1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓實務(wù)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的制作與通用條款張遠堂北京盈科律師所第一部分 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本問題股權(quán)交易的主體和適用法律股權(quán)交易的主體是買方和目標(biāo)公司的股東目標(biāo)公司不是交易的主體，只是交易的承受者股權(quán)交易主要適用公司法、證券法、公司登記管理條例，其次適用合同法、物權(quán)法、勞動合同法、等等股權(quán)轉(zhuǎn)讓在實務(wù)中的使用企業(yè)并購企業(yè)重組資產(chǎn)、業(yè)務(wù)剝離股權(quán)轉(zhuǎn)讓支付方式的分類貨幣支付股權(quán)支付 1）定向增發(fā)支付（股權(quán)出資） 2）股權(quán)換股權(quán)債權(quán)支付 1）抵銷 2）第三方債權(quán)支付4 其他資產(chǎn)支付交易方案設(shè)計的目的 1）使交易更可行 2）使交易更安全 3）使交易更節(jié)約交易方案設(shè)計的內(nèi)容 1）地域（法域）的選擇 2）步驟設(shè)計

2、3）支付方式的選擇 4）融資方案的設(shè)計 5) 交易主體的確定 6）重組安排 7）競價方法的選擇 8）交易路徑的設(shè)計 根據(jù)已知條件和企業(yè)的目的設(shè)計交易方案-說服對方接受交易方案-在整個交易中非常重要交易路徑設(shè)計案例競價方法和價格類型競價方法 1）交易雙方議價 2）場內(nèi)競價 3）要約邀請（報價邀請）價格類型 1）既定價格 2）生成價格 3）對賭價格第二部分 股權(quán)轉(zhuǎn)讓實務(wù)操作保密協(xié)議獨立的法律文件-簽署即生效注意保護受讓方的權(quán)利-特別是在轉(zhuǎn)讓成交后上市公司股權(quán)交易出讓方高級人員的競業(yè)限制和保密義務(wù)意向協(xié)議和框架協(xié)議區(qū)別：是否具有法律約束力用途：意向協(xié)議、-奠定交易的基礎(chǔ)-進入實際工作階段框架協(xié)議-以

3、合同的效力確定全部交易的基礎(chǔ)、原則-具有約束力，又不失靈活務(wù)實出讓方披露和受讓方盡職調(diào)查股權(quán)并購必須進行充分的盡職調(diào)查初步盡職調(diào)查從選擇目標(biāo)企業(yè)時開始，全面盡職調(diào)查在簽署意向協(xié)議后開始，至合同訂立時止以出讓方披露為主要形式根據(jù)調(diào)查獲得的信息，調(diào)整方案，制定防范風(fēng)險的措施-是關(guān)鍵在合同中將所有信息歸為出讓方的披露，并明確出讓方保證其披露真實、全面、不存在重大遺漏和誤導(dǎo)在合同中建立-基于對披露的信任，受讓的股權(quán)的邏輯體系股權(quán)并購和資產(chǎn)并購披露調(diào)查的內(nèi)容和側(cè)重點并不完全相同根據(jù)盡職調(diào)查審視調(diào)整并購模式和交易路線關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準日依據(jù)：公司是一個持續(xù)經(jīng)營著的經(jīng)濟組織，其中的股東權(quán)益是不斷變化著的，

4、要想議定股東權(quán)益的多少，必須擇定一日（財務(wù)上為報表日）轉(zhuǎn)股基準日同評估基準日轉(zhuǎn)讓股東權(quán)益就是該日的股東權(quán)益-債權(quán)債務(wù)計于一日該日之后目標(biāo)公司股東權(quán)益的變動產(chǎn)生的損益由受讓方領(lǐng)受出讓方要對該日目標(biāo)公司股東權(quán)益的真實性負責(zé)是確定目標(biāo)公司或然負債的分水嶺7 實務(wù)：在意向協(xié)議中確定，以靠近交易時點為好目標(biāo)公司的監(jiān)管期間1 期間 自股權(quán)交易基準日始，至目標(biāo)公司管理權(quán)移交日止2 目標(biāo)公司不得為 （1）贈與財產(chǎn) （2）分配利潤（利潤配股） （3）公積金轉(zhuǎn)增資本 （4）訂立有損投資公司的合同 （5）處分核心資產(chǎn)，轉(zhuǎn)移資產(chǎn) （6）公司突擊提干或提薪 （ 7）防止增加投資公司的并購成本 （8）不得為其他損害目標(biāo)公

