第五章國際貨物買賣

第五章國際貨物買賣

1主要內(nèi)容國際貨物買賣的基本流程國際貨物買賣合同的訂立、履行與解除貨物所有權(quán)與風(fēng)險的轉(zhuǎn)移違反買賣合同的救濟(jì)方式主要內(nèi)容2國際貿(mào)易法的體系結(jié)構(gòu)

買賣國際貨物貿(mào)易運(yùn)輸保險國際國際技術(shù)貿(mào)易結(jié)算（支付）貿(mào)易法國際服務(wù)貿(mào)易國際貿(mào)易法的體系結(jié)構(gòu)3第一節(jié)國際貨物買賣概述一、國際貨物買賣的概念及種類（一）什么是國際貨物買賣？國際貨物買賣即國際貨物貿(mào)易，指跨越國境的貨物買賣。第一節(jié)國際貨物買賣概述一、國際貨物買賣的概念及種類4（二）國際貨物買賣的種類根據(jù)貿(mào)易地區(qū)不同出口貨物貿(mào)易進(jìn)口貨物貿(mào)易過境貨物貿(mào)易（二）國際貨物買賣的種類根據(jù)貿(mào)易出口貨物進(jìn)口貨物過境貨物5根據(jù)貿(mào)易方式不同商業(yè)方式互惠方式加工貿(mào)易方式合作投資貿(mào)易方式根據(jù)貿(mào)易商業(yè)方式互惠方式加工貿(mào)易合作投資6根據(jù)交易渠道不同直接交易間接交易委托交易根據(jù)交易直接交易間接交易委托交易7（二）國際貨物買賣的種類根據(jù)貿(mào)易地區(qū)不同出口貨物貿(mào)易進(jìn)口貨物貿(mào)易過境貨物貿(mào)易（二）國際貨物買賣的種類根據(jù)貿(mào)易出口貨物進(jìn)口貨物過境貨物8二、國際貨物買賣的特點交易復(fù)雜性風(fēng)險性政治影響性流程復(fù)雜性二、國際貨物買賣的特點9三、國際貨物買賣的實務(wù)流程（一）出口貨物貿(mào)易的實務(wù)流程1、市場調(diào)查——查明供需情況2、信用調(diào)查——查明信用情況3、邀約邀請——報價4、申領(lǐng)出口許可并辦理配額5、合同條款磋商三、國際貨物買賣的實務(wù)流程（一）出口貨物貿(mào)易的實務(wù)流程106、催證——貨款保證7、銀行通知出口商——保證付款8、出口商審證與改證——驗證9、備貨及出口貨物的檢疫、檢驗（注意檢疫檢驗的范圍、環(huán)節(jié)、機(jī)構(gòu)）10、辦理原產(chǎn)地證明11、租船或訂艙或辦理其他運(yùn)輸手續(xù)（CIFCFR）6、催證——貨款保證1112、投保貨物運(yùn)輸保險（CIFCIP）13、辦理報關(guān)與裝船14、辦理結(jié)證——議付、取得貨款

（注意議付時需向銀行提交的文件，即貨運(yùn)單據(jù)，包括：商業(yè)發(fā)票、提單及運(yùn)單和保單——shippingdocuments）第五章國際貨物買賣法課件12（二）進(jìn)口貨物貿(mào)易的實務(wù)流程1、市場調(diào)查2、訂立貨物買賣合同（FOB價格條件）3、開立信用證及辦理付款事宜4、租船訂艙（FOB）5、辦理保險（FOBCFR）（二）進(jìn)口貨物貿(mào)易的實務(wù)流程136、付款贖單7、驗收并檢驗貨物（索賠）8、報送提貨（海關(guān)的變賣權(quán)3個月）第五章國際貨物買賣法課件14四、規(guī)范國際貨物買賣的國際法規(guī)范1、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（1980年制定1988年1月日生效）（CISG——UnitedNationsConventiononContractsfortheInternationalSaleofGoods）

四、規(guī)范國際貨物買賣的國際法規(guī)范152、《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》（2010年版本）（Incoterms——InternationalCommercialTerms）1936年由國際商會編纂，后經(jīng)1953、1967、1976、1980、1990、2000和2010年多次修改，最新文本為2010年文本2、《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》16五、我國規(guī)范國際貨物買賣的法律體系1、《對外貿(mào)易法》（2004年修訂）2、《民法通則》（1986年通過）3、《合同法》（1999年通過）五、我國規(guī)范國際貨物買賣的法律體系17第二節(jié)

國際貨物買賣合同的成立說明：本節(jié)內(nèi)容以CISG為主線進(jìn)行介紹第二節(jié)18《公約》第二部分《合同法》第二章第五章國際貨物買賣法課件19一、國際貨物買賣合同概要（一）基本概念：國際貨物買賣合同（ContractfortheInternationalSaleofGoods）是指營業(yè)地位于不同國家的當(dāng)事人之間就有關(guān)貨物買賣的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系達(dá)成的協(xié)議。一、國際貨物買賣合同概要（一）基本概念：20《公約CISG》以當(dāng)事人的營業(yè)地位于不同的國家作為判斷國際性的標(biāo)準(zhǔn)確定國際因素依公約的規(guī)定第五章國際貨物買賣法課件21案例分析情況一：A公司是美國公司，在美國及越南均設(shè)有子公司。B公司是日本公司，在日本及越南均設(shè)有子公司。A、B公司在日本簽訂了一份貨物買賣合同，約定由B公司在越南的子公司向A公司在美國的子公司供貨。此時，營業(yè)地怎么確定？與合同最密切聯(lián)系地是哪兒？案例分析情況一：A公司是美國公司，在美國及越南均設(shè)有子公司。22情況二：雙方在日本簽訂合同約定，由B公司越南公司向A公司越南公司供貨。營業(yè)地怎么確定？此時，應(yīng)否適用《CISG》？情況二：雙方在日本簽訂合同約定，由B公司越南公司向A公司越南23外商獨資企業(yè)與國內(nèi)企業(yè)之間

的合同可否適用《公約》案A公司是美國商人在中國廈門設(shè)立的獨資企業(yè)。2002年3月，A公司與福州B公司簽訂1000臺電腦買賣合同，2002年6月前交貨，交貨地點在B公司。除其他條款外，合同還約定：因本合同發(fā)生糾紛，雙方應(yīng)友好協(xié)商解決，若協(xié)商不成，則提交廈門市中級人民法院根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》解決。后由于A公司無法按時交貨，遭到福州B公司的索賠要求，雙方因賠償金額發(fā)生爭議，訴至廈門市中級人民法院。外商獨資企業(yè)與國內(nèi)企業(yè)之間

的合同可否適用《公約》案A公司24（二）國際貨物買賣合同的特點1、是雙務(wù)有償合同2、國際性3、標(biāo)的物的特定性（有形動產(chǎn)）*（注意不能適用《公約》調(diào)整的貨物范圍）（二）國際貨物買賣合同的特點25《公約》的適用范圍1、適用于國際性的貨物銷售合同（采營業(yè)地標(biāo)準(zhǔn)）2、適用于公約的成員國3、貨物買賣說明：國際技術(shù)貿(mào)易和國際服務(wù)貿(mào)易不適用《CISG》《公約》的適用范圍26《公約》不適用的范圍股票、債券、票據(jù)、貨幣、其他投資證券交易船舶、飛機(jī)、氣墊船的買賣電力的買賣賣方的主要義務(wù)在于提供勞務(wù)或其他服務(wù)的買賣供私人、家人或家庭使用的貨物買賣由拍賣方式進(jìn)行的銷售根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售《公約》不適用的范圍股票、債券、票據(jù)、貨幣、其他投資證券交易274、貨物交付方式的特殊性

——貨交承運(yùn)人承運(yùn)人買方賣方承運(yùn)人買方賣方285、單據(jù)與貨物可分離性

——有時處分單據(jù)就是處分貨物。

承運(yùn)人見單交貨承運(yùn)人買方賣方第三方5、單據(jù)與貨物承運(yùn)人買方賣方第三方296、保險的必要性——買賣雙方應(yīng)對合同貨物進(jìn)行保險7、貨款支付的特殊性——通過銀行收付貨款8、爭議解決方式、地點的可選擇性——當(dāng)事人選擇優(yōu)先原則6、保險的必要性30二、國際貨物買賣合同的成立重點：合同的要約與承諾二、國際貨物買賣合同的成立31（一）合同的要約要約（offer）:要約人向一個或一個以上的特定人（受要約人）提出訂立合同的建議。（一）合同的要約32要約的構(gòu)成《公約》第14條：“向一個或一個以上特定的人提出訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價人在得到接受時承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)價?！币s的構(gòu)成33要約成立的三個要件1、向特定人發(fā)出

