第二章：公司的設(shè)立第二章：公司的設(shè)立1第一節(jié)公司設(shè)立制度公司設(shè)立概述公司設(shè)立條件公司設(shè)立程序公司設(shè)立效力第二節(jié)公司設(shè)立登記第三節(jié)公司的名稱和住所第二章公司的設(shè)立分解課件2第一節(jié)公司設(shè)立制度一、公司設(shè)立的概念和性質(zhì)二、公司設(shè)立的立法原則和方式三、公司設(shè)立一般條件第一節(jié)公司設(shè)立制度一、公司設(shè)立的概念和性質(zhì)3一、公司設(shè)立的概念和特征此標(biāo)題下包括兩個問題：1.公司設(shè)立的概念2.公司設(shè)立的法律特征①何為發(fā)起人？發(fā)起人與股東有何區(qū)別？②公司設(shè)立與公司成立有何不同？③設(shè)立中的公司的法律地位如何？一、公司設(shè)立的概念和特征此標(biāo)題下包括兩個問題：4（一）公司設(shè)立的概念

【公司設(shè)立】是指公司發(fā)起人為促成公司成立并取得法人資格，依照法律規(guī)定的條件和程序所進行的一系列法律行為的總稱。（一）公司設(shè)立的概念【公司設(shè)立】是指公司發(fā)起人為促成公司成5（二）公司設(shè)立的法律特征1、公司設(shè)立的主體是股份有限公司的發(fā)起人及擬成為有限公司股東的組建人。（二）公司設(shè)立的法律特征1、公司設(shè)立的主體是股份有限公司的6問題：發(fā)起人？問題：發(fā)起人？7A.發(fā)起人的概念：為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認購出資或者股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)當(dāng)認定為公司的發(fā)起人，包括有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東。（公司法司解三第一條）例：甲借給乙100萬元，以助乙與他人設(shè)立A公司，請問A公司成立后，甲是股東嗎？A.發(fā)起人的概念：8B.發(fā)起人與股東的區(qū)別：發(fā)起人是特殊的股東——是實施設(shè)立行為的股東，在公司成立之前稱為發(fā)起人，公司成立后即稱為股東。權(quán)利大、責(zé)任大、風(fēng)險大

B.發(fā)起人與股東的區(qū)別：92、設(shè)立行為的目的在于最終成立公司，取得主體資格。2、設(shè)立行為的目的在于最終成立公司，取得主體資格。103、公司設(shè)立是公司成立必要的過程和前提。何為公司成立？公司設(shè)立與公司成立有何區(qū)別？所謂公司成立，表示的是一種結(jié)果，是公司經(jīng)過設(shè)立程序，具備法定條件，經(jīng)政府主管機關(guān)核準登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，依法取得法人資格的一種法律事實。

3、公司設(shè)立是公司成立必要的過程和前提。11甲乙丙共同出資設(shè)立加州陽光餐飲公司，其過程如下圖所示：甲乙丙共同出資設(shè)立加州陽光餐飲公司，其過程如下圖所示：12

制訂公司章程設(shè)立登記申請發(fā)起人協(xié)議設(shè)立中公司成立后的公司設(shè)立前行為設(shè)立行為登記注冊

登記行為（受理、審查、核準注冊）制訂公司章程設(shè)立13問題：

公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別？問題：

公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別？141、發(fā)生階段不同公司成立以取得營業(yè)執(zhí)照為標(biāo)準，在此之前統(tǒng)稱為公司設(shè)立2、行為性質(zhì)不同公司設(shè)立包含一系列法律行為；公司成立指公司取得營業(yè)執(zhí)照而具有法人資格時的狀態(tài)3、法律效力不同公司設(shè)立是公司成立的準備階段，此時公司主體尚未產(chǎn)生，發(fā)起人進行設(shè)立行為；公司成立標(biāo)志著公司法人主體資格的獲得4、參與主體不同公司設(shè)立：發(fā)起人與其他認股人（平等）；公司成立：發(fā)起人與登記主管機關(guān)（行政關(guān)系）5、解決爭議的依據(jù)不同公司設(shè)立：民事爭議；公司成立：行政爭議1、發(fā)生階段不同15問題：

設(shè)立中的公司的法律地位？設(shè)立中的公司的法律性質(zhì)屬于無權(quán)利能力的經(jīng)濟組織，其不能以自己名義對外從事活動，也不能獨立承擔(dān)責(zé)任。

問題：

設(shè)立中的公司的法律地位？設(shè)立中的公司的法律性質(zhì)屬于無16公司設(shè)立階段發(fā)起人訂立的合同的責(zé)任承擔(dān)：（公司法司法解釋三）1、基本原則——外觀主義看商行為人的行為外觀表見代理、善意取得制度等公司設(shè)立階段發(fā)起人訂立的合同的責(zé)任承擔(dān)：（公司法司法解釋三）172、具體適用情形一，發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義訂立的合同：（1）合同載明主體發(fā)起人與相對人，原則上應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任。例：甲、乙、丙擬設(shè)立“加州陽光有限責(zé)任公司”，甲與A公司簽訂租賃合同，承租其大廈一層用于將來辦公。合同責(zé)任？（2）公司確認或?qū)嶋H成為合同主體；相對人也愿意；公司—相對人該公司成立后認可甲所簽合同，并入駐經(jīng)營辦公，A公司也認可。合同責(zé)任？2、具體適用18情形二，發(fā)起人在公司設(shè)立階段以設(shè)立中公司名義訂立合同（1）公司——相對人例：甲以“加州陽光（籌）”與A公司訂立合同，合同責(zé)任？（2）公司有證據(jù)證明相對人為自己利益、相對人非善意：發(fā)起人——相對人甲以“加州陽光（籌）”與A公司訂立合同，租賃A所有另一處辦公場所，實際用于其私人所屬旅游公司辦公經(jīng)營，對此，相對人明知，但仍與之簽訂合同。合同責(zé)任？情形二，發(fā)起人在公司設(shè)立階段以設(shè)立中公司名義訂立合同19（三）設(shè)立行為的內(nèi)容及其法律性質(zhì)1、設(shè)立行為的內(nèi)容制定章程、確定股東及出資、招股認股、召開創(chuàng)立大會、聘任董、監(jiān)事等——民事法律行為；公司登記、特種行業(yè)經(jīng)營之批準等——行政法律行為。

2、設(shè)立行為的法律性質(zhì)通說認為是共同行為：公司發(fā)起人在同一目的的驅(qū)使下，以多數(shù)發(fā)起人的意思表示，共同一致作出的行為。

