)、專項資質(zhì)可以設丙級，建筑工程專業(yè)資質(zhì)可以設丁級。 取得工程設計綜合資質(zhì)的企業(yè)，可以承接各行業(yè)、各等級的建設工程設計業(yè)務；取得工程設計行業(yè)資質(zhì)的企業(yè)，可以承接相應行業(yè)相應等級的工程設計業(yè)務及本行業(yè)范圍內(nèi)同級別的相應專業(yè)、專項（設計施工一體化資質(zhì)除外）工程設計業(yè)務；取得工程設計專業(yè)資質(zhì)的企業(yè)，可以承接本專業(yè)相應等級的專業(yè)工程設計業(yè)務及同級別的相應專項工程設計業(yè)務（設計施工一體化資質(zhì)除外）；取得工程設計專項資質(zhì)的企業(yè)，可以承接本專項相應等級的專項工程設計業(yè)務。 3、工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)管理 工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)分為綜合資質(zhì)、專業(yè)資質(zhì)和事務所資質(zhì)。其中，專業(yè)資質(zhì)按照工程性質(zhì)和技術(shù)特點劃分為若干工程類別。 綜合資質(zhì)、事務所資質(zhì)不分級別。專業(yè)資質(zhì)分為甲級、乙級；其中，房屋建筑、水利水電、公路和市政公用專業(yè)資質(zhì)可設立丙級。 工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)相應許可的業(yè)務范圍如下： 1）綜合資質(zhì) 不分級別 可以承擔所有專業(yè)工程類別建設工程項目的工程監(jiān)理業(yè)務。 2）專業(yè)資質(zhì) 專業(yè)甲級資質(zhì)可承擔相應專業(yè)工程類別 建設工程項目的工程監(jiān)理業(yè)務 專業(yè)乙級資質(zhì)：可承擔相應專業(yè)工程類別二級以下（含二級）建設工程項目的工程監(jiān)理業(yè)務 專業(yè)丙級資質(zhì)：可承擔相應專業(yè)工程類別三級建設工程項目的工程監(jiān)理業(yè)務 3）事務所資質(zhì)可承擔三級建設工程項目的工程監(jiān)理業(yè)務，但是，國家規(guī)定必須實行強制監(jiān)理的工程除外。 2Z201063 掌握專業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度 從事建筑工程活動的人員，要通過國家資格考試、考核，取得相應的執(zhí)業(yè)資格證書，經(jīng)注冊后在資格許可的范圍內(nèi)執(zhí)業(yè)。 程序：參加統(tǒng)一考試或認定、取得資格證書、注冊、取得注冊執(zhí)業(yè)證書、接受繼續(xù)教育 。 建筑工程的執(zhí)業(yè)人員主要包括：注冊建筑師、注冊結(jié)構(gòu)工程師、注冊監(jiān)理工程師、注冊工程造價師、注冊建造師等（注意無“注冊資產(chǎn)評估師”?。?。 2Z201064 掌握工程發(fā)包制度 建設工程發(fā)包方式主要有 招標發(fā)包和直接發(fā)包 。我國 提倡 對建筑工程實行 總承包。 禁止將建設 工程肢解發(fā)包和違法采購 。按規(guī)定不必招標的小規(guī)模的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設備的采購主要有建設單位負責采購、承包商負責采購，雙方約定的供應商供應三種形式。按合同約定，由承包商采購的，發(fā)包單位不得指定生產(chǎn)廠、供應商。 1、發(fā)包方式：招標發(fā)包和直接發(fā)包，建筑 工程實行直接發(fā)包的，發(fā)包單位應當將建筑工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的承包單位。 2、禁止肢解工程發(fā)包的有關規(guī)定： 提倡對建筑工程 實行總承包 ， 禁止將建筑工程肢解發(fā)包 。 建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設計、施工、設備采購一并發(fā)包給一個工程總承包單位，也可以將建筑工程勘察、設計、施工、設備采購的一項或者多項發(fā)包給一個工程總承包單位；但是，不得將應當由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位。 肢解發(fā)包弊端 ：可能導致發(fā)包人變相規(guī)避招標；不利于投資和進度目標控制；會增加發(fā)包的 成本；增加發(fā)包人管理的成本。 3、禁止違法采購 不符合規(guī)定的范圍和標準的小規(guī)模的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設備的采購有三種形式：由 建設單位負責采購； 由 承包商負責采購 ；由 雙方約定的供應商供應 。 2Z201065 掌握工程承包制度 1、資質(zhì)管理 （ 1）承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍內(nèi)承攬工程。 禁止 建筑施工企業(yè) 超越本企業(yè)資質(zhì)等級 許可的業(yè)務范圍或者以任何形式 用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程 。 禁止建筑施工企業(yè)以任何形式 允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照 ，以本企業(yè)的名義承攬工程 。 （ 2）資質(zhì)糾紛處理 建設工程施工 合同 具有下列情形之一的，認定 無效 ： 1 承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的； 2 沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的； 3 建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。 處理： 建設工程 施工合同無效 ，但建設工程經(jīng)竣工 驗收合格 ，承包人請求參照合同約定 支付工程價款 的，應予支持。 建設工程 施工合同無效 ，且建設工程經(jīng)竣工 驗收不合格的 ，按照以下情形分別處理： 1 修復后 的建設工程經(jīng) 竣工驗收合格 ，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持； 2 修復后 的建設工程經(jīng) 竣工驗收不合格 ，承包人請求 支付工程價款 的，不予支持。 因建設工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。 承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍簽訂建設工程施工合同，在建設工程竣工前取得相應資質(zhì)等級，當事人請求按照無效合同處理的，不予支持。 2、聯(lián)合承包 大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復雜的建筑工程，可以由兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包。 共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任。聯(lián)合體必須簽訂共同投標協(xié)議，沒有算廢標。聯(lián)合體負有連帶責任 兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實行聯(lián)合共同承包的，應當按照資質(zhì) 等級低的單位的業(yè)務許可范圍承攬工程 。 3、轉(zhuǎn)包（禁止） 禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。 承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得（扣除成本后的獲利部分）。 4、法律責任 （ 1）超越資質(zhì)： 承包單位將工程發(fā)包給不具有相應資質(zhì)條件的承包單位的，或 者違反本法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的，責令改正，處以罰款。 超越本單位資質(zhì)等級承攬工程的，責令停止違法行為，處以罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質(zhì)證書；有違法所得的，予以沒收。 未取得資質(zhì)證書承攬工程的，予以取締，并處罰款；有違法所得的，予以沒收。 以欺騙手段取得資質(zhì)證書的，吊銷資質(zhì)證書，處以罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。 （ 2）轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)： 建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低 資質(zhì)等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質(zhì)證書。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標準造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任。 （ 3）發(fā)承包中索賄、受賄 在工程發(fā)包與承包中索賄、受賄、行賄，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任；不構(gòu)成犯罪的，分別處以罰款，沒收賄賂的財物，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予處分。 對在工程承包中行賄的承包單位，除依照前款規(guī)定處罰外，可以責令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書 2Z201066 掌握工程分包制度 1、兩種情況： （一）施工總承包企業(yè)的分包 承擔施工總承包的企業(yè)可以對所承接的工程全部自行施工，也可以將 非主體工程或者勞務作業(yè) 分包給具有相應專業(yè)承包資質(zhì)或者勞務分包資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)。 （二）專業(yè)承包企業(yè)的分包 專業(yè)承包企業(yè)可以對所承接的工程全部自行施工，也可以將 勞務作業(yè) 分包給具有相應勞務分包資質(zhì)的勞務分包企業(yè)。 2、對分包單位的認可 “除總承包合同中約定的分包外， 必須經(jīng)建設單位認可 ?！苯ㄔO單位不認可的施工單位都為不合法的單位。 這條規(guī)定實際上賦予了建設單位對分包商的否決權(quán)。即沒有經(jīng)過建設單位認可的分包商是違法的分包商。但是，認可分包單位與指定分 包單位是不同的。認可是在總承包單位已經(jīng)做出選擇的基礎上進行確認，而指定則是首先由建設單位作出選擇。