1、離婚制度若干問題探析在一個(gè)社會(huì)多元化、中西方文化交流碰撞、經(jīng)濟(jì)迅猛 發(fā)展的社會(huì)轉(zhuǎn)型期時(shí)代，離婚案件逐年普遍增多。我們?cè)诔?導(dǎo)離婚自由、給人們婚姻自主選擇權(quán)的同時(shí)，也發(fā)現(xiàn)離婚制 度在理論和實(shí)踐中還有很多需要探討和完善的地方，希望通 過表達(dá)自己的拙見對(duì)規(guī)范離婚制度起到拋磚引玉的作用。1、離婚條件之感情破裂標(biāo)準(zhǔn)問題我國婚姻法及相關(guān)司法解釋規(guī)定離婚的實(shí)質(zhì)要件為 夫妻雙方感情破裂，感情破裂成為夫妻是否維系婚姻的標(biāo)準(zhǔn)， 而這一標(biāo)準(zhǔn)具有很強(qiáng)的主觀性和抽象性。我們雖然不能要求 法律涵蓋社會(huì)生活的方方面面但在司法實(shí)踐中面臨著很多 問題，相應(yīng)的提由一些建議完善離婚制度。第一、標(biāo)準(zhǔn)不易操作由于公眾注重隱私和個(gè)人的生

2、活空間，當(dāng)調(diào)節(jié)人員詢問 雙方為什么離婚時(shí)，他們都堅(jiān)持說“我們彼此感情已經(jīng)破裂 了別管那么多讓我們離了吧”，大多數(shù)不愿意繼續(xù)說明具體 的實(shí)質(zhì)性的原因。在這種情況下，調(diào)解人員和法官面臨著調(diào) 解無效而判決離婚的處境，現(xiàn)實(shí)中有經(jīng)常吵架、兩地分居、 與公婆矛盾激化、家庭暴力、婚外情等各種理由，這些情況 是否達(dá)到感情破裂程度不好掌握。為了改善標(biāo)準(zhǔn)不易操作問題，調(diào)解人員和法官應(yīng)注重與 雙方深入溝通化解矛盾，降低離婚率，規(guī)范離婚程序，綜合 分析夫妻雙方是否到了不可挽回的地步，避免雙方因?yàn)橐粫r(shí) 的情緒而結(jié)束婚姻。同時(shí)應(yīng)由臺(tái)相關(guān)司法解釋使 “感情破裂” 具體化，如“同居”、“家庭暴力”、“虐待” “屢教不改”、“

3、分 居”等立法詞語的含義增強(qiáng)實(shí)踐中的可操作性。第二、標(biāo)準(zhǔn)滯后給法官很大的自由裁量權(quán)我國婚姻法第33條規(guī)定了準(zhǔn)予離婚的情形，雙方當(dāng)事 人提供相關(guān)證據(jù)證明法律規(guī)定的情形由現(xiàn)，法官根據(jù)夫妻雙 方感情基礎(chǔ)、離婚原因、現(xiàn)狀和有無和好的可能進(jìn)行判斷。 當(dāng)一方主張離婚且符合法律規(guī)定的情形時(shí)可以判決離婚。但 我們也容易看到認(rèn)定感情破裂標(biāo)準(zhǔn)給予了法官相對(duì)充分的 自由裁量空間，一方面法官自由裁量可以及時(shí)解決現(xiàn)在離婚 制度中存在的不足，但是卻弱化了法律指引功能，缺少前瞻 性。與此同時(shí)，在面對(duì)類似案件時(shí)由于沒有法律依據(jù)、各地 風(fēng)俗習(xí)慣差異、法官對(duì)案件的認(rèn)識(shí)與自身素質(zhì)良莠不齊，在 自由裁量空間范圍內(nèi)常常會(huì)由現(xiàn)同案不同判