（三）設(shè)立行為的內(nèi)容及其法律性質(zhì)1、設(shè)立行為的內(nèi)容20二、公司設(shè)立的立法原則和方式（一）立法原則1．自由設(shè)立主義2．特許設(shè)立主義3．核準設(shè)立主義4．單純準則設(shè)立主義

5．嚴格準則設(shè)立主義二、公司設(shè)立的立法原則和方式（一）立法原則211、自由設(shè)立主義2、特許主義公司的設(shè)立必須經(jīng)過國家元首特別許可或者經(jīng)過國家立法機關(guān)頒發(fā)特別法令予以許可1、自由設(shè)立主義223、核準設(shè)立主義（許可設(shè)立主義）行政機關(guān)許可4、單純準則設(shè)立主義5、嚴格準則設(shè)立主義符合法定設(shè)立條件（準則主義）的公司必須經(jīng)設(shè)立登記（登記主義），取得營業(yè)執(zhí)照，才能依法成立；加重公司設(shè)立過程中發(fā)起人的責(zé)任（發(fā)起人嚴格責(zé)任），防止發(fā)起人利用公司進行損害債權(quán)人和社會利益的活動。3、核準設(shè)立主義（許可設(shè)立主義）23我國公司設(shè)立的立法原則表現(xiàn)為嚴格準則主義與核準主義相結(jié)合。（1）嚴格準則主義：何為加重公司設(shè)立過程中發(fā)起人的責(zé)任？①資本充實（填補）責(zé)任及發(fā)起人之間出資擔(dān)保責(zé)任（31、94）設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東（發(fā)起人）補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東（發(fā)起人）承擔(dān)連帶責(zé)任。我國公司設(shè)立的立法原則表現(xiàn)為嚴格準則主義與核準主義相結(jié)合。24例：甲、乙、丙作為發(fā)起人分別認繳出資額：估價為100萬元新型專利、100萬元現(xiàn)金、50萬元現(xiàn)金設(shè)立A有限責(zé)任公司，后丁、戊加入。公司成立后，發(fā)現(xiàn)甲的新型專利市場估價僅為50萬元。處理方式：（1）甲補足；（2）乙丙承擔(dān)連帶責(zé)任；（3）丁戊？

例：甲、乙、丙作為發(fā)起人分別認繳出資額：估價為100萬元新型25②違約責(zé)任。公司股東、發(fā)起人不按照前款（按期繳納出資）規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。（28）例：甲乙丙三人共同組建一有限責(zé)任公司，后丁戊加入。出資協(xié)議約定甲以現(xiàn)金十萬元出資，甲已繳納六萬元出資，尚有四萬元未繳納。甲承擔(dān)什么責(zé)任？②違約責(zé)任。公司股東、發(fā)起人不按照前款（按期繳納出資）規(guī)定繳26③損害賠償責(zé)任。《公司法》規(guī)定，在公司的設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過錯致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。（95）例：某股份有限公司設(shè)立期間，發(fā)起人張某值班時，因亂扔煙頭將公司籌備組租用的房屋燒毀，籌備組為此向房主支付的5萬元賠償金，張某對公司承擔(dān)什么責(zé)任？③損害賠償責(zé)任?！豆痉ā芬?guī)定，在公司的設(shè)立過程中，由于發(fā)起27（2）核準主義：特殊行業(yè)須核準涉及公共安全和特種、煙草、旅游、印刷出版、錄像制品制作出版發(fā)行、金融行業(yè)……（2）核準主義：特殊行業(yè)須核準28《公司法》第6條規(guī)定：“設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。符合本法規(guī)定的條件的，由公司登記機關(guān)登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司?！薄胺?、行政法規(guī)對設(shè)立公司規(guī)定必須報經(jīng)審批的，在公司登記前依法辦理審批手續(xù)?！薄豆痉ā返?條規(guī)定：“設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機關(guān)申請29（二）公司設(shè)立的法定方式公司設(shè)立的方式，是指設(shè)立公司采取何種方法和程序。依據(jù)公司設(shè)立時資本募集的方式：1、發(fā)起設(shè)立2、募集設(shè)立募集——為某事而籌集（資金）（二）公司設(shè)立的法定方式公司設(shè)立的方式，是指設(shè)立公司采取何種301、發(fā)起設(shè)立①概念：發(fā)起設(shè)立又稱共同設(shè)立或單純設(shè)立，是指由發(fā)起人共同出資或認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司的一種方式。②特征：公司資本或公司發(fā)行的全部股份不向社會公開募集，而由全體發(fā)起人出資或在全體發(fā)起人范圍內(nèi)認購全部股份。設(shè)立公司時的發(fā)起人是未來公司的全部股東。

1、發(fā)起設(shè)立①概念：發(fā)起設(shè)立又稱共同設(shè)立或單純設(shè)立，是指由發(fā)31③適用：此種方式對社會公眾利益影響相對較小，法律規(guī)定的程序比較簡單，設(shè)立期限短、成本低；成立后的公司股東也具有穩(wěn)定性和封閉性，因此較為適宜中小型公司。

我國有限責(zé)任公司必須采用發(fā)起方式設(shè)立；股份有限公司則既可以采用發(fā)起方式設(shè)立也可采取募集方式設(shè)立。

③適用：322、募集設(shè)立①概念：募集設(shè)立也稱為招股設(shè)立、漸次設(shè)立或復(fù)雜設(shè)立，是指發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分按法定程序向社會公開募集或者向特定對象募集（200人以下）而設(shè)立公司的方式。②特征：A.招股設(shè)立。向社會公眾公開募集股份。B.漸次設(shè)立。募股順序是先由發(fā)起人認購部分股份，再由社會公眾或特定對象認購其余股份。C.復(fù)雜設(shè)立。與發(fā)起設(shè)立相比，因涉及社會公眾利益，法律規(guī)定的程序嚴格復(fù)雜。2、募集設(shè)立①概念：募集設(shè)立也稱為招股設(shè)立、漸次設(shè)立或復(fù)雜設(shè)33設(shè)立方式：發(fā)起設(shè)立（發(fā)起人認購全部）募集設(shè)立（發(fā)起人認購35%以上）募集設(shè)立：1、公開募集（向不特定對象或特定對象超過200人募集）；2、定向（非公開）募集（向特定對象200人以下募集）