——相對人是具體、特定的要約成立的三個要件34例外：《公約》第14條第2款：“但如該項意思符合發(fā)價的其他要求，且提議人明確表示其提議是作為一項發(fā)價提出來的，則亦可視為一項發(fā)價?！保ㄈ缭趶V告中明確注明：本廣告構(gòu)成要約）第五章國際貨物買賣法課件352、要約的內(nèi)容必須十分確定內(nèi)容“十分確定”是指：至少要指明貨物的名稱，且明示或默示地規(guī)定貨物的價格或規(guī)定確定價格的方法以及明示或默示地規(guī)定貨物的數(shù)量或規(guī)定確定數(shù)量的方法。（《公約》第14條第1款）2、要約的內(nèi)容必須十分確定363、要約人必須有當(dāng)其要約被接受時而受約束的意思。——要約條件中沒有任何保留，否則只能是要約邀請第五章國際貨物買賣法課件37如：“茲發(fā)盤中國茶葉WW級100M/T，CIF倫敦500英鎊，7月份裝船，不可撤銷即期信用證，18日復(fù)到有效。”第五章國際貨物買賣法課件38案例分析英國某藥品制造商甲刊載一則廣告，稱：“任何人根據(jù)指示的方法和在特定的期間服用一顆藥丸后，如果仍然染上流行感冒，可獲得100英鎊，并稱已將1000英鎊存入某某銀行，以示誠意?！狈▏徦幦艘乙姶藦V告，信以為真，購買藥丸并按照說明書指示服用，但仍然染上流行感冒，于是向甲追討100英鎊。甲申辯，該廣告是向不特定公眾提出，因而不是要約，相關(guān)內(nèi)容不成立。（該廣告是否構(gòu)成要約？）案例分析英國某藥品制造商甲刊載一則廣告，稱：“任何人根據(jù)指示394、要約于送達(dá)受要約人時生效第五章國際貨物買賣法課件40要約的效力送達(dá)生效原則（《公約》第15條）

——指要約在送達(dá)受要約人時生效，從此時起，如果受要約人作出承諾，要約人即受其要約的約束。

但是，要約可以撤銷或撤回要約的效力送達(dá)生效原則（《公約》第15條）41要約的撤銷和撤回撤回的條件1、要約在送達(dá)被要約人之前，尚未發(fā)生法律效力；2、撤回要約的通知與要約同時到達(dá)，阻止要約效力的發(fā)生。因此，要約的撤回必須發(fā)生在要約生效之前。要約的撤銷和撤回撤回的條件42要約撤銷的條件1、要約已送達(dá)被要約人2、要約已經(jīng)生效3、撤銷通知必須于被要約人發(fā)出接受通知之前送達(dá)要約的撤銷發(fā)生在要約生效之后要約撤銷的條件43要約不得撤銷的兩種情形《公約》第16條、《合同法》第19條1、發(fā)價寫明接受發(fā)價的期限或以其他方式表示發(fā)價是不可撤銷的；2、被發(fā)價人有理由信賴該項發(fā)價是不可撤銷的，而且被發(fā)價人已本著對該項發(fā)價的信賴行事。要約不得撤銷的兩種情形《公約》第16條、《合同法》第19條44要約的失效因拒絕而失效因反要約而失效因過期而失效要約的失效45案例分析甲公司于6月5日向乙公司發(fā)出一項要約，規(guī)定承諾的期限到7月1日止，乙公司于6月12日收到上述要約后，于6月14日以電報通知甲公司拒絕其要約，如甲公司6月15日收到此項拒絕電報，則該要約于6月15日起即失效。如果后來乙公司又改變主意，于6月20日以電傳通知甲公司表示接受其要約，乙公司的承諾是否有效？合同能否成立？乙公司的行為應(yīng)視為什么性質(zhì)？案例分析甲公司于6月5日向乙公司發(fā)出一項要約，規(guī)定承諾的期限46合同的承諾（接受）承諾（acceptance）：受要約人同意要約的意思表示承諾可以某種行為作出，但緘默和不行動不等于承諾（《公約》第18條第1款）

承諾應(yīng)以明示方式作出合同的承諾（接受）承諾（acceptance）：47承諾成立的條件由受要約人作出不改變要約的實質(zhì)內(nèi)容在要約確定的期限內(nèi)作出并送達(dá)要約人（通知、行為）承諾成立的條件由受要約人作出48承諾生效的時間英美法系——投郵生效大陸法系——送達(dá)生效《公約》——送達(dá)生效（第18條第2款）《合同法》——到達(dá)生效（第26條）承諾生效的時間49對要約的實質(zhì)內(nèi)容變更《公約》第19條第3款：

1、貨物價格2、付款3、貨物質(zhì)量和數(shù)量4、交貨地點和時間5、當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍6、解決爭端等的方法對要約的實質(zhì)內(nèi)容變更《公約》第19條第3款：50美國某公司訴中國某公司

國際貨物買賣合同是否成立案1989年7月17日，中國某進(jìn)出口公司A擬出售一批農(nóng)產(chǎn)品C514，故向美國某公司B發(fā)出要約如下：“報C514，300噸，即期裝船。不可撤銷信用證付款，每噸CIF紐約，U.S＄900，7月25日前電復(fù)有效?！泵绹綛于7月22日復(fù)電如下：“你方7月17日要約，我方接受C514，300噸，即期裝船。不可撤銷信用證付款，每噸CIF紐約USD900,除通常的裝運(yùn)單據(jù)以外，要求提供產(chǎn)地證、植物檢疫證明書，適合海洋運(yùn)輸?shù)牧己冒b。”美國某公司訴中國某公司

國際貨物買賣合同是否成51過了一段時間，B未見A有回電，又于8月3日去電詢問A是否收到B7月22日電。A于8月10日復(fù)電如下：“你7月22日電收悉。由于你方變更了我方7月17日要約，致該要約失效。十分抱歉，由于世界市場價格變化，收到你22日電后，我貨已另行出售?！钡谖逭聡H貨物買賣法課件52B于8月12日又致電A，重申其已于7月22日電中接受A的要約，買賣合同業(yè)已成立。其在7月22日電中要求提供產(chǎn)地證、植物檢疫證明書等內(nèi)容，并非拒絕A的要約。其要求履行已成立的合同，否則將請求A賠償違約給其造成的經(jīng)濟(jì)損失。A堅持認(rèn)為合同沒有成立。B于8月12日又致電A，重申其已于7月22日電中接受A的要約53雙方發(fā)生激烈的爭論。B見磋商無結(jié)果，遂向我國某市中級人民法院起訴，要求A實際履行雙方買賣合同。第五章國際貨物買賣法課件54問題：

1、雙方之間的合同是否已經(jīng)成立？2、A應(yīng)否承擔(dān)違約責(zé)任并賠償B的損失？爭議焦點：

B7月22日的回電是承諾還是新的要約？問題：55分析《公約》第19條第1款：——一項附加條件的承諾，原則上應(yīng)視為一項拒絕，并成為一項反要約。

一項有效的承諾應(yīng)是無條件的分析56但書《公約》第19條第2款：“對附加條件的承諾，如果所附加的條件在實質(zhì)上并不改變該項要約的條件，除非要約人及時表示反對，仍然構(gòu)成承諾，合同條件就以該項發(fā)價的條件以及接受通知內(nèi)所載的更改為準(zhǔn)?！钡珪豆s》第19條第2款：“對附加條件的承諾，如果所附加的57結(jié)論B所附加的條件均不屬于《公約》第19條第（3）款中所列舉的“在實質(zhì)上變更要約的條件”，從而使A承擔(dān)了一項義務(wù)。除非A不過分遲延地提出反對；如果A不提出反對，則合同成立。A應(yīng)當(dāng)履行合同結(jié)論B所附加的條件均不屬于《公約》第19條第（3）款中所列舉58逾期承諾《公約》第21條

（１）逾期接受仍有接受的效力，如果發(fā)價人毫不遲延地用口頭或書面將此種意見通知被發(fā)價人。

（２）如果載有逾期接受的信件或其它書面文件表明，它是在傳遞正常、能及時送達(dá)發(fā)價人的情況下寄發(fā)的，則該項逾期接受具有接受的效力，除非發(fā)價人毫不遲延地用口頭或書面通知被發(fā)價人：他認(rèn)為他的發(fā)價已經(jīng)失效。

逾期承諾《公約》第21條

59承諾的撤回《公約》第22條：

接受得予撤回，如果撤回通知于接受原應(yīng)生效之前或同時，送達(dá)發(fā)價人。

兩種情形：1、撤回通知于接受送達(dá)要約人之前到達(dá)2、撤回通知與接受通知同時到達(dá)