4、的結(jié)果。為了解決同案不同判的情況，首先應(yīng)該細(xì)化司法解釋為 法官判決離婚案件提供法律上的依據(jù)以限制法官的自由裁 量。其次要嚴(yán)格貫徹少數(shù)服從多數(shù)原則，充分發(fā)揮合議庭的 作用，減少單個(gè)法官的主觀意志造成的案件不公。再次提高 法官的審判素質(zhì)，增強(qiáng)業(yè)務(wù)水平，貫徹為民執(zhí)法理念，充分發(fā)揮法官調(diào)解的作用。第三、破裂標(biāo)準(zhǔn)取證困難舉例來說，A女士稱經(jīng)常遭到丈夫 B先生的家庭暴力向 法院起訴離婚，但 B先生否認(rèn)對(duì)妻子毆打不同意離婚。依據(jù) 訴訟法A女士要證明曾遭到家庭暴力但若不能證明，法院只能由于證據(jù)不足認(rèn)定雙方感情并未完全破裂判決，不符合離 婚的實(shí)質(zhì)要件而不準(zhǔn)離婚。改變?nèi)∽C困難我認(rèn)為主要從兩方面入手：一方面是提高

5、民眾的法律意識(shí)，學(xué)會(huì)用法律的手段維護(hù)自己的合法權(quán)益， 在一方權(quán)力受侵害的時(shí)候及時(shí)保存證據(jù)。另一方面，發(fā)揮法 律的指引功能，細(xì)化離婚標(biāo)準(zhǔn)，使當(dāng)事人有法可依。2、離婚后未成年子女撫養(yǎng)問題我國婚姻法規(guī)定，父母離婚不影響父母與子女的關(guān)系， 不因父母婚姻關(guān)系的解除而影響父母子女關(guān)系。這是撫養(yǎng)權(quán) 相關(guān)問題（是否存在撫養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系確定與變更、提供 撫養(yǎng)費(fèi)、另一方的探視權(quán)保護(hù)等）的基礎(chǔ)。第一、撫養(yǎng)關(guān)系如何確立與變更夫妻雙方離婚后，未成年子女的撫養(yǎng)權(quán)如何確定關(guān)系孩 子未來的發(fā)展，孩子跟隨父親還是母親應(yīng)本著對(duì)孩子最有利 的原則。首先根據(jù)雙方當(dāng)事人的協(xié)商確定孩子撫養(yǎng)權(quán)，除非 雙方達(dá)成的協(xié)議對(duì)孩子的未來健康發(fā)展有

6、嚴(yán)重不利影響。其 次在雙方不能達(dá)成協(xié)議的情況下，我們要區(qū)別對(duì)待，主要以孩子的年齡和身心發(fā)展階段為標(biāo)準(zhǔn)劃分比較科學(xué)：分為兩周 歲一下、兩周歲到十周歲、十周歲以上，兩周一下的兒童很 弱小對(duì)母親的依賴性很強(qiáng)，在母親有嚴(yán)重的疾病、不適當(dāng)履 行撫養(yǎng)義務(wù)等其他不適宜撫養(yǎng)的原因除外；兩周到十周的孩子主要以有利于孩子成長(zhǎng)為標(biāo)準(zhǔn)適當(dāng)優(yōu)先考慮做過絕育手 術(shù)等喪失生育能力一方等特殊情況。對(duì)十周歲以上的未成年 子女，他們有一定的辨別是非的能力我們要考慮他們想和哪 一方生活，尊重他們個(gè)人意志的同時(shí)兼顧對(duì)他們有利的原則。 但在一些案件中雙方在爭(zhēng)奪撫養(yǎng)權(quán)的過程中往往會(huì)忽視子 女的意見，不顧及他們的真實(shí)想法，對(duì)子女的真實(shí)想法