設(shè)立方式：發(fā)起設(shè)立（發(fā)起人認購全部）34③適用：募集設(shè)立適用于股份公司，有限公司不可采取募集設(shè)立方式。

④評價：與發(fā)起設(shè)立相比，募集設(shè)立有利有弊：其利在于：便于籌集資金。其弊在于：A.監(jiān)管嚴格，程序復(fù)雜；B.股權(quán)分散，不利控制；C.易生欺詐，易損公益。③適用：35⑤法律限制：A.發(fā)起人認購的股份發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；B.發(fā)起人的股份自公司成立1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓等。C.發(fā)起人、認股人均不能分期繳納出資。（81-2

有關(guān)募集設(shè)立，注冊資本為實收資本的規(guī)定）D.公司法還規(guī)定資本募集須由證券經(jīng)營機構(gòu)承銷，須由銀行代收股款，以及募集失敗時發(fā)起人的返還責(zé)任等。E.證券法規(guī)定資本募集須經(jīng)證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準。⑤法律限制：36案例：某國有企業(yè)擬改制為公司。除5個法人股東作為發(fā)起人外，擬將企業(yè)的190名員工都作為改制后公司的股東，上述法人股東和自然人股東作為公司設(shè)立后的全部股東。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，該企業(yè)的公司制改革應(yīng)當(dāng)選擇下列哪種方式？

A.可將企業(yè)改制為有限責(zé)任公司，由上述法人股東和自然人股東出資并擁有股份

B.可將企業(yè)改制為股份有限公司，由上述法人股東和自然人股東以發(fā)起方式設(shè)立

C.企業(yè)員工不能持有公司股份，該企業(yè)如果進行公司制改革，應(yīng)當(dāng)通過向社會公開募集股份的方式進行

D.經(jīng)批準可以突破有限責(zé)任公司對股東人數(shù)的限制，公司形式仍然可為有限責(zé)任公司

案例：某國有企業(yè)擬改制為公司。除5個法人股東作為發(fā)起人外，擬37答案：B答案：B38請說明下列情形分別為何種設(shè)立公司方式？例1：甲乙丙三公司各出資1000萬元，丁、戊兩人出資價值分別為1000萬元之土地使用權(quán)及房屋，設(shè)立A有限責(zé)任（股份有限）公司——？例2：甲乙丙分別出資1000萬元、1000萬元、1500萬元，其余擬向社會公開募集，可向社會公開募集多少資金——？例3：同2，其余擬向201家公司及自然人募集——？例4：同2，其余擬向200家公司及自然人募集——？例5：同2，其余擬向100家公司及自然人募集——？請說明下列情形分別為何種設(shè)立公司方式？39三、公司設(shè)立的一般條件（一）設(shè)立主體條件（二）公司財產(chǎn)條件（三）公司組織條件（四）公司經(jīng)營條件（五）設(shè)立行為條件三、公司設(shè)立的一般條件（一）設(shè)立主體條件40第23條設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(一)股東符合法定人數(shù)；

(二)股東出資達到法定資本最低限額；

(三)股東共同制定公司章程；

(四)有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)；

(五)有公司住所。

第23條設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(一)股東符41第77條設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(一)發(fā)起人符合法定人數(shù)；

(二)發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額；

(三)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；

(四)發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過；

(五)有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)；

(六)有公司住所。

第77條設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(一)發(fā)起42上市公司：《證券法》第50條：股份有限公司申請上市，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：（一）股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準已公開發(fā)行；（二）公司股本總額不少于人民幣三千萬元；（三）公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，公司發(fā)行股份的比例為百分之十以上；（四）公司最近三年無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載。證券交易所可以規(guī)定高于前款規(guī)定的上市條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準。上市公司：43（一）主體條件1．對發(fā)起人人數(shù)的要求①有限責(zé)任公司(1-50人）②國有獨資公司③股份有限公司（發(fā)起人2-200人）④上市公司*（一）主體條件1．對發(fā)起人人數(shù)的要求442．對發(fā)起人和股東資格的限制①國家黨政機關(guān)、軍隊一般不能成為公司發(fā)起人和股東，特別授權(quán)的例外；國家公務(wù)員、法官、檢察官不能作為公司的發(fā)起人和有限公司的股東，但是否可以成為股份公司的股東，法律規(guī)定不明，一般應(yīng)視為允許。（＃公務(wù)員不得從事或者參與營利性活動，在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務(wù)；）

②自然人作為發(fā)起人應(yīng)具有完全行為能力。③股份公司發(fā)起人須有半數(shù)以上在中國有住所。2．對發(fā)起人和股東資格的限制45④國有獨資公司的發(fā)起人限于國家授權(quán)投資的機構(gòu)和國家授權(quán)的部門.（國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)

，各部委）⑤會計師事務(wù)所、審計事務(wù)所、律師事務(wù)所和資產(chǎn)評估機構(gòu)不得作為投資主體向其它行業(yè)投資設(shè)立公司。

④國有獨資公司的發(fā)起人限于國家授權(quán)投資的機構(gòu)和國家授權(quán)的部門46（二）財產(chǎn)條件

1.對最低注冊資本的要求①有限責(zé)任公司3萬②股份有限公司500萬③上市公司*（3000萬）④按特別法設(shè)立的公司應(yīng)符合特別法對公司資本最低限額的要求（二）財產(chǎn)條件1.對最低注冊資本的要求47有限責(zé)任公司一般為3萬元為認繳資本。一人有限責(zé)任公司為10萬為實繳資本；股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。有限責(zé)任公司一般為3萬元為認繳資本。一人有限責(zé)任公司為148公司法第二十六條：有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。公司法第二十六條：有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記49請問：在某有限公司注冊資本分別為3萬、5萬、10萬、15萬、20萬的情況下，全體股東首次出資額分別為？請問：在某有限公司注冊資本分別為3萬、5萬、10萬、15萬、50結(jié)論：注冊資本＜15萬元，首次出資額=3萬元注冊資本≥15萬元，首次出資額=注冊資本×20%結(jié)論：51第八十一條股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。第八十一條股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公52