但，接受不可撤銷承諾的撤回《公約》第22條：60我國合同法對于合同成立的特殊規(guī)定1、不要求要約必須向特定人發(fā)出；2、承諾生效時間采到達(dá)主義；3、電子合同成立時間以確認(rèn)書簽字為準(zhǔn)；4、對實質(zhì)內(nèi)容變更的認(rèn)定是：變更條款或差異條款在有關(guān)的貿(mào)易領(lǐng)域中必須是常用的，而不能出乎要約人的意料之外。我國合同法對于合同成立的特殊規(guī)定1、不要求要約必須向特定人發(fā)61第三節(jié)買賣雙方的義務(wù)*商品交付交付義務(wù)一、賣方單據(jù)交付*義務(wù)瑕疵擔(dān)保擔(dān)保義務(wù)權(quán)利擔(dān)保知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保第三節(jié)買賣雙方的義務(wù)*62（一）交貨義務(wù)1、關(guān)于交貨地點的確認(rèn)：

——《公約》31~33條（1）合同有約定的，按約定地點交貨（一）交貨義務(wù)1、關(guān)于交貨地點的確認(rèn)：63（2）合同無約定的分為三種情況：A涉及運(yùn)輸?shù)?，貨交第一承運(yùn)人B特定物的交付地點在該物所在地C在賣方訂立合同時的營業(yè)地（2）合同無約定的分為三種情況：642、關(guān)于交貨時間：

——《公約》第33條

依合同約定無約定依公約規(guī)定合理時間2、關(guān)于交貨時間：65單據(jù)交付*（象征性交貨）——即賣方只把代表貨物所有權(quán)的裝運(yùn)單據(jù)（shippingdocuments）交到買方手中，完成貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移即為完成交貨義務(wù)。單據(jù)交付*（象征性交貨）66裝運(yùn)單據(jù)的內(nèi)容包括：提單保險單商業(yè)發(fā)票裝箱單原產(chǎn)地證書質(zhì)量證書品質(zhì)檢驗證書，等裝運(yùn)單據(jù)的內(nèi)容包括：67（二）擔(dān)保義務(wù)1、品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)——賣方對貨物的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格以及裝箱方式和包裝承擔(dān)保證責(zé)任。《合同法》第150、151條《公約》第35條（二）擔(dān)保義務(wù)68案例分析P98第五章國際貨物買賣法課件69聲稱貨物與合同不符時買方的義務(wù)：A通知義務(wù)B“合理時間”要求（最長2年）案例P99聲稱貨物與合同不符時買方的義務(wù)：702、權(quán)利擔(dān)保義務(wù)——賣方保證對其所交付的貨物享有合法的權(quán)利，他可以出賣這些貨物而沒有侵害任何第三人的權(quán)利，因而第三人不能就該項貨物提出任何權(quán)利或要求。2、權(quán)利擔(dān)保義務(wù)71《公約》第41條：

“賣方所交付的貨物，必須是第三方不能提出任何權(quán)利或要求的貨物，除非買方同意在這種權(quán)利或要求的條件下，收取貨物?！薄豆s》第41條：72分析P100實務(wù)提示的含義第五章國際貨物買賣法課件733、知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保（第42條）——賣方應(yīng)保證所交付的貨物是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物。但以賣方在訂立合同時已知道或不可能不知道的權(quán)利和要求為限。3、知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保（第42條）74賣方違反知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)案在一項轉(zhuǎn)口貿(mào)易中，美國A公司與中國B公司簽訂了一項買賣合同，規(guī)定由A公司向B公司出售一批機(jī)床。在訂立合同時，B公司明確告知A公司該批機(jī)床將轉(zhuǎn)口土耳其。合同簽訂后，在履行過程中，由于某種原因，該批機(jī)床被B公司轉(zhuǎn)口到了意大利。賣方違反知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)案在一項轉(zhuǎn)口貿(mào)易中，美國A公司與中國75意大利一工程師在安裝機(jī)床時發(fā)現(xiàn)其制造工藝侵犯了兩項專利，故根據(jù)本國專利法向法院提出請求，要求法院禁止這批機(jī)床在意大利的使用或銷售，同時要求賠償。經(jīng)調(diào)查，該批機(jī)床確實侵犯了意大利生產(chǎn)商的兩項專利，這兩項專利是在意大利批準(zhǔn)注冊的。意大利一工程師在安裝機(jī)床時發(fā)現(xiàn)其制造工藝侵犯了兩項專利，故根76B公司要求A公司承擔(dān)違約責(zé)任。A公司以其在訂立合同時并不知道該批機(jī)床將轉(zhuǎn)口意大利為由，拒絕承擔(dān)違約責(zé)任。賣方對其所銷售的貨物是否違反了知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)？B公司要求A公司承擔(dān)違約責(zé)任。A公司以其在訂立合同時并不知道77分析：根據(jù)《公約》第42條及知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)獨立性原則的規(guī)定，本案中的賣方?jīng)]有違反知識產(chǎn)權(quán)的擔(dān)保義務(wù)，不應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。分析：78

支付貨款（價金）

二、買方的義務(wù)收取貨物

驗收貨物

79（一）支付貨款1、履行必要的付款手續(xù)2、確定貨物價格3、支付貨款的地點4、支付貨款的時間（一）支付貨款80（二）收取貨物1、為賣方交付貨物提供條件2、接收貨物（二）收取貨物81買方延遲提貨的責(zé)任案法國賣方和德國買方簽訂一份出售大米的合同。合同規(guī)定，按照賣方倉庫交貨條件買賣。買方提貨時間為8月。合同訂立后，賣方于8月5日將提貨單交給買方，買方據(jù)此付清了全部貨款。由于買方未在8月底前提貨，賣方遂將該批貨物移放到另外的倉庫。但到9月10日買方前來提貨時發(fā)現(xiàn)，該批貨物因新倉庫貯存條件欠佳已發(fā)生部分腐爛變質(zhì)。雙方為此損失由誰承擔(dān)發(fā)生爭議。買方延遲提貨的責(zé)任案法國賣方和德國買方簽訂一份出售大米的合同82問題上述損失由誰承擔(dān)責(zé)任？問題83《公約》第85條：“如果買方推遲收取貨物，而賣方仍擁有這些貨物或仍能控制這些貨物的處置權(quán)，賣方必須按情況采取合理措施，以保全貨物?！薄I方延遲提貨時賣方的保全義務(wù)《公約》第85條：84結(jié)論：賣方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)未妥善保全貨物而造成損失的責(zé)任結(jié)論：85（三）檢驗貨物1、檢驗貨物的時間2、檢驗貨物的地點（案例分析P106）3、貨物與合同不符時買方的通知義務(wù)（最遲兩年）（三）檢驗貨物86第四節(jié)貨物所有權(quán)與風(fēng)險的轉(zhuǎn)移一、所有權(quán)轉(zhuǎn)移

——《公約》未對所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題作出規(guī)定，主要由各國國內(nèi)法調(diào)整。

共同原則：當(dāng)事人約定優(yōu)先第四節(jié)貨物所有權(quán)與風(fēng)險的轉(zhuǎn)移一、所有權(quán)轉(zhuǎn)移87（一）各國國內(nèi)法的相關(guān)規(guī)定1、我國對貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的規(guī)定：

——貨物所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移實際交付擬制交付《合同法》第135條（一）各國國內(nèi)法的相關(guān)規(guī)定1、我國對貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的規(guī)定：882、德國

（1）動產(chǎn)——交付（占有）（2）不動產(chǎn)——登記2、德國893、《美國統(tǒng)一商法典》根據(jù)合同約定：（a）在目的地由賣方提交貨物時轉(zhuǎn)移；（b）交付發(fā)運(yùn)時轉(zhuǎn)移；（c）交付所有權(quán)憑證時轉(zhuǎn)移；（d）訂立合同時轉(zhuǎn)移（貨物已特定化且不需要交付所有權(quán)憑證）3、《美國統(tǒng)一商法典》90貨物特定化——是指將符合說明書的并處于可交付狀態(tài)的貨物無條件的劃撥到合同項下的行為

如：對買賣合同項下的貨物進(jìn)行包裝、加上標(biāo)記，或以裝運(yùn)單據(jù)、裝船通知或其他方式清楚地注明貨物已歸于某一合同項下。貨物特定化914、《法國民法典》第1583條：

當(dāng)事人就標(biāo)的及其價金相互同意時，即使標(biāo)的尚未交付，價金尚未支付，買賣即告成立，而標(biāo)的物的所有權(quán)亦在此時在法律上由賣方轉(zhuǎn)移于買方。

——訂立合同時轉(zhuǎn)移4、《法國民法典》第1583條：925、《1893年英國貨物買賣法》（1995年修訂）（1）非特定物買賣

——貨物未特定化之前所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移（第16條）

5、《1893年英國貨物買賣法》93（2）特定物買賣

——所有權(quán)何時轉(zhuǎn)移取決于締約雙方的意圖（2）特定物買賣94（二）國際貿(mào)易慣例的有關(guān)規(guī)定《1932年華沙——牛津規(guī)則》第6條：