指定分包商在國內(nèi)是違法的。工程建設項目施工招標投標辦法第 66 條也規(guī)定：“ 招標人不得直接指定分包人 ?！?3、禁止違法分包 建筑法禁止違法實施分包。建設工程質(zhì)量管理條例將違法分包的情形界定為： （一） 總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位的； （二） 建設工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設單位認可，承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的； （三） 施工總承包單位將建設工程 主體結(jié)構(gòu) 的施 工分包給其他單位的； （四） 分包單位將其承包的建設工程再分包的。 4、總承包單位與分包單位的連帶責任 “建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO單位承擔連帶責任。” 連帶責任既可以依合同約定產(chǎn)生，也可以依法律規(guī)定產(chǎn)生。建設單位雖然和分包單位之間沒有合同關系，但是當分包工程發(fā)生質(zhì)量、安全、進度等方面問題給建設單位造成損失時，建設單位既可以根據(jù)總承包合同向總承包單位追究違約責任，也可以根據(jù)法律規(guī)定直接要求分包單位承擔損 害賠償責任，分包單位不得拒絕?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝恢g的責任劃分，應當根據(jù)雙方的合同約定或者各自過錯大小確定；一方向建設單位承擔的責任超過其應承擔份額的，有權(quán)向另一方追償。 2Z201067 掌握工程監(jiān)理制度 一、概念 : 1、建設單位與其委托的工程監(jiān)理單位是委托代理關系。 2、工程監(jiān)理單位應當客觀、公正地執(zhí)行監(jiān)理業(yè)務。 二、下列建設工程必須實行監(jiān)理 :強制執(zhí)行監(jiān)理 （一）國家重點建設項目 （二）大中型公用事業(yè)工程 大中型公用事業(yè)工程是指項目總投資額在 3000 萬元以上的下列工程項目： 1供水、供電、供氣、 2 3體育、旅游、商業(yè)等項目； 4衛(wèi)生、社會福利等項目； 5其他公用事業(yè)項目。 （三）成片開發(fā)建設的住宅小區(qū)工程 建筑面積在 5 萬平方米以上的住宅建設工程必須實行監(jiān)理； 5 萬平方米以下的住宅建設工程，可以實行監(jiān)理，具體范圍和規(guī)模標準，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設行政主管部門規(guī)定。 （四）利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程 （五）國家規(guī)定必須實行監(jiān)理的其他工程是指： 1項目總投資額在 3000 萬元以上關系社會公共利益、公眾安全的基礎設施項目： 2學校、影劇院、體育場館項目。 例：下列選項中，屬于必須實行監(jiān)理的建筑工程包括（ ）。 A郵政、電信樞紐、通信、信息網(wǎng)絡等項目 B使用世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際組織貸款資金的項目 C項目總投資額為 2000 萬元的體育場館項目 D項目總投資額在 3000 萬元以上的學校項目 E建筑面積在 5 萬平方米以上的住宅建設工程 答案： BCDE 三、監(jiān)理的依據(jù)、內(nèi)容和權(quán)限 （一）工程監(jiān)理的依據(jù) 工程監(jiān)理的依據(jù)包括： 1法律、法規(guī)。 2有關的技術(shù)標準。技術(shù)標準分為 強制性 標準和 推薦性 標準。強制性標準是各參 建單位都 必須執(zhí)行的標準 ，推薦性標準，應當與設計單位或施工單位在合同中予以明確約定。在合同中約定的 3設計文件。 4建設工程承包合同。 （二）工程監(jiān)理的內(nèi)容 “三控制、三管理、一協(xié)調(diào)” 實施建筑工程監(jiān)理前，建設單位應當將委托的 工程監(jiān)理單位、監(jiān)理內(nèi)容及監(jiān)理權(quán)限 ，書面通知被監(jiān)理的施工企業(yè)。 （三）工程監(jiān)理人員的權(quán)限 （ 1）工程監(jiān)理人員認為工程施工不符合工程設計要求、施工技術(shù)標準和合同約定的，有權(quán)要求建筑施工企業(yè)改正。 （ 2）工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設計不符合建筑工程質(zhì)量標準或者合同約定的質(zhì)量要求的，應當報告建設單 位要求設計單位改正。 四、監(jiān)理任務的承接 工程監(jiān)理單位應當在其資質(zhì)等級許可的監(jiān)理范圍內(nèi)，承擔工程監(jiān)理業(yè)務。 工程監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務。 五、履行監(jiān)理合同 獨立監(jiān)理；公正監(jiān)理 六、法律責任 工程監(jiān)理單位與建設單位或者建筑施工企業(yè)串通，弄虛作假、降低工程質(zhì)量的，責令改正，處以罰款，降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書；有違法所得的，予以沒收；造成損失的，承擔連帶賠償責任；構(gòu)成犯罪的，依