2．對資本構(gòu)成的要求①資本是否劃分為股份，即是否由股份構(gòu)成。②股東出資方式及其所占資本總額的比例。

（貨幣≥30%）③公司發(fā)起人出資數(shù)額及其占資本總額的比例。（發(fā)起設(shè)立

≥20%；募集設(shè)立≥

35%）2．對資本構(gòu)成的要求53（三）組織條件

組織條件包括公司的名稱和組織機構(gòu)等。我國公司的組織機構(gòu)是指“三會”制度。

（三）組織條件組織條件包括公司的名稱和組織機構(gòu)等。我國公54（四）經(jīng)營條件

有公司住所（四）經(jīng)營條件

有公司住所55（五）設(shè)立行為條件

發(fā)起人協(xié)議、股東共同制定章程等。（五）設(shè)立行為條件

發(fā)起人協(xié)議、股東共同制定章程等。56有限公司股份上市（股份）公司設(shè)立主體1-50人發(fā)起人2-200人、半數(shù)以上在中國有住所最低注冊資本3萬元（1人-10萬元實繳）500萬元3000萬元發(fā)起人出資全部全部（發(fā)起設(shè)立）；≥35%（募集設(shè)立）、公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，公司發(fā)行股份的比例為百分之十以上；現(xiàn)金出資≥30%≥30%首次出資額≥20%；且不低于法定最低注冊資本限額≥20%；全部（募集設(shè)立）公司組織三會三會設(shè)立行為發(fā)起設(shè)立發(fā)起及募集設(shè)立有限公司股份上市（股份）公司設(shè)立主體1-50人發(fā)起人2-2057第二節(jié)公司設(shè)立登記何為公司設(shè)立登記？登記有何意義和法律效力？第二節(jié)公司設(shè)立登記何為公司設(shè)立登記？581、公司登記設(shè)立、變更、注銷2、含義公司設(shè)立登記是指公司在設(shè)立時，由申請人依法在公司注冊登記機關(guān)提出申請，主管機關(guān)審查無誤后予以核準并記載法定登記事項的行為。1、公司登記593、公司登記的法律依據(jù)我國《公司法》；《中華人民共和國公司登記管理條例》；《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》。3、公司登記的法律依據(jù)604、公司登記的機關(guān)我國的公司登記機關(guān)是國家工商行政管理局和地方各級工商行政管理局。5、公司登記的意義和法律效力A.確認公司法人資格，賦予其商事行為能力。B.確認公司的注冊地及住所，明確行政管轄和訴訟管轄。C.利于交易安全。D.利于國家宏觀調(diào)控和微觀監(jiān)管。4、公司登記的機關(guān)61第三節(jié)公司設(shè)立的效力☆本節(jié)包括三個問題：一、公司設(shè)立成功二、公司設(shè)立失敗三、公司設(shè)立瑕疵第三節(jié)公司設(shè)立的效力☆本節(jié)包括三個問題：62一、公司設(shè)立成功1、設(shè)立成功對公司的效力。①取得法人資格。②承擔(dān)發(fā)起人設(shè)立行為的后果。一、公司設(shè)立成功1、設(shè)立成功對公司的效力。632、設(shè)立成功對發(fā)起人的效力①資本充實責(zé)任②違約責(zé)任③給公司造成損害的，應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。④給第三人造成損害的，原則上發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任；發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害，公司成立后受害人請求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。2、設(shè)立成功對發(fā)起人的效力64資本充實責(zé)任。又稱“差額填補責(zé)任”?！豆痉ā芬?guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。（31、94）

違約責(zé)任。公司股東、發(fā)起人不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。損害賠償責(zé)任。《公司法》規(guī)定，在公司的設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過錯致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。（95）資本充實責(zé)任。又稱“差額填補責(zé)任”。《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任65二、公司設(shè)立失敗1、設(shè)立失敗對公司的效力公司不能取得法人資格。二、公司設(shè)立失敗1、設(shè)立失敗對公司的效力662、設(shè)立失敗對發(fā)起人的效力（/95）①對設(shè)立費用和債務(wù)負無限連帶責(zé)任。②對已收股款的返還責(zé)任，是無限連帶責(zé)任。③給第三人造成損害的，第三人請求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；(公司或者)無過錯的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過錯的發(fā)起人追償。2、設(shè)立失敗對發(fā)起人的效力（/95）67三、公司設(shè)立無效（一）含義：公司經(jīng)登記機關(guān)核準登記頒發(fā)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，由于公司設(shè)立在條件或程序上存在實質(zhì)性缺陷，故法律上認為該公司應(yīng)當(dāng)認定為無效的情形。1、公司設(shè)立無效針對的只是該公司法人人格的存續(xù)，而并不要求對該法人成立后所從事的全部商事活動和行為做出評判。2、公司設(shè)立無效具有相對性特征（可以補救；向后發(fā)生法律效力）。三、公司設(shè)立無效68（二）公司設(shè)立無效的原因1、設(shè)立主體有瑕疵2、公司章程絕對記載事項欠缺或記載違法3、發(fā)起人未召集創(chuàng)立大會或創(chuàng)立大會決議公司設(shè)立無效4、公司設(shè)立的目的違法或違背社會公共利益5、公司注冊資本不足或公司注冊資本虛假6、從事特定事業(yè)的公司未經(jīng)主管部門批準……（二）公司設(shè)立無效的原因69（三）設(shè)立無效的提出

1、行政途徑：由公司登記機關(guān)及其上級登記機關(guān)基于法律賦予的行政權(quán)力，對公司設(shè)立的有效性予以確認；2、對登記機關(guān)撤銷公司的行為，當(dāng)事公司可以提起行政訴訟。（三）設(shè)立無效的提出70嫦娥，千萬不要落在別人家的院子里20世紀80年代，美國人丹尼斯利用美國法律的“漏洞”在美國舊金山土地管理部門取得了月球土地的所有權(quán)（丹尼斯當(dāng)年對美國加利福尼亞州的一項法律作了仔細研究。該法律規(guī)定：誰只要對無主的財產(chǎn)提出產(chǎn)權(quán)要求，便可以成為產(chǎn)權(quán)人，月球就屬于這種無主的財產(chǎn)。聯(lián)合國1967年制定的《外層空間條約》亦有漏洞，即在這份外太空條約中，所有聯(lián)合國成員都簽署并同意外太空天體的主權(quán)不為任何一個國家所有，但該條約卻沒規(guī)定私人不可以擁有外太空星體。）。丹尼斯取得月球土地所有權(quán)后開始在全世界銷售。已經(jīng)在美、英、法、德、日、澳大利亞、新西蘭建立了代表處。北京月球村航天科技有限公司是世界上第八家，也是中國唯一一家被授權(quán)公司。該公司持有丹尼斯在中國地區(qū)銷售月球土地的授權(quán)證書，允許其銷售17775.8英畝月球土地，一英畝售價298RMB。嫦娥，千萬不要落在別人家的院子里71北京月球村航天科技有限公司設(shè)立案朝陽工商分局專門出賣月球等星球的土地海淀區(qū)人民法院撤銷非法行政訴訟北京月球村航天科技朝陽工商分局專門出賣月球海淀區(qū)人民法院撤銷72（四）設(shè)立無效的法律后果1、對公司登記的影響——宣告無效應(yīng)進行登記2、對公司及其內(nèi)部成員的影響——視同解散3、對世性設(shè)立無效具有對世性。公司設(shè)立無效之判決對第三人只具有向后的效力，沒有溯及力，不影響判決確定前公司、股東、第三人之間產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)（四）設(shè)立無效的法律后果73例：某甲與乙編造審批文件成立A音像公司，從事音像制品的批發(fā)、零售、出租音像業(yè)務(wù)。后被發(fā)現(xiàn)造假，由工商登記管理機關(guān)撤銷其登記。設(shè)立無效從撤銷登記之日起向后發(fā)生效力——例：某甲與乙編造審批文件成立A音像公司，從事音像制品的批發(fā)、74（五）我國有關(guān)公司設(shè)立無效的法律規(guī)定公司法199違反本法規(guī)定，虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以五萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。（五）我國有關(guān)公司設(shè)立無效的法律規(guī)定75第四節(jié)公司的名稱和住所