在CIF合同中，除賣方依據(jù)法律對訂售貨物享有留置權(quán)、保留權(quán)或中止交貨權(quán)外，貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時間是在賣方將有關(guān)單據(jù)交買方掌握的時間，即賣方向買方交單的時間。（二）國際貿(mào)易慣例的有關(guān)規(guī)定《1932年華沙——牛津規(guī)則》第95《國際商會國際銷售示范合同》B部A7款：如果雙方當(dāng)事人已經(jīng)有效的同意保留所有權(quán)，則直至完全付清價款之前，或依照另外的約定，貨物的所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。《國際商會國際銷售示范合同》96二、貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移（一）各國法律有關(guān)風(fēng)險轉(zhuǎn)移規(guī)定1、我國《合同法》規(guī)定：（1）約定優(yōu)先（2）交付轉(zhuǎn)移（特定地點交付）（3）在途貨物從合同訂立時轉(zhuǎn)移（4）交付貨物質(zhì)量不符風(fēng)險不發(fā)生轉(zhuǎn)移（5）買方原因?qū)е沦u方不能交貨或買方不履行收貨義務(wù)，風(fēng)險由買方承擔(dān)

二、貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移（一）各國法律有關(guān)風(fēng)險轉(zhuǎn)移規(guī)定972、《銷售合同公約》有關(guān)風(fēng)險轉(zhuǎn)移的規(guī)定：（1）約定優(yōu)先原則（2）涉及運(yùn)輸?shù)呢浳铮浗坏谝怀羞\(yùn)人時轉(zhuǎn)移（3）在運(yùn)輸途中出售的貨物，從訂立合同時轉(zhuǎn)移（4）貨物未特定化前風(fēng)險不發(fā)生轉(zhuǎn)移2、《銷售合同公約》有關(guān)風(fēng)險轉(zhuǎn)移的規(guī)定：983、國際貿(mào)易慣例有關(guān)風(fēng)險轉(zhuǎn)移的規(guī)定：以雙方在合同約定的價格素語確定風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間3、國際貿(mào)易慣例有關(guān)風(fēng)險轉(zhuǎn)移的規(guī)定：99案例分析我國某進(jìn)出口公司以CFR術(shù)語簽訂合同，出口一批水果。由于承運(yùn)貨物的海運(yùn)船舶在海運(yùn)途中曾經(jīng)擱淺，致使部分水果變質(zhì)。貨物到達(dá)目的港后經(jīng)買方檢驗發(fā)現(xiàn)損失嚴(yán)重，隨即要求賣方予以賠償，賣方拒絕賠償并提出讓買方找船方索賠。該項損失的風(fēng)險由哪方當(dāng)事人承擔(dān)？案例分析我國某進(jìn)出口公司以CFR術(shù)語簽訂合同，出口一批水果。100香港某公司與我國某公司于1997年10月2日簽訂出口服裝合同，價格條款為FOB青島，11月2日貨物準(zhǔn)時通過“長風(fēng)”輪出運(yùn)。11月4日，香港公司與德國公司簽訂合同，將該批貨物轉(zhuǎn)賣給德國公司，價格條款為CFR漢堡，合同適用法律為《公約》。此時貨物仍在運(yùn)輸途中。11月20日，“長風(fēng)”輪在海上航行中發(fā)生海水滲漏，服裝受損嚴(yán)重。德國公司遂向香港公司和我國某公司索賠。

貨物發(fā)生損失的風(fēng)險由誰承擔(dān)？香港某公司與我國某公司于1997年10月2日簽訂出口服裝合同101CFR交易下貨物損失風(fēng)險承擔(dān)案1993年，美國出口商與韓國進(jìn)口商簽訂了一份CFR合同，規(guī)定由賣方出售小麥2000噸給買方。小麥在裝運(yùn)港裝船時是混裝的，共裝運(yùn)了5000噸，賣方準(zhǔn)備在小麥運(yùn)抵目的港后，再由船公司負(fù)責(zé)分撥2000噸給買方。但載貨船只在途中遇到高溫天氣而使小麥發(fā)生變質(zhì)，共計損失2500噸，其余2500噸得以安全運(yùn)抵目的港。CFR交易下貨物損失風(fēng)險承擔(dān)案1993年，美國出口商與韓國進(jìn)102賣方在貨到目的港時聲稱，其出售給買方的2000噸小麥已有運(yùn)輸途中全部損失，并認(rèn)為根據(jù)CFR合同，貨物風(fēng)險在裝運(yùn)港越過船舷時已經(jīng)轉(zhuǎn)移給買方，故賣方對小麥2000噸的損失不負(fù)責(zé)任。買方則要求賣方履行合同。雙方爭執(zhí)不下，遂根據(jù)合同中的仲裁條款請求根據(jù)《公約》仲裁解決。貨物損失的風(fēng)險由誰承擔(dān)？賣方在貨到目的港時聲稱，其出售給買方的2000噸小麥已有運(yùn)輸103（二）風(fēng)險轉(zhuǎn)移的后果《公約》第66條——貨物在風(fēng)險轉(zhuǎn)移到買方承擔(dān)后遺失或損壞，買方支付價款的義務(wù)并不因此解除，除非這種遺失或損壞是由于賣方的行為或不行為所造成。

《合同法》第142條~149條（二）風(fēng)險轉(zhuǎn)移的后果《公約》第66條104三、貨物所有權(quán)保留——所有權(quán)保留是指在轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的商品交易中，根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人約定，財產(chǎn)所有人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)占有給對方當(dāng)事人，但仍然保留對該財產(chǎn)的所有權(quán)，待對方當(dāng)事人交付價金或履行特定義務(wù)后，該財產(chǎn)所有權(quán)才轉(zhuǎn)移的一種法律制度。三、貨物所有權(quán)保留105我國《合同法》對所有權(quán)保留的規(guī)定：第134條：當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或其他義務(wù)時，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人?！朵N售合同公約》未對所有權(quán)保留作出規(guī)定我國《合同法》對所有權(quán)保留的規(guī)定：106

第五節(jié)違反買賣合同的救濟(jì)

根本違約一、（fundamentalbreach）根據(jù)違約程度

一般違約

第五節(jié)違反買賣合同的救濟(jì)107（一）根本違約《公約》第25條一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以至于實際上剝奪了對方根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)預(yù)期得到的東西，即為根本違約。（一）根本違約108關(guān)于“預(yù)期利潤”（仲裁）申請人是一家德國投資的香港公司，作為買方與被申請人中國一貿(mào)易公司（賣方）在廣交會上簽訂了購買一批電視機(jī)的合同。合同訂立后，香港公司按時開出了信用證，但被申請人卻以“工廠已安排國內(nèi)市場所需要的電視機(jī)生產(chǎn)”為理由拒絕交貨。申請人遂以被申請人違約為由請求仲裁，要求解除合同并賠償“預(yù)期的利潤損失”。作為索賠的依據(jù)，申請人提交了在與被申請人訂立合同后不久，同德國、奧地利的零售商簽訂的幾個買賣合同（與前合同有明顯的差價）。關(guān)于“預(yù)期利潤”（仲裁）申請人是一家德國投資的香港公司，作為1091、賣方根本違約表現(xiàn)

A不交貨、延遲交貨或交貨不符或所有權(quán)瑕疵B

賣方聲明他不在規(guī)定的時間履行交貨義務(wù)C

在買方給予的寬限期屆滿后仍不履行合同1、賣方根本違約表現(xiàn)

A不交貨、延遲交貨或交貨不符1102、買方根本違約表現(xiàn)：

A

不付款

B不提貨2、買方根本違約表現(xiàn)：1113、根本違約的法律后果根本違反合同宣告合同無效宣告聲明在向?qū)Ψ桨l(fā)出通知時生效此權(quán)利為單方面的權(quán)利，無需經(jīng)仲裁或法院裁決。（與《合同法》的區(qū)別）