5、司或并購方利益的事情 （9）出讓方對目標(biāo)公司盡所有者的義務(wù)3 方法 （1）派員 （2）在意向或者框架協(xié)議中作出約定（在合同中承諾） （3）向受讓方通報關(guān)于目標(biāo)公司的重組重組的原因 （1）目標(biāo)公司的資產(chǎn)或業(yè)務(wù)有投資公司不需要的 （2）目標(biāo)公司的資產(chǎn)或業(yè)務(wù)有目標(biāo)公司不愿意出售的 （3）目標(biāo)公司的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)有依法投資公司不能經(jīng)營的重組的方式 （1）轉(zhuǎn)讓剝離-資產(chǎn)剝離-不改變目標(biāo)公司權(quán)益 （2）分立剝離-股權(quán)剝離-改變目標(biāo)公司權(quán)益資產(chǎn)剝離可以股權(quán)出讓方為受讓方，可先訂協(xié)議后實際剝離股權(quán)剝離必須先剝離后并購任何重組方案應(yīng)經(jīng)雙方書面確認目標(biāo)公司或然負債1 或然負債是指由股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準日之前原因引致的，目

6、標(biāo)公司在計價基準日之后負擔(dān)的各項債務(wù)，且該等債務(wù)出讓方未披露；或雖披露但實際債務(wù)額大于披露額的部分2 不和解及通知義務(wù)，目標(biāo)公司在遭遇或然負債時不應(yīng)與債權(quán)人和解，應(yīng)當(dāng)通知出讓方，并協(xié)助其進行抗辯（遭遇法院強制執(zhí)行的除外）賠償義務(wù)的豁免及上限賠償額為或然負債額乘轉(zhuǎn)股比例一般約定賠償責(zé)任的期限，如24個月或28個月，但擔(dān)?；虿皇茉V訟時效限制的除外6 或然負債是股權(quán)并購的最大風(fēng)險之一如何應(yīng)對存續(xù)股東的優(yōu)購權(quán)在盡職調(diào)查中注意合同、章程、特別協(xié)議的有關(guān)約定應(yīng)對方法 （1）書面通知其他股東 （2）要求其他股東出具書面聲明 （3）采間接并購方法繞開其他股東 （4）先參股，再并購排除優(yōu)先權(quán)股東對股東無優(yōu)先權(quán)善

7、待存續(xù)股東如何應(yīng)對股東借款股東借款指股東有對目標(biāo)公司的貸款股東借款有等比借款和單獨借款之分應(yīng)對方法 （1）在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的同時作債權(quán)轉(zhuǎn)讓 （2）保留債權(quán)由目標(biāo)公司償還最好單獨訂立債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效為生效條件注意債權(quán)與注資的比例注意債權(quán)外匯登記股權(quán)并購款的支付對等支付 (1) 在合同生效后付一部分 (2) 在工商變更登記完成后再付一部分 (3) 在目標(biāo)公司管理權(quán)移交后再付一部分 （4）在股權(quán)并購?fù)瓿珊蟮妮^長時間完成支付監(jiān)管賬戶支付 (1) 在目標(biāo)公司所在地開立共管賬戶 （2）銀行、出讓方、受讓方訂立協(xié)議 (3) 受讓方將款項匯入 （4）成就付款條件的，銀行放款 （5）交易不成就的或余款

8、銀行返還3 投資銀行貸付 扛桿并購內(nèi)部外部事項權(quán)力機構(gòu)的決議有效的授權(quán)反壟斷審查國家安全審查政府批準公關(guān)如何應(yīng)對改制企業(yè)股權(quán)不明風(fēng)險情況 （1）最初分配不明確 （2）轉(zhuǎn)讓手續(xù)不齊備 （3）職工調(diào)離股份收回（4）公司回購 （5）假名股東持股 （6）注冊資本實收資本不等 （7）管理者持股多 （8）管理者對員工承諾不兌現(xiàn) （9）股東登記變更滯后（10）無股東登記簿管理混亂事發(fā)時間 股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成，轉(zhuǎn)讓價格周知后3 應(yīng)對方法 （1）充分細致的盡職調(diào)查 （2）嚴格查核股權(quán)的形成 （3）公告權(quán)益人申報權(quán)益 （4）派員直接參與修補事務(wù)防范股權(quán)并購風(fēng)險的措施股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保 （1）出讓方繼續(xù)保有部分股權(quán)；（2）用股