（自學(xué)內(nèi)容）

☆本節(jié)包括兩個問題：一、公司的名稱二、公司的住所第四節(jié)公司的名稱和住所

（自學(xué)內(nèi)容）

☆本節(jié)包括兩個76一、公司名稱（一）公司名稱含義及法律特征公司名稱是公司依法專有的與其他公司相區(qū)別的一種文字標(biāo)志。1、標(biāo)示性2、依附性3、排他性一、公司名稱77（二）公司名稱的構(gòu)成1、由行政區(qū)劃、字號、行業(yè)、組織形式依次組成（1）禁止性內(nèi)容（2）可以使用“中國”、“中華”、“全國”、“國際”等文字的公司：全國性公司、大型進出口公司、大型企業(yè)集團（3）可以使用投資者姓名作為商號的公司：私人企業(yè)、外商投資企業(yè)（4）可以使用“總公司”具有三個以上分支機構(gòu)的公司（二）公司名稱的構(gòu)成78（三）公司的名稱權(quán)1、雙重性：人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)2、專有性：同一登記范圍內(nèi)的同行業(yè)企業(yè)不僅不能登記注冊同樣或類似的名稱，也不得使用同樣或類似的名稱。3、可轉(zhuǎn)讓性。名稱權(quán)轉(zhuǎn)讓與營業(yè)轉(zhuǎn)讓的關(guān)系（三）公司的名稱權(quán)79二、公司住所（一）公司住所的法律含義公司主要辦事機構(gòu)所在地1、確定公司登記機關(guān)和管理機關(guān)2、確認地域管轄和訴訟文書送達地3、確定合同履行地4、涉外民事法律關(guān)系中確定準據(jù)法5、公司住所與公司的生產(chǎn)經(jīng)營場所二、公司住所（一）公司住所的法律含義80本章——“公司設(shè)立”回顧重點回顧：設(shè)立中公司法律地位？公司設(shè)立的準則？發(fā)起人責(zé)任？發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立？公司設(shè)立的一般條件？公司設(shè)立的效力？本章——“公司設(shè)立”回顧重點回顧：81第二章：公司的設(shè)立第二章：公司的設(shè)立82第一節(jié)公司設(shè)立制度公司設(shè)立概述公司設(shè)立條件公司設(shè)立程序公司設(shè)立效力第二節(jié)公司設(shè)立登記第三節(jié)公司的名稱和住所第二章公司的設(shè)立分解課件83第一節(jié)公司設(shè)立制度一、公司設(shè)立的概念和性質(zhì)二、公司設(shè)立的立法原則和方式三、公司設(shè)立一般條件第一節(jié)公司設(shè)立制度一、公司設(shè)立的概念和性質(zhì)84一、公司設(shè)立的概念和特征此標(biāo)題下包括兩個問題：1.公司設(shè)立的概念2.公司設(shè)立的法律特征①何為發(fā)起人？發(fā)起人與股東有何區(qū)別？②公司設(shè)立與公司成立有何不同？③設(shè)立中的公司的法律地位如何？一、公司設(shè)立的概念和特征此標(biāo)題下包括兩個問題：85（一）公司設(shè)立的概念

【公司設(shè)立】是指公司發(fā)起人為促成公司成立并取得法人資格，依照法律規(guī)定的條件和程序所進行的一系列法律行為的總稱。（一）公司設(shè)立的概念【公司設(shè)立】是指公司發(fā)起人為促成公司成86（二）公司設(shè)立的法律特征1、公司設(shè)立的主體是股份有限公司的發(fā)起人及擬成為有限公司股東的組建人。（二）公司設(shè)立的法律特征1、公司設(shè)立的主體是股份有限公司的87問題：發(fā)起人？問題：發(fā)起人？88A.發(fā)起人的概念：為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認購出資或者股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)當(dāng)認定為公司的發(fā)起人，包括有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東。（公司法司解三第一條）例：甲借給乙100萬元，以助乙與他人設(shè)立A公司，請問A公司成立后，甲是股東嗎？A.發(fā)起人的概念：89B.發(fā)起人與股東的區(qū)別：發(fā)起人是特殊的股東——是實施設(shè)立行為的股東，在公司成立之前稱為發(fā)起人，公司成立后即稱為股東。權(quán)利大、責(zé)任大、風(fēng)險大

B.發(fā)起人與股東的區(qū)別：902、設(shè)立行為的目的在于最終成立公司，取得主體資格。2、設(shè)立行為的目的在于最終成立公司，取得主體資格。913、公司設(shè)立是公司成立必要的過程和前提。何為公司成立？公司設(shè)立與公司成立有何區(qū)別？所謂公司成立，表示的是一種結(jié)果，是公司經(jīng)過設(shè)立程序，具備法定條件，經(jīng)政府主管機關(guān)核準登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，依法取得法人資格的一種法律事實。

3、公司設(shè)立是公司成立必要的過程和前提。92甲乙丙共同出資設(shè)立加州陽光餐飲公司，其過程如下圖所示：甲乙丙共同出資設(shè)立加州陽光餐飲公司，其過程如下圖所示：93