3、根本違約的法律后果112（二）一般違約——指一方違約的效果沒有達(dá)到根本違約程度。表現(xiàn)：不按約定的地點、方式交貨、貨物瑕疵，等

一般違約情況下不能單方宣告合同無效（二）一般違約113一般違約的法律后果一般違約實際履行、減少價金一般違約的法律后果114

預(yù)期違約二、（anticipatorybreach）根據(jù)違約的時間

實際違約（actualbreach

）

第五章國際貨物買賣法課件115預(yù)期違約（先期違約）

——指在合同規(guī)定的履行期限到來之前，一方當(dāng)事人通過聲明或行為表明其不履行合同或不能履行合同。

預(yù)期違約可能是根本違約也可能是一般違約預(yù)期違約（先期違約）116實際違約（actualbreach

）

——指在合同規(guī)定的履行期限屆滿時，一方當(dāng)事人不履行合同或不能履行合同的行為已給另方當(dāng)事人造成的實際損失，構(gòu)成實際違約。實際違約（actualbreach）117對先期違約的救濟(jì)方式1、中止履行合同（71條）2、解除合同（72條）對先期違約的救濟(jì)方式118案例分析1992年10月24日，中國大陸A公司（買方）與香港B公司（賣方）簽訂了一份國際貨物買賣合同。合同規(guī)定：由賣方向買方出售5萬公斤羊毛，貨物單價為USD4.10/kgFOBHONGKONG,貨物總值20.5萬美元，分三批交貨，即于1993年4月交1萬公斤、5月交2萬公斤、6月交2萬公斤，付款條件為信用證支付方式。合同適用法律為《公約》。案例分析1992年10月24日，中國大陸A公司（買方）與香港119合同簽訂后，A公司便根據(jù)該合同的內(nèi)容與國內(nèi)的C公司簽訂了一份買賣合同，將5萬公斤羊毛轉(zhuǎn)賣給C公司。A公司于1993年3月6日和4月10日分別開出1萬公斤和2萬公斤羊毛的信用證。但由于合同簽訂后不久，國際市場上羊毛價格大漲，B公司始終沒有交貨。此間A公司曾多次通過傳真和電話要求B公司交貨，B公司則回稱市場上沒有貨源，難以交貨。合同簽訂后，A公司便根據(jù)該合同的內(nèi)容與國內(nèi)的C公司簽訂了一份120B公司同時又提出：如果按原合同價格交貨，公司沒有足夠的資金備貨，希望能將貨物單價提高到USD7/kgCIFHONGKONG,否則無貨可交。A公司回電表示，B公司按合同規(guī)定交付貨物是其應(yīng)履行的合同義務(wù)，因此不同意變更合同的價格條款，并指出如果B公司不交貨，則不再按期開出第三批貨物的信用證。B公司同時又提出：如果按原合同價格交貨，公司沒有足夠的資金備121與此同時，A公司與C公司之間簽訂的買賣合同的交貨期限將至，但由于B公司不交貨，A公司不得不同意C公司以USD6kgCIFHONGKONG，從其他客戶手中買進(jìn)5萬公斤的羊毛，其差價損失則由A公司承擔(dān)。據(jù)此，A公司轉(zhuǎn)而向B公司追償差價損失，但由于雙方協(xié)商未果，A公司遂向中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會申請仲裁，要求B公司承擔(dān)不履行合同交貨義務(wù)的責(zé)任，賠償差價及利息損失。與此同時，A公司與C公司之間簽訂的買賣合同的交貨期限將至，但122B公司在答辯中稱：造成如此損失的責(zé)任并不完全在已一方，理由是（1）A公司只開出了第一期和第二期貨物的信用證，使B公司無法履行第三批貨物的交付義務(wù)；（2）B公司已將欲交付的貨物備好，但由于A公司取消了其與B公司簽訂的另一買賣熱軋卷板的合同，造成了B公司的重大損失，因此，B公司決定不交付羊毛。B公司在答辯中稱：造成如此損失的責(zé)任并不完全在已一方，理由是123問題1、B公司的上述主張是否成立？2、本案的責(zé)任應(yīng)如何確認(rèn)？問題124分析本案涉及預(yù)期違反合同問題《公約》第71條規(guī)定：如果訂立合同后，另一方當(dāng)事人由于下列原因顯然將不履行其大部分義務(wù)，一方當(dāng)事人可以中止履行義務(wù)（1）他履行義務(wù)的能力或他的信用有嚴(yán)重缺陷；（2）他在準(zhǔn)備履行合同或履行合同中的行為。分析本案涉及預(yù)期違反合同問題125中止履行義務(wù)的一方必須立即通知另一方當(dāng)事人，如經(jīng)另一方當(dāng)事人對履行合同義務(wù)提供充分保證，則他必須繼續(xù)履行義務(wù)。第五章國際貨物買賣法課件126本案中，合同規(guī)定賣方應(yīng)在4月、5月和6月交貨，買方按期開出了前兩批的信用證，但賣方卻以羊毛價格大漲、市場沒有貨源為由沒有履行前兩批的交貨義務(wù)，同時又要求提高合同價格，否則無法交貨。這時賣方已構(gòu)成預(yù)期違反合同，買方有權(quán)拒絕賣方的提價要求，并在賣方作出履行合同充分保證之前不再按期開出第三批貨物的信用證。本案中，合同規(guī)定賣方應(yīng)在4月、5月和6月交貨，買方按期開出了127結(jié)論：賣方應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任結(jié)論：128《公約》關(guān)于預(yù)期違約的規(guī)定——如果訂立合同后，一方當(dāng)事人將不履行其大部分義務(wù)，另一方當(dāng)事人就可以中止履行義務(wù)。中止履行義務(wù)的一方必須立即通知另一方當(dāng)事人，如經(jīng)另一方當(dāng)事人對履行義務(wù)提供充分保證，則必須履行義務(wù)。（71條）

——如果在履行合同前，明顯看出一方當(dāng)事人對履行義務(wù)將根本違反合同，另一方當(dāng)事人可以宣告合同無效。（72條）《公約》關(guān)于預(yù)期違約的規(guī)定——如果訂立合同后，一方當(dāng)129分批交貨下的解除合同《公約》第73條1、解除違約部分2、解除未履行部分3、解除全部合同分批交貨下的解除合同《公約》第73條130在賣方?jīng)]有履行分批交貨合同中第一批交貨義務(wù)時買方解除合同案1995年1月10日，美國A公司與被申請人B（中國公司）簽訂了一份稀土復(fù)合物銷售合同，由被申請人向A公司提供85噸混合稀土金屬。合同約定價格條款為每噸5300美元CIF美國巴爾的摩港；貨物分別于1995年3月15日、5月15日、7月15日、9月15日、11月15日分5個集裝箱交貨；合同還約定美國A公司必須于每批貨交運(yùn)前30天開出100%貨價的不可撤銷信用證。在賣方?jīng)]有履行分批交貨合同中第一批交貨義務(wù)時買方解除合同案11311995年2月23日美國A公司與被申請人以傳真方式簽署了合同修改協(xié)議書。雙方對原合同進(jìn)行了如下更改（1）原合同前三個集裝箱的交貨期改為：1995年4月15日但不遲于4月30日、1995年5月15日但不遲于5月31日、1995年7月15日但不遲于7月31日；（2）該合同可在買方合法地位不變的前提下轉(zhuǎn)讓給本案申請人（美國C公司）；（3）合同其他條款和條件不變。1995年2月23日美國A公司與被申請人以傳真方式簽署了合同1321995年3月28日，申請人傳真通知被申請人，自該日起本案稀土復(fù)合物銷售合同由申請人C公司承擔(dān)，原A公司的法律地位和責(zé)任，A公司和其客戶D公司的銷售合同也轉(zhuǎn)讓給申請人C公司。申請人未能在合同和協(xié)議書約定的第一批貨物裝運(yùn)前30天（即1995年3月30日）開出信用證，而是在1995年4月17日開出第一份信用證，并表示愿意將此信用證作為第二批貨物的貨款。1995年3月28日，申請人傳真通知被申請人，自該日起本案稀133被申請人于1995年4月17日將信用證退回，并表示“我公司原合同項下的交貨義務(wù)已不存在”。被申請人實際拒絕履行合同，致使申請人與D公司之間的銷售合同無法履行，而使申請人遭受經(jīng)濟(jì)損失。申請人提出仲裁請求事項為：（1）被申請人賠償因不履行合同而給申請人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失USD95000；（2）被申請人賠償因其不履行合同給申請人造成的間接經(jīng)濟(jì)損失USD51000；（3）被申請人承擔(dān)本案仲裁費用。被申請人于1995年4月17日將信用證退回，并表示“我公司原134被申請人答辯稱：本案爭議合同無法履行的原因是申請人的根本違約，即未能在合同規(guī)定的期限內(nèi)開立信用證。合同約定，信用證應(yīng)于交貨前30天即1995年3月15日前開出，即使按最遲交貨日期4月30日，該信用證也應(yīng)當(dāng)在3月31日前開出，但申請人在1995年4月17日才開出第一份信用證，構(gòu)成了根本違約。所以，被申請人有權(quán)解除合同。第五章國際貨物買賣法課件135問題：被申請人可否解除合同？問題：136《公約》第73條對于分批交付貨物的合同，如果一方當(dāng)事人不履行對任何一批貨物的義務(wù)，便對該批貨物構(gòu)成根本違反合同，則另一方當(dāng)事人可以宣告對該批貨物無效。如果一方當(dāng)事人不履行對任何一批貨物的義務(wù)，使另一方當(dāng)事人有充分的理由斷定對今后各批貨物將會發(fā)生根本違反合同，該另一方當(dāng)事人可以在一段合理時間內(nèi)宣告合同今后無效?！豆s》第73條對于分批交付貨物的合同，如果一方當(dāng)事人不履行137結(jié)論：被申請人中國B公司應(yīng)對申請人C公司承擔(dān)第二批至第五批貨物的違約責(zé)任，賠償申請人為此遭受的經(jīng)濟(jì)損失。結(jié)論：138《合同法》