9、權(quán)對目標(biāo)公司或然負債的賠償責(zé)任擔(dān)保； （3）訂立附期限的轉(zhuǎn)股協(xié)議，約定剩余股權(quán)轉(zhuǎn)讓的時間和價格滯留部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款 （1）滯留期限1-2年； （2）期間發(fā)生或然負債賠償責(zé)任的，直接從應(yīng)付轉(zhuǎn)股款中扣收3 充分的盡職調(diào)查如何取得對目標(biāo)公司的控制權(quán)控制權(quán)的意義 （1） 能否控制目標(biāo)公司的行為 （2）能否獲取規(guī)模效益 （3）能否實現(xiàn)并購目標(biāo)實現(xiàn)控制權(quán)的條件 （1）取得基本股份數(shù)額 （2）修改好目標(biāo)公司章程 （3）處理好與存續(xù)股東的關(guān)系 （4）建立目標(biāo)公司管理權(quán)移交機制3通過整合實現(xiàn)控制權(quán)第三部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的制作股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同（法律文件）的功能 1 使交易得以成立，得到法律的肯定，對交 易各方有約束力

10、2 是各方履行義務(wù)，享受權(quán)利的標(biāo)準 3 是解決爭議、救濟守約方的依據(jù)交易文件的結(jié)構(gòu) 1 交易模式?jīng)Q定交易文件的結(jié)構(gòu) 2 交易法域的法律制約交易文件 3 交易文件是一個體系 4 交易文件每個組成部分的功能-決定其 內(nèi)容 5 先確定交易文件的結(jié)構(gòu)，然后再起草交易文件的制作 1 原則-怎么談的就怎么寫 2 談什么-根據(jù)交易方案和盡調(diào)情況-進 行談判 3 充分談判是起草好法律文件的前提 4 利用好意向協(xié)議、談判記錄、會談記要等-交易文件是 談出來的，不是編出來的 5 處理好文件之間的分工和銜接 6 分工起草合并審核 7 不要輕易放棄起草權(quán) 8 不要輕易接受對方起草的文件 9 適用法律的選擇很重要10

11、怎樣處理各種階段性文件的關(guān)系簽署前的定稿非常關(guān)鍵 1 不易在對方辦公室定稿并安排簽署 2 不易倉促定稿簽署 3 誰來最后核稿 4 莫急、莫急第四部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的通常條款九 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的常見條款（1）首部-訂立合同的目的詞語定義-防止誤解和歧義交易者、目標(biāo)公司-名稱和基本信息交易標(biāo)的-普通股還是優(yōu)先股，多少出讓方的聲明和承諾- （1）股權(quán)的真實可靠 （2）出讓的可靠性 （3）目標(biāo)公司的合法性 （4）目標(biāo)公司財產(chǎn)、經(jīng)營數(shù)據(jù)的真實性 （5）對目標(biāo)公司監(jiān)管期間義務(wù)的承諾6 受讓方的聲明和承諾-受讓行為可靠，有支付能力十 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的常見條款（2）計價基準日及基準日后目標(biāo)公司的損益股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格、稅

12、負和費用轉(zhuǎn)股價款的支付 （1）計價本位幣 （2）支付貨幣 （3）匯率 （4）支付方式 （5）支付條件和期限十一 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的常見條款（3）目標(biāo)公司發(fā)生或然負債出讓方的賠償責(zé)任交易股權(quán)的交割-交付交割和登記交割目標(biāo)公司管理權(quán)的交割（控股股東）反壟斷審查的申報和相關(guān)事宜終止交易和分手費違約責(zé)任、賠償責(zé)任適用法律和爭議的解決方法不可抗力十二股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的常見條款（4）文字效力（對抗雙方以前簽署的文件）其他約定通知簽署和生效內(nèi)容總結(jié)股權(quán)轉(zhuǎn)讓實務(wù)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的制作與通用條款。股權(quán)交易的主體是買方和目標(biāo)公司的股東。股權(quán)交易主要適用公司法、證券法、公司登記管理條例，其次適用合同法、物權(quán)法、勞動合同法、等等?？蚣軈f(xié)議-以合同的效力確定全部交易的基礎(chǔ)、原則-具有約束力，又不失靈活務(wù)實。在合同中建立-基于對披露的信任，受讓的股權(quán)的邏輯體系。轉(zhuǎn)股基準日同評估基準日。轉(zhuǎn)讓股東權(quán)益就是該日的股東權(quán)