制訂公司章程設(shè)立登記申請發(fā)起人協(xié)議設(shè)立中公司成立后的公司設(shè)立前行為設(shè)立行為登記注冊

登記行為（受理、審查、核準注冊）制訂公司章程設(shè)立94問題：

公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別？問題：

公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別？951、發(fā)生階段不同公司成立以取得營業(yè)執(zhí)照為標(biāo)準，在此之前統(tǒng)稱為公司設(shè)立2、行為性質(zhì)不同公司設(shè)立包含一系列法律行為；公司成立指公司取得營業(yè)執(zhí)照而具有法人資格時的狀態(tài)3、法律效力不同公司設(shè)立是公司成立的準備階段，此時公司主體尚未產(chǎn)生，發(fā)起人進行設(shè)立行為；公司成立標(biāo)志著公司法人主體資格的獲得4、參與主體不同公司設(shè)立：發(fā)起人與其他認股人（平等）；公司成立：發(fā)起人與登記主管機關(guān)（行政關(guān)系）5、解決爭議的依據(jù)不同公司設(shè)立：民事爭議；公司成立：行政爭議1、發(fā)生階段不同96問題：

設(shè)立中的公司的法律地位？設(shè)立中的公司的法律性質(zhì)屬于無權(quán)利能力的經(jīng)濟組織，其不能以自己名義對外從事活動，也不能獨立承擔(dān)責(zé)任。

問題：

設(shè)立中的公司的法律地位？設(shè)立中的公司的法律性質(zhì)屬于無97公司設(shè)立階段發(fā)起人訂立的合同的責(zé)任承擔(dān)：（公司法司法解釋三）1、基本原則——外觀主義看商行為人的行為外觀表見代理、善意取得制度等公司設(shè)立階段發(fā)起人訂立的合同的責(zé)任承擔(dān)：（公司法司法解釋三）982、具體適用情形一，發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義訂立的合同：（1）合同載明主體發(fā)起人與相對人，原則上應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任。例：甲、乙、丙擬設(shè)立“加州陽光有限責(zé)任公司”，甲與A公司簽訂租賃合同，承租其大廈一層用于將來辦公。合同責(zé)任？（2）公司確認或?qū)嶋H成為合同主體；相對人也愿意；公司—相對人該公司成立后認可甲所簽合同，并入駐經(jīng)營辦公，A公司也認可。合同責(zé)任？2、具體適用99情形二，發(fā)起人在公司設(shè)立階段以設(shè)立中公司名義訂立合同（1）公司——相對人例：甲以“加州陽光（籌）”與A公司訂立合同，合同責(zé)任？（2）公司有證據(jù)證明相對人為自己利益、相對人非善意：發(fā)起人——相對人甲以“加州陽光（籌）”與A公司訂立合同，租賃A所有另一處辦公場所，實際用于其私人所屬旅游公司辦公經(jīng)營，對此，相對人明知，但仍與之簽訂合同。合同責(zé)任？情形二，發(fā)起人在公司設(shè)立階段以設(shè)立中公司名義訂立合同100（三）設(shè)立行為的內(nèi)容及其法律性質(zhì)1、設(shè)立行為的內(nèi)容制定章程、確定股東及出資、招股認股、召開創(chuàng)立大會、聘任董、監(jiān)事等——民事法律行為；公司登記、特種行業(yè)經(jīng)營之批準等——行政法律行為。

2、設(shè)立行為的法律性質(zhì)通說認為是共同行為：公司發(fā)起人在同一目的的驅(qū)使下，以多數(shù)發(fā)起人的意思表示，共同一致作出的行為。

（三）設(shè)立行為的內(nèi)容及其法律性質(zhì)1、設(shè)立行為的內(nèi)容101二、公司設(shè)立的立法原則和方式（一）立法原則1．自由設(shè)立主義2．特許設(shè)立主義3．核準設(shè)立主義4．單純準則設(shè)立主義

5．嚴格準則設(shè)立主義二、公司設(shè)立的立法原則和方式（一）立法原則1021、自由設(shè)立主義2、特許主義公司的設(shè)立必須經(jīng)過國家元首特別許可或者經(jīng)過國家立法機關(guān)頒發(fā)特別法令予以許可1、自由設(shè)立主義1033、核準設(shè)立主義（許可設(shè)立主義）行政機關(guān)許可4、單純準則設(shè)立主義5、嚴格準則設(shè)立主義符合法定設(shè)立條件（準則主義）的公司必須經(jīng)設(shè)立登記（登記主義），取得營業(yè)執(zhí)照，才能依法成立；加重公司設(shè)立過程中發(fā)起人的責(zé)任（發(fā)起人嚴格責(zé)任），防止發(fā)起人利用公司進行損害債權(quán)人和社會利益的活動。3、核準設(shè)立主義（許可設(shè)立主義）104我國公司設(shè)立的立法原則表現(xiàn)為嚴格準則主義與核準主義相結(jié)合。（1）嚴格準則主義：何為加重公司設(shè)立過程中發(fā)起人的責(zé)任？①資本充實（填補）責(zé)任及發(fā)起人之間出資擔(dān)保責(zé)任（31、94）設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東（發(fā)起人）補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東（發(fā)起人）承擔(dān)連帶責(zé)任。我國公司設(shè)立的立法原則表現(xiàn)為嚴格準則主義與核準主義相結(jié)合。105例：甲、乙、丙作為發(fā)起人分別認繳出資額：估價為100萬元新型專利、100萬元現(xiàn)金、50萬元現(xiàn)金設(shè)立A有限責(zé)任公司，后丁、戊加入。公司成立后，發(fā)現(xiàn)甲的新型專利市場估價僅為50萬元。處理方式：（1）甲補足；（2）乙丙承擔(dān)連帶責(zé)任；（3）丁戊？