第六十八條應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

《合同法》

第六十八條應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證139違反合同的救濟(jì)方法及法律后果1、宣告合同無效——根本違反合同《公約》第八十一條

(1)宣告合同無效解除了雙方在合同中的義務(wù)，但應(yīng)負(fù)責(zé)的任何損害賠償仍應(yīng)負(fù)責(zé)。宣告合同無效不影響合同中關(guān)于解決爭端的任何規(guī)定，也不影響合同中關(guān)于雙方在宣告合同無效后權(quán)利和義務(wù)的任何其他規(guī)定。(2)已全部或局部履行合同的一方，可以要求另一方歸還他按照合同供應(yīng)的貨物或支付的價款。如果雙方都須歸還，他們必須同時這樣做。違反合同的救濟(jì)方法及法律后果1、宣告合同無效——根本違反合同1402、損害賠償——適用于任何違約行為《公約》第七十四條

一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)的損害賠償額，應(yīng)與另一方當(dāng)事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等。這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當(dāng)時已知道或理應(yīng)知道的事實和情況，對違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失。

參見《合同法》第113條2、損害賠償——適用于任何違約行為1413、實際履行（具體履行）《公約》第二十八條如果按照本公約的規(guī)定，一方當(dāng)事人有權(quán)要求另一方當(dāng)事人履行某一義務(wù)，法院沒有義務(wù)做出判決，要求具體履行此一義務(wù)，除非法院依照其本身的法律對不屬本公約范圍的類似銷售合同愿意這樣做。

（該條是對英美法和大陸法的調(diào)和）思考：實際履行可否與宣告合同無效同時采用？

3、實際履行（具體履行）1424、要求交付替代物《公約》第四十六條

(2)如果貨物不符合同，買方只有在此種不符合同情形構(gòu)成根本違反合同時，才可以要求交付替代貨物，而且關(guān)于替代貨物的要求，必須與依照第三十九條發(fā)出的通知同時提出，或者在該項通知發(fā)出后一段合理時間內(nèi)提出。

4、要求交付替代物143第三十九條(1)買方對貨物不符合同，必須在發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)不符情形后一段合理時間內(nèi)通知賣方，說明不符合同情形的性質(zhì)，否則就喪失聲稱貨物不符合同的權(quán)利。(2)無論如何，如果買方不在實際收到貨物之日起兩年內(nèi)將貨物不符合同情形通知賣方，他就喪失聲稱貨物不符合同的權(quán)利，除非這一時限與合同規(guī)定的保證期限不符。第三十九條144交付替代物的條件賣方所交貨物不符合同，情況嚴(yán)重，構(gòu)成根本違反合同買方要能按實際收到貨物的原狀歸還原交付貨物關(guān)于交付替代物的要求，必須與貨物不符合同的通知同時提出，或者在該項通知發(fā)出后一段合理時間內(nèi)提出（2年）以上三個條件缺一不可交付替代物的條件賣方所交貨物不符合同，情況嚴(yán)重，構(gòu)成根本違反1455、要求對貨物進(jìn)行修理《公約》第四十六條(3)如果貨物不符合同，買方可以要求賣方通過修理對不符合同之處做出補(bǔ)救，除非他考慮了所有情況之后，認(rèn)為這樣做是不合理的。修理的要求必須與依照第三十九條發(fā)出的通知同時提出，或者在該項通知發(fā)出后一段合理時間內(nèi)提出。5、要求對貨物進(jìn)行修理1466、減低價格《公約》第五十條如果貨物不符合同，不論價款是否已付，買方都可以減低價格，減價按實際交付的貨物在交貨時的價值與符合合同的貨物在當(dāng)時的價值兩者之間的比例計算。

但是，如果賣方按照第三十七條或第四十八條的規(guī)定對任何不履行義務(wù)做出補(bǔ)救，或者買方拒絕接受賣方按照該兩條規(guī)定履行義務(wù)，則買方不得減低價格。6、減低價格147減低價格的計算

例如：中國A公司與日本B公司簽訂一份農(nóng)產(chǎn)品買賣合同。約定：每噸價為￥50，000元，數(shù)量為100噸，總價￥5，000，000元。交貨時，由于A公司交付的貨物與合同不符，每噸價僅值￥40，000元，B公司要求減低價格，B公司應(yīng)付多少元？減低價格的計算例如：中國A公司與日本B公司簽訂一份農(nóng)產(chǎn)148計算公式

實際價/合同價X貨物總價4/5X5，000，000＝4，000，000減低的價格為1，000，000元實際應(yīng)付4，000，000元計算公式149P131試題練習(xí)第五章國際貨物買賣法課件150違約免責(zé)不可抗力受害人先行違約

——《公約》第80條：“一方當(dāng)事人因其行為或不行為而使得另一方當(dāng)事人不履行義務(wù)時，不得聲稱該另一方當(dāng)事人不履行義務(wù)?！?/p>

不履行義務(wù)的另一方當(dāng)事人無需對他的違反合同負(fù)責(zé)違約免責(zé)不可抗力151第五章國際貨物買賣

第五章國際貨物買賣

152主要內(nèi)容國際貨物買賣的基本流程國際貨物買賣合同的訂立、履行與解除貨物所有權(quán)與風(fēng)險的轉(zhuǎn)移違反買賣合同的救濟(jì)方式主要內(nèi)容153國際貿(mào)易法的體系結(jié)構(gòu)

買賣國際貨物貿(mào)易運(yùn)輸保險國際國際技術(shù)貿(mào)易結(jié)算（支付）貿(mào)易法國際服務(wù)貿(mào)易國際貿(mào)易法的體系結(jié)構(gòu)154第一節(jié)國際貨物買賣概述一、國際貨物買賣的概念及種類（一）什么是國際貨物買賣？國際貨物買賣即國際貨物貿(mào)易，指跨越國境的貨物買賣。第一節(jié)國際貨物買賣概述一、國際貨物買賣的概念及種類155（二）國際貨物買賣的種類根據(jù)貿(mào)易地區(qū)不同出口貨物貿(mào)易進(jìn)口貨物貿(mào)易過境貨物貿(mào)易（二）國際貨物買賣的種類根據(jù)貿(mào)易出口貨物進(jìn)口貨物過境貨物156根據(jù)貿(mào)易方式不同商業(yè)方式互惠方式加工貿(mào)易方式合作投資貿(mào)易方式根據(jù)貿(mào)易商業(yè)方式互惠方式加工貿(mào)易合作投資157根據(jù)交易渠道不同直接交易間接交易委托交易根據(jù)交易直接交易間接交易委托交易158（二）國際貨物買賣的種類根據(jù)貿(mào)易地區(qū)不同出口貨物貿(mào)易進(jìn)口貨物貿(mào)易過境貨物貿(mào)易（二）國際貨物買賣的種類根據(jù)貿(mào)易出口貨物進(jìn)口貨物過境貨物159二、國際貨物買賣的特點交易復(fù)雜性風(fēng)險性政治影響性流程復(fù)雜性二、國際貨物買賣的特點160三、國際貨物買賣的實務(wù)流程（一）出口貨物貿(mào)易的實務(wù)流程1、市場調(diào)查——查明供需情況2、信用調(diào)查——查明信用情況3、邀約邀請——報價4、申領(lǐng)出口許可并辦理配額5、合同條款磋商三、國際貨物買賣的實務(wù)流程（一）出口貨物貿(mào)易的實務(wù)流程1616、催證——貨款保證7、銀行通知出口商——保證付款8、出口商審證與改證——驗證9、備貨及出口貨物的檢疫、檢驗（注意檢疫檢驗的范圍、環(huán)節(jié)、機(jī)構(gòu)）10、辦理原產(chǎn)地證明11、租船或訂艙或辦理其他運(yùn)輸手續(xù)（CIFCFR）6、催證——貨款保證16212、投保貨物運(yùn)輸保險（CIFCIP）13、辦理報關(guān)與裝船14、辦理結(jié)證——議付、取得貨款