7、也難 以確定。為此，征求意見前要采取多種方式對(duì)孩子的基本情 況進(jìn)行調(diào)查和科學(xué)分析，不要讓他們盲目的表達(dá)意愿。變更撫養(yǎng)關(guān)系與建立撫養(yǎng)關(guān)系非常類似，當(dāng)雙方父母協(xié) 議變更、孩子主動(dòng)要求或?qū)嶋H情況變化時(shí)我們也要根據(jù)利益 最大化的原則和具體的夫妻雙方的實(shí)際情況合理分擔(dān)。第二、撫養(yǎng)費(fèi)給予問題沒有撫養(yǎng)權(quán)的一方是否通常要給予孩子撫養(yǎng)費(fèi)，由雙方 當(dāng)事人協(xié)商約定，不能達(dá)成協(xié)議的由人民法院根據(jù)具體實(shí)際 判決。撫養(yǎng)費(fèi)的給付期間一般為離婚日截止到成年即十八周 歲，例外情況下比如子女年滿十六周歲以自己的收入維持基 本生活、子女上學(xué)或者子女無勞動(dòng)能力、行為能力有問題等 可以適當(dāng)縮短或延長(zhǎng)。首先，變更撫養(yǎng)費(fèi)的情況有待明確?，F(xiàn)

8、實(shí)生活中有這樣 一種情況，物價(jià)不斷上漲情況下，判決由一方當(dāng)事人承擔(dān)全 部費(fèi)用期間由現(xiàn)疾病、災(zāi)難等意外使之難以負(fù)擔(dān)后，不負(fù)擔(dān) 撫養(yǎng)費(fèi)的一方是否應(yīng)該負(fù)擔(dān)存在爭(zhēng)議，我們認(rèn)為是應(yīng)該負(fù)擔(dān) 的，因?yàn)楦改缸优P(guān)系不因婚姻關(guān)系的消滅而解除，但雙方 分擔(dān)的比例問題還要立法予以明確。其次，撫養(yǎng)費(fèi)的給予因 時(shí)因地制宜較為困難。每個(gè)離婚家庭的經(jīng)濟(jì)水平和收入來源 不同，不同地區(qū)的消費(fèi)水平和發(fā)展水平也存在很大差異，到 底給付多少贍養(yǎng)費(fèi)合適尚需要法官自由裁量缺乏較為明確 的標(biāo)準(zhǔn)。我國立法應(yīng)該完善相關(guān)撫養(yǎng)費(fèi)方面的法律法規(guī)，并 因社會(huì)環(huán)境和經(jīng)濟(jì)等客觀情況的變化發(fā)展而調(diào)整相關(guān)立法。第三、無撫養(yǎng)權(quán)一方當(dāng)事人的探視權(quán)保護(hù)關(guān)于探望權(quán)的

9、保護(hù)體現(xiàn)了司法的人文關(guān)懷，彌補(bǔ)父母離 婚對(duì)孩子健康成長(zhǎng)帶來的負(fù)面影響。因此我國婚姻法規(guī)定： 父母一方不直接撫養(yǎng)孩子的，有權(quán)利探望子女另一方要給予 協(xié)助。并不是擁有了孩子的撫養(yǎng)權(quán)就取消了對(duì)方的探望資格, 不能因?yàn)殡p方矛盾而千方百計(jì)的設(shè)法不讓對(duì)方探望或達(dá)成 強(qiáng)制性協(xié)議。如果探望不益于子女健康成長(zhǎng)可以申請(qǐng)法院中 止其資格待情形消失后允許恢復(fù)探望。司法實(shí)務(wù)中父母的探望權(quán)難以保證。主要表現(xiàn)為與孩子 共同生活的一方會(huì)因夫妻雙方感情的挫敗矛盾轉(zhuǎn)移到拒絕 對(duì)方探望權(quán)的行使，相互攻擊詆毀，離間孩子與對(duì)方感情，親情阻礙，編造謊言傷害孩子不成熟的心靈甚至?xí)斐珊⒆?的人格失衡。為此我認(rèn)為一方面夫妻雙方對(duì)自己的義務(wù)、責(zé) 任和角色定位有個(gè)清楚的認(rèn)識(shí)，不要將彼此的怨志禍及及到 孩子身上，盡量為孩子營造一個(gè)溫暖的生活環(huán)境，都多為孩 子考慮，撫平孩子因離婚帶來的痛苦和陰影。另一方面法院 真正做到在以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩的同時(shí)能靈活的審 理案件，有利于孩子的健康成長(zhǎng)。充分發(fā)揮調(diào)解的作用使雙 方最大限度的達(dá)成共識(shí)。完善我國離婚制度要解決和研究的問題很多