例：甲、乙、丙作為發(fā)起人分別認繳出資額：估價為100萬元新型106②違約責(zé)任。公司股東、發(fā)起人不按照前款（按期繳納出資）規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。（28）例：甲乙丙三人共同組建一有限責(zé)任公司，后丁戊加入。出資協(xié)議約定甲以現(xiàn)金十萬元出資，甲已繳納六萬元出資，尚有四萬元未繳納。甲承擔(dān)什么責(zé)任？②違約責(zé)任。公司股東、發(fā)起人不按照前款（按期繳納出資）規(guī)定繳107③損害賠償責(zé)任?！豆痉ā芬?guī)定，在公司的設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過錯致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。（95）例：某股份有限公司設(shè)立期間，發(fā)起人張某值班時，因亂扔煙頭將公司籌備組租用的房屋燒毀，籌備組為此向房主支付的5萬元賠償金，張某對公司承擔(dān)什么責(zé)任？③損害賠償責(zé)任?！豆痉ā芬?guī)定，在公司的設(shè)立過程中，由于發(fā)起108（2）核準主義：特殊行業(yè)須核準涉及公共安全和特種、煙草、旅游、印刷出版、錄像制品制作出版發(fā)行、金融行業(yè)……（2）核準主義：特殊行業(yè)須核準109《公司法》第6條規(guī)定：“設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。符合本法規(guī)定的條件的，由公司登記機關(guān)登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司?！薄胺?、行政法規(guī)對設(shè)立公司規(guī)定必須報經(jīng)審批的，在公司登記前依法辦理審批手續(xù)?！薄豆痉ā返?條規(guī)定：“設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機關(guān)申請110（二）公司設(shè)立的法定方式公司設(shè)立的方式，是指設(shè)立公司采取何種方法和程序。依據(jù)公司設(shè)立時資本募集的方式：1、發(fā)起設(shè)立2、募集設(shè)立募集——為某事而籌集（資金）（二）公司設(shè)立的法定方式公司設(shè)立的方式，是指設(shè)立公司采取何種1111、發(fā)起設(shè)立①概念：發(fā)起設(shè)立又稱共同設(shè)立或單純設(shè)立，是指由發(fā)起人共同出資或認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司的一種方式。②特征：公司資本或公司發(fā)行的全部股份不向社會公開募集，而由全體發(fā)起人出資或在全體發(fā)起人范圍內(nèi)認購全部股份。設(shè)立公司時的發(fā)起人是未來公司的全部股東。

1、發(fā)起設(shè)立①概念：發(fā)起設(shè)立又稱共同設(shè)立或單純設(shè)立，是指由發(fā)112③適用：此種方式對社會公眾利益影響相對較小，法律規(guī)定的程序比較簡單，設(shè)立期限短、成本低；成立后的公司股東也具有穩(wěn)定性和封閉性，因此較為適宜中小型公司。

我國有限責(zé)任公司必須采用發(fā)起方式設(shè)立；股份有限公司則既可以采用發(fā)起方式設(shè)立也可采取募集方式設(shè)立。

③適用：1132、募集設(shè)立①概念：募集設(shè)立也稱為招股設(shè)立、漸次設(shè)立或復(fù)雜設(shè)立，是指發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分按法定程序向社會公開募集或者向特定對象募集（200人以下）而設(shè)立公司的方式。②特征：A.招股設(shè)立。向社會公眾公開募集股份。B.漸次設(shè)立。募股順序是先由發(fā)起人認購部分股份，再由社會公眾或特定對象認購其余股份。C.復(fù)雜設(shè)立。與發(fā)起設(shè)立相比，因涉及社會公眾利益，法律規(guī)定的程序嚴格復(fù)雜。2、募集設(shè)立①概念：募集設(shè)立也稱為招股設(shè)立、漸次設(shè)立或復(fù)雜設(shè)114設(shè)立方式：發(fā)起設(shè)立（發(fā)起人認購全部）募集設(shè)立（發(fā)起人認購35%以上）募集設(shè)立：1、公開募集（向不特定對象或特定對象超過200人募集）；2、定向（非公開）募集（向特定對象200人以下募集）

設(shè)立方式：發(fā)起設(shè)立（發(fā)起人認購全部）115③適用：募集設(shè)立適用于股份公司，有限公司不可采取募集設(shè)立方式。

④評價：與發(fā)起設(shè)立相比，募集設(shè)立有利有弊：其利在于：便于籌集資金。其弊在于：A.監(jiān)管嚴格，程序復(fù)雜；B.股權(quán)分散，不利控制；C.易生欺詐，易損公益。③適用：116⑤法律限制：A.發(fā)起人認購的股份發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；B.發(fā)起人的股份自公司成立1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓等。C.發(fā)起人、認股人均不能分期繳納出資。（81-2

有關(guān)募集設(shè)立，注冊資本為實收資本的規(guī)定）D.公司法還規(guī)定資本募集須由證券經(jīng)營機構(gòu)承銷，須由銀行代收股款，以及募集失敗時發(fā)起人的返還責(zé)任等。E.證券法規(guī)定資本募集須經(jīng)證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準。⑤法律限制：117案例：某國有企業(yè)擬改制為公司。除5個法人股東作為發(fā)起人外，擬將企業(yè)的190名員工都作為改制后公司的股東，上述法人股東和自然人股東作為公司設(shè)立后的全部股東。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，該企業(yè)的公司制改革應(yīng)當(dāng)選擇下列哪種方式？

A.可將企業(yè)改制為有限責(zé)任公司，由上述法人股東和自然人股東出資并擁有股份

B.可將企業(yè)改制為股份有限公司，由上述法人股東和自然人股東以發(fā)起方式設(shè)立

C.企業(yè)員工不能持有公司股份，該企業(yè)如果進行公司制改革，應(yīng)當(dāng)通過向社會公開募集股份的方式進行

D.經(jīng)批準可以突破有限責(zé)任公司對股東人數(shù)的限制，公司形式仍然可為有限責(zé)任公司

案例：某國有企業(yè)擬改制為公司。除5個法人股東作為發(fā)起人外，擬118答案：B答案：B119請說明下列情形分別為何種設(shè)立公司方式？例1：甲乙丙三公司各出資1000萬元，丁、戊兩人出資價值分別為1000萬元之土地使用權(quán)及房屋，設(shè)立A有限責(zé)任（股份有限）公司——？例2：甲乙丙分別出資1000萬元、1000萬元、1500萬元，其余擬向社會公開募集，可向社會公開募集多少資金——？例3：同2，其余擬向201家公司及自然人募集——？例4：同2，其余擬向200家公司及自然人募集——？例5：同2，其余擬向100家公司及自然人募集——？請說明下列情形分別為何種設(shè)立公司方式？120三、公司設(shè)立的一般條件（一）設(shè)立主體條件（二）公司財產(chǎn)條件（三）公司組織條件（四）公司經(jīng)營條件（五）設(shè)立行為條件三、公司設(shè)立的一般條件（一）設(shè)立主體條件121第23條設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(一)股東符合法定人數(shù)；

(二)股東出資達到法定資本最低限額；

(三)股東共同制定公司章程；

(四)有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)；

(五)有公司住所。

第23條設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(一)股東符122第77條設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(一)發(fā)起人符合法定人數(shù)；