（注意議付時需向銀行提交的文件，即貨運(yùn)單據(jù)，包括：商業(yè)發(fā)票、提單及運(yùn)單和保單——shippingdocuments）第五章國際貨物買賣法課件163（二）進(jìn)口貨物貿(mào)易的實務(wù)流程1、市場調(diào)查2、訂立貨物買賣合同（FOB價格條件）3、開立信用證及辦理付款事宜4、租船訂艙（FOB）5、辦理保險（FOBCFR）（二）進(jìn)口貨物貿(mào)易的實務(wù)流程1646、付款贖單7、驗收并檢驗貨物（索賠）8、報送提貨（海關(guān)的變賣權(quán)3個月）第五章國際貨物買賣法課件165四、規(guī)范國際貨物買賣的國際法規(guī)范1、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（1980年制定1988年1月日生效）（CISG——UnitedNationsConventiononContractsfortheInternationalSaleofGoods）

四、規(guī)范國際貨物買賣的國際法規(guī)范1662、《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》（2010年版本）（Incoterms——InternationalCommercialTerms）1936年由國際商會編纂，后經(jīng)1953、1967、1976、1980、1990、2000和2010年多次修改，最新文本為2010年文本2、《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》167五、我國規(guī)范國際貨物買賣的法律體系1、《對外貿(mào)易法》（2004年修訂）2、《民法通則》（1986年通過）3、《合同法》（1999年通過）五、我國規(guī)范國際貨物買賣的法律體系168第二節(jié)

國際貨物買賣合同的成立說明：本節(jié)內(nèi)容以CISG為主線進(jìn)行介紹第二節(jié)169《公約》第二部分《合同法》第二章第五章國際貨物買賣法課件170一、國際貨物買賣合同概要（一）基本概念：國際貨物買賣合同（ContractfortheInternationalSaleofGoods）是指營業(yè)地位于不同國家的當(dāng)事人之間就有關(guān)貨物買賣的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系達(dá)成的協(xié)議。一、國際貨物買賣合同概要（一）基本概念：171《公約CISG》以當(dāng)事人的營業(yè)地位于不同的國家作為判斷國際性的標(biāo)準(zhǔn)確定國際因素依公約的規(guī)定第五章國際貨物買賣法課件172案例分析情況一：A公司是美國公司，在美國及越南均設(shè)有子公司。B公司是日本公司，在日本及越南均設(shè)有子公司。A、B公司在日本簽訂了一份貨物買賣合同，約定由B公司在越南的子公司向A公司在美國的子公司供貨。此時，營業(yè)地怎么確定？與合同最密切聯(lián)系地是哪兒？案例分析情況一：A公司是美國公司，在美國及越南均設(shè)有子公司。173情況二：雙方在日本簽訂合同約定，由B公司越南公司向A公司越南公司供貨。營業(yè)地怎么確定？此時，應(yīng)否適用《CISG》？情況二：雙方在日本簽訂合同約定，由B公司越南公司向A公司越南174外商獨資企業(yè)與國內(nèi)企業(yè)之間

的合同可否適用《公約》案A公司是美國商人在中國廈門設(shè)立的獨資企業(yè)。2002年3月，A公司與福州B公司簽訂1000臺電腦買賣合同，2002年6月前交貨，交貨地點在B公司。除其他條款外，合同還約定：因本合同發(fā)生糾紛，雙方應(yīng)友好協(xié)商解決，若協(xié)商不成，則提交廈門市中級人民法院根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》解決。后由于A公司無法按時交貨，遭到福州B公司的索賠要求，雙方因賠償金額發(fā)生爭議，訴至廈門市中級人民法院。外商獨資企業(yè)與國內(nèi)企業(yè)之間

的合同可否適用《公約》案A公司175（二）國際貨物買賣合同的特點1、是雙務(wù)有償合同2、國際性3、標(biāo)的物的特定性（有形動產(chǎn)）*（注意不能適用《公約》調(diào)整的貨物范圍）（二）國際貨物買賣合同的特點176《公約》的適用范圍1、適用于國際性的貨物銷售合同（采營業(yè)地標(biāo)準(zhǔn)）2、適用于公約的成員國3、貨物買賣說明：國際技術(shù)貿(mào)易和國際服務(wù)貿(mào)易不適用《CISG》《公約》的適用范圍177《公約》不適用的范圍股票、債券、票據(jù)、貨幣、其他投資證券交易船舶、飛機(jī)、氣墊船的買賣電力的買賣賣方的主要義務(wù)在于提供勞務(wù)或其他服務(wù)的買賣供私人、家人或家庭使用的貨物買賣由拍賣方式進(jìn)行的銷售根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售《公約》不適用的范圍股票、債券、票據(jù)、貨幣、其他投資證券交易1784、貨物交付方式的特殊性

——貨交承運(yùn)人承運(yùn)人買方賣方承運(yùn)人買方賣方1795、單據(jù)與貨物可分離性

——有時處分單據(jù)就是處分貨物。

承運(yùn)人見單交貨承運(yùn)人買方賣方第三方5、單據(jù)與貨物承運(yùn)人買方賣方第三方1806、保險的必要性——買賣雙方應(yīng)對合同貨物進(jìn)行保險7、貨款支付的特殊性——通過銀行收付貨款8、爭議解決方式、地點的可選擇性——當(dāng)事人選擇優(yōu)先原則6、保險的必要性181二、國際貨物買賣合同的成立重點：合同的要約與承諾二、國際貨物買賣合同的成立182（一）合同的要約要約（offer）:要約人向一個或一個以上的特定人（受要約人）提出訂立合同的建議。（一）合同的要約183要約的構(gòu)成《公約》第14條：“向一個或一個以上特定的人提出訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價人在得到接受時承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)價。”要約的構(gòu)成184要約成立的三個要件1、向特定人發(fā)出

——相對人是具體、特定的要約成立的三個要件185例外：《公約》第14條第2款：“但如該項意思符合發(fā)價的其他要求，且提議人明確表示其提議是作為一項發(fā)價提出來的，則亦可視為一項發(fā)價。”（如在廣告中明確注明：本廣告構(gòu)成要約）第五章國際貨物買賣法課件1862、要約的內(nèi)容必須十分確定內(nèi)容“十分確定”是指：至少要指明貨物的名稱，且明示或默示地規(guī)定貨物的價格或規(guī)定確定價格的方法以及明示或默示地規(guī)定貨物的數(shù)量或規(guī)定確定數(shù)量的方法。（《公約》第14條第1款）2、要約的內(nèi)容必須十分確定1873、要約人必須有當(dāng)其要約被接受時而受約束的意思?！s條件中沒有任何保留，否則只能是要約邀請第五章國際貨物買賣法課件188如：“茲發(fā)盤中國茶葉WW級100M/T，CIF倫敦500英鎊，7月份裝船，不可撤銷即期信用證，18日復(fù)到有效?！钡谖逭聡H貨物買賣法課件189案例分析英國某藥品制造商甲刊載一則廣告，稱：“任何人根據(jù)指示的方法和在特定的期間服用一顆藥丸后，如果仍然染上流行感冒，可獲得100英鎊，并稱已將1000英鎊存入某某銀行，以示誠意。”法國購藥人乙見此廣告，信以為真，購買藥丸并按照說明書指示服用，但仍然染上流行感冒，于是向甲追討100英鎊。甲申辯，該廣告是向不特定公眾提出，因而不是要約，相關(guān)內(nèi)容不成立。（該廣告是否構(gòu)成要約？）案例分析英國某藥品制造商甲刊載一則廣告，稱：“任何人根據(jù)指示1904、要約于送達(dá)受要約人時生效第五章國際貨物買賣法課件191要約的效力送達(dá)生效原則（《公約》第15條）

——指要約在送達(dá)受要約人時生效，從此時起，如果受要約人作出承諾，要約人即受其要約的約束。

但是，要約可以撤銷或撤回要約的效力送達(dá)生效原則（《公約》第15條）192要約的撤銷和撤回撤回的條件1、要約在送達(dá)被要約人之前，尚未發(fā)生法律效力；2、撤回要約的通知與要約同時到達(dá)，阻止要約效力的發(fā)生。因此，要約的撤回必須發(fā)生在要約生效之前。要約的撤銷和撤回撤回的條件193要約撤銷的條件1、要約已送達(dá)被要約人2、要約已經(jīng)生效3、撤銷通知必須于被要約人發(fā)出接受通知之前送達(dá)要約的撤銷發(fā)生在要約生效之后要約撤銷的條件194要約不得撤銷的兩種情形《公約》第16條、《合同法》第19條1、發(fā)價寫明接受發(fā)價的期限或以其他方式表示發(fā)價是不可撤銷的；2、被發(fā)價人有理由信賴該項發(fā)價是不可撤銷的，而且被發(fā)價人已本著對該項發(fā)價的信賴行事。要約不得撤銷的兩種情形《公約》第16條、《合同法》第19條195要約的失效因拒絕而失效因反要約而失效因過期而失效要約的失效196案例分析甲公司于6月5日向乙公司發(fā)出一項要約，規(guī)定承諾的期限到7月1日止，乙公司于6月12日收到上述要約后，于6月14日以電報通知甲公司拒絕其要約，如甲公司6月15日收到此項拒絕電報，則該要約于6月15日起即失效。如果后來乙公司又改變主意，于6月20日以電傳通知甲公司表示接受其要約，乙公司的承諾是否有效？合同能否成立？乙公司的行為應(yīng)視為什么性質(zhì)？案例分析甲公司于6月5日向乙公司發(fā)出一項要約，規(guī)定承諾的期限197合同的承諾（接受）承諾（acceptance）：受要約人同意要約的意思表示承諾可以某種行為作出，但緘默和不行動不等于承諾（《公約》第18條第1款）