(二)發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額；

(三)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；

(四)發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過；

(五)有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)；

(六)有公司住所。

第77條設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(一)發(fā)起123上市公司：《證券法》第50條：股份有限公司申請上市，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：（一）股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準已公開發(fā)行；（二）公司股本總額不少于人民幣三千萬元；（三）公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，公司發(fā)行股份的比例為百分之十以上；（四）公司最近三年無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載。證券交易所可以規(guī)定高于前款規(guī)定的上市條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準。上市公司：124（一）主體條件1．對發(fā)起人人數(shù)的要求①有限責(zé)任公司(1-50人）②國有獨資公司③股份有限公司（發(fā)起人2-200人）④上市公司*（一）主體條件1．對發(fā)起人人數(shù)的要求1252．對發(fā)起人和股東資格的限制①國家黨政機關(guān)、軍隊一般不能成為公司發(fā)起人和股東，特別授權(quán)的例外；國家公務(wù)員、法官、檢察官不能作為公司的發(fā)起人和有限公司的股東，但是否可以成為股份公司的股東，法律規(guī)定不明，一般應(yīng)視為允許。（＃公務(wù)員不得從事或者參與營利性活動，在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務(wù)；）

②自然人作為發(fā)起人應(yīng)具有完全行為能力。③股份公司發(fā)起人須有半數(shù)以上在中國有住所。2．對發(fā)起人和股東資格的限制126④國有獨資公司的發(fā)起人限于國家授權(quán)投資的機構(gòu)和國家授權(quán)的部門.（國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)

，各部委）⑤會計師事務(wù)所、審計事務(wù)所、律師事務(wù)所和資產(chǎn)評估機構(gòu)不得作為投資主體向其它行業(yè)投資設(shè)立公司。

④國有獨資公司的發(fā)起人限于國家授權(quán)投資的機構(gòu)和國家授權(quán)的部門127（二）財產(chǎn)條件

1.對最低注冊資本的要求①有限責(zé)任公司3萬②股份有限公司500萬③上市公司*（3000萬）④按特別法設(shè)立的公司應(yīng)符合特別法對公司資本最低限額的要求（二）財產(chǎn)條件1.對最低注冊資本的要求128有限責(zé)任公司一般為3萬元為認繳資本。一人有限責(zé)任公司為10萬為實繳資本；股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。有限責(zé)任公司一般為3萬元為認繳資本。一人有限責(zé)任公司為1129公司法第二十六條：有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。公司法第二十六條：有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記130請問：在某有限公司注冊資本分別為3萬、5萬、10萬、15萬、20萬的情況下，全體股東首次出資額分別為？請問：在某有限公司注冊資本分別為3萬、5萬、10萬、15萬、131結(jié)論：注冊資本＜15萬元，首次出資額=3萬元注冊資本≥15萬元，首次出資額=注冊資本×20%結(jié)論：132第八十一條股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。第八十一條股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公133

2．對資本構(gòu)成的要求①資本是否劃分為股份，即是否由股份構(gòu)成。②股東出資方式及其所占資本總額的比例。

（貨幣≥30%）③公司發(fā)起人出資數(shù)額及其占資本總額的比例。（發(fā)起設(shè)立

≥20%；募集設(shè)立≥

35%）2．對資本構(gòu)成的要求134（三）組織條件

組織條件包括公司的名稱和組織機構(gòu)等。我國公司的組織機構(gòu)是指“三會”制度。

（三）組織條件組織條件包括公司的名稱和組織機構(gòu)等。我國公135（四）經(jīng)營條件

有公司住所（四）經(jīng)營條件

有公司住所136（五）設(shè)立行為條件

發(fā)起人協(xié)議、股東共同制定章程等。（五）設(shè)立行為條件

發(fā)起人協(xié)議、股東共同制定章程等。137有限公司股份上市（股份）公司設(shè)立主體1-50人發(fā)起人2-200人、半數(shù)以上在中國有住所最低注冊資本3萬元（1人-10萬元實繳）500萬元3000萬元發(fā)起人出資全部全部（發(fā)起設(shè)立）；≥35%（募集設(shè)立）、公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，公司發(fā)行股份的比例為百分之十以上；現(xiàn)金出資≥30%≥30%首次出資額≥20%；且不低于法定最低注冊資本限額≥20%；全部（募集設(shè)立）公司組織三會三會設(shè)立行為發(fā)起設(shè)立發(fā)起及募集設(shè)立有限公司股份上市（股份）公司設(shè)立主體1-50人發(fā)起人2-20138第二節(jié)公司設(shè)立登記何為公司設(shè)立登記？登記有何意義和法律效力？第二節(jié)公司設(shè)立登記何為公司設(shè)立登記？1391、公司登記設(shè)立、變更、注銷2、含義公司設(shè)立登記是指公司在設(shè)立時，由申請人依法在公司注冊登記機關(guān)提出申請，主管機關(guān)審查無誤后予以核準并記載法定登記事項的行為。1、公司登記1403、公司登記的法律依據(jù)我國《公司法》；《中華人民共和國公司登記管理條例》；《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》。3、公司登記的法律依據(jù)1414、公司登記的機關(guān)我國的公司登記機關(guān)是國家工商行政管理局和地方各級工商行政管理局。5、公司登記的意義和法律效力A.確認公司法人資格，賦予其商事行為能力。B.確認公司的注冊地及住所，明確行政管轄和訴訟管轄。C.利于交易安全。D.利于國家宏觀調(diào)控和微觀監(jiān)管。4、公司登記的機關(guān)142第三節(jié)公司設(shè)立的效力☆本節(jié)包括三個問題：一、公司設(shè)立成功二、公司設(shè)立失敗三、公司設(shè)立瑕疵第三節(jié)公司設(shè)立的效力☆本節(jié)包括三個問題：143一、公司設(shè)立成功1、設(shè)立成功對公司的效力。①取得法人資格。②承擔(dān)發(fā)起人設(shè)立行為的后果。一、公司設(shè)立成功1、設(shè)立成功對公司的效力。1442、設(shè)立成功對發(fā)起人的效力①資本充實責(zé)任②違約責(zé)任③給公司造成損害的，應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。④給第三人造成損害的，原則上發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任；發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害，公司成立后受害人請求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。2、設(shè)立成功對發(fā)起人的效力145資本充實責(zé)任。又稱“差額填補責(zé)任”?！豆痉ā芬?guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。（31、94）

違約責(zé)任。公司股東、發(fā)起人不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。損害賠償責(zé)任?！豆痉ā芬?guī)定，在公司的設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過錯致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。（95）資本充實責(zé)任。又稱“差額填補責(zé)任”?！豆痉ā芬?guī)定，有限責(zé)任