承諾應(yīng)以明示方式作出合同的承諾（接受）承諾（acceptance）：198承諾成立的條件由受要約人作出不改變要約的實質(zhì)內(nèi)容在要約確定的期限內(nèi)作出并送達(dá)要約人（通知、行為）承諾成立的條件由受要約人作出199承諾生效的時間英美法系——投郵生效大陸法系——送達(dá)生效《公約》——送達(dá)生效（第18條第2款）《合同法》——到達(dá)生效（第26條）承諾生效的時間200對要約的實質(zhì)內(nèi)容變更《公約》第19條第3款：

1、貨物價格2、付款3、貨物質(zhì)量和數(shù)量4、交貨地點和時間5、當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍6、解決爭端等的方法對要約的實質(zhì)內(nèi)容變更《公約》第19條第3款：201美國某公司訴中國某公司

國際貨物買賣合同是否成立案1989年7月17日，中國某進(jìn)出口公司A擬出售一批農(nóng)產(chǎn)品C514，故向美國某公司B發(fā)出要約如下：“報C514，300噸，即期裝船。不可撤銷信用證付款，每噸CIF紐約，U.S＄900，7月25日前電復(fù)有效。”美國公司B于7月22日復(fù)電如下：“你方7月17日要約，我方接受C514，300噸，即期裝船。不可撤銷信用證付款，每噸CIF紐約USD900,除通常的裝運(yùn)單據(jù)以外，要求提供產(chǎn)地證、植物檢疫證明書，適合海洋運(yùn)輸?shù)牧己冒b?！泵绹彻驹V中國某公司

國際貨物買賣合同是否成202過了一段時間，B未見A有回電，又于8月3日去電詢問A是否收到B7月22日電。A于8月10日復(fù)電如下：“你7月22日電收悉。由于你方變更了我方7月17日要約，致該要約失效。十分抱歉，由于世界市場價格變化，收到你22日電后，我貨已另行出售。”第五章國際貨物買賣法課件203B于8月12日又致電A，重申其已于7月22日電中接受A的要約，買賣合同業(yè)已成立。其在7月22日電中要求提供產(chǎn)地證、植物檢疫證明書等內(nèi)容，并非拒絕A的要約。其要求履行已成立的合同，否則將請求A賠償違約給其造成的經(jīng)濟(jì)損失。A堅持認(rèn)為合同沒有成立。B于8月12日又致電A，重申其已于7月22日電中接受A的要約204雙方發(fā)生激烈的爭論。B見磋商無結(jié)果，遂向我國某市中級人民法院起訴，要求A實際履行雙方買賣合同。第五章國際貨物買賣法課件205問題：

1、雙方之間的合同是否已經(jīng)成立？2、A應(yīng)否承擔(dān)違約責(zé)任并賠償B的損失？爭議焦點：

B7月22日的回電是承諾還是新的要約？問題：206分析《公約》第19條第1款：——一項附加條件的承諾，原則上應(yīng)視為一項拒絕，并成為一項反要約。

一項有效的承諾應(yīng)是無條件的分析207但書《公約》第19條第2款：“對附加條件的承諾，如果所附加的條件在實質(zhì)上并不改變該項要約的條件，除非要約人及時表示反對，仍然構(gòu)成承諾，合同條件就以該項發(fā)價的條件以及接受通知內(nèi)所載的更改為準(zhǔn)。”但書《公約》第19條第2款：“對附加條件的承諾，如果所附加的208結(jié)論B所附加的條件均不屬于《公約》第19條第（3）款中所列舉的“在實質(zhì)上變更要約的條件”，從而使A承擔(dān)了一項義務(wù)。除非A不過分遲延地提出反對；如果A不提出反對，則合同成立。A應(yīng)當(dāng)履行合同結(jié)論B所附加的條件均不屬于《公約》第19條第（3）款中所列舉209逾期承諾《公約》第21條

（１）逾期接受仍有接受的效力，如果發(fā)價人毫不遲延地用口頭或書面將此種意見通知被發(fā)價人。

（２）如果載有逾期接受的信件或其它書面文件表明，它是在傳遞正常、能及時送達(dá)發(fā)價人的情況下寄發(fā)的，則該項逾期接受具有接受的效力，除非發(fā)價人毫不遲延地用口頭或書面通知被發(fā)價人：他認(rèn)為他的發(fā)價已經(jīng)失效。

逾期承諾《公約》第21條

210承諾的撤回《公約》第22條：

接受得予撤回，如果撤回通知于接受原應(yīng)生效之前或同時，送達(dá)發(fā)價人。

兩種情形：1、撤回通知于接受送達(dá)要約人之前到達(dá)2、撤回通知與接受通知同時到達(dá)

但，接受不可撤銷承諾的撤回《公約》第22條：211我國合同法對于合同成立的特殊規(guī)定1、不要求要約必須向特定人發(fā)出；2、承諾生效時間采到達(dá)主義；3、電子合同成立時間以確認(rèn)書簽字為準(zhǔn)；4、對實質(zhì)內(nèi)容變更的認(rèn)定是：變更條款或差異條款在有關(guān)的貿(mào)易領(lǐng)域中必須是常用的，而不能出乎要約人的意料之外。我國合同法對于合同成立的特殊規(guī)定1、不要求要約必須向特定人發(fā)212第三節(jié)買賣雙方的義務(wù)*商品交付交付義務(wù)一、賣方單據(jù)交付*義務(wù)瑕疵擔(dān)保擔(dān)保義務(wù)權(quán)利擔(dān)保知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保第三節(jié)買賣雙方的義務(wù)*213（一）交貨義務(wù)1、關(guān)于交貨地點的確認(rèn)：

——《公約》31~33條（1）合同有約定的，按約定地點交貨（一）交貨義務(wù)1、關(guān)于交貨地點的確認(rèn)：214（2）合同無約定的分為三種情況：A涉及運(yùn)輸?shù)?，貨交第一承運(yùn)人B特定物的交付地點在該物所在地C在賣方訂立合同時的營業(yè)地（2）合同無約定的分為三種情況：2152、關(guān)于交貨時間：

——《公約》第33條

依合同約定無約定依公約規(guī)定合理時間2、關(guān)于交貨時間：216單據(jù)交付*（象征性交貨）——即賣方只把代表貨物所有權(quán)的裝運(yùn)單據(jù)（shippingdocuments）交到買方手中，完成貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移即為完成交貨義務(wù)。單據(jù)交付*（象征性交貨）217裝運(yùn)單據(jù)的內(nèi)容包括：提單保險單商業(yè)發(fā)票裝箱單原產(chǎn)地證書質(zhì)量證書品質(zhì)檢驗證書，等裝運(yùn)單據(jù)的內(nèi)容包括：218（二）擔(dān)保義務(wù)1、品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)——賣方對貨物的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格以及裝箱方式和包裝承擔(dān)保證責(zé)任。《合同法》第150、151條《公約》第35條（二）擔(dān)保義務(wù)219案例分析P98第五章國際貨物買賣法課件220聲稱貨物與合同不符時買方的義務(wù)：A通知義務(wù)B“合理時間”要求（最長2年）案例P99聲稱貨物與合同不符時買方的義務(wù)：2212、權(quán)利擔(dān)保義務(wù)——賣方保證對其所交付的貨物享有合法的權(quán)利，他可以出賣這些貨物而沒有侵害任何第三人的權(quán)利，因而第三人不能就該項貨物提出任何權(quán)利或要求。2、權(quán)利擔(dān)保義務(wù)222《公約》第41條：

“賣方所交付的貨物，必須是第三方不能提出任何權(quán)利或要求的貨物，除非買方同意在這種權(quán)利或要求的條件下，收取貨物?！薄豆s》第41條：223分析P100實務(wù)提示的含義第五章國際貨物買賣法課件2243、知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保（第42條）——賣方應(yīng)保證所交付的貨物是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物。但以賣方在訂立合同時已知道或不可能不知道的權(quán)利和要求為限。3、知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保（第42條）225賣方違反知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)案在一項轉(zhuǎn)口貿(mào)易中，美國A公司與中國B公司簽訂了一項買賣合同，規(guī)定由A公司向B