-.z民營企業(yè)常見法律問題分析及對策研究【出處】?人民司法?2011年第9期

【關鍵詞】民營企業(yè)；法律問題

【寫作年份】2011年

【正文】

民營經(jīng)濟是我國社會主義市場經(jīng)濟的重要組成局部，在帶動地方經(jīng)濟開展和振興地方經(jīng)濟方面起到了重要作用。相城區(qū)作為民營經(jīng)濟高度興旺的**市的北部門戶，身處長三角經(jīng)濟圈腹地，自2001年建區(qū)以來，民營企業(yè)從無到有，不斷開展壯大，已逐步拓展到根底設施、房地產(chǎn)、衛(wèi)生教育、社會公共事業(yè)、交通運輸、工業(yè)企業(yè)、消費及效勞行業(yè)等多個領域。從整體形勢上看，民營企業(yè)在增加地方財政收入、增加居民收入、解決勞動就業(yè)、推動經(jīng)濟開展、調(diào)整經(jīng)濟構造等方面，發(fā)揮著越來越積極的作用。但是，民營企業(yè)在快速開展的同時，也面臨著各方面的風險，其中法律風險是最容易被無視的，如果處理不慎，將會給企業(yè)的正常運營和持續(xù)開展帶來嚴重的影響。

為充分發(fā)揮審判職能作用，依法促進民營經(jīng)濟又好又快開展，相城區(qū)法院專門成立重點調(diào)研課題組，開展了為期半年的民營企業(yè)常見法律問題分析及對策研究的專項調(diào)研。調(diào)查對象主要為近3年來我院審結的涉及民營企業(yè)的全部案件，通過對涉訴案件的深入分析，總結涉訴民營企業(yè)案件的類型、性質(zhì)及案發(fā)原因。

一、相城區(qū)民營企業(yè)涉訴案件的主要特點

2008年以來，相城區(qū)法院共受理各類案件16085件，其中，涉民營企業(yè)案件占全部受理案件的45%左右。

1.案由相對集中。民營企業(yè)涉訴案件的主要表現(xiàn)形式為合同類糾紛案件。2008年以來，相城區(qū)法院受理民營企業(yè)合同類糾紛案件約4500件，約占民商事案件總數(shù)的43.80%。其中以買賣合同、承攬合同、勞動合同及建筑工程施工合同等糾紛案件類型為主，買賣合同案件1401件、金融借款合同案件60件、勞動合同等勞動爭議案件672件、建筑工程施工合同案件202件、承攬合同案件457件、商品房預售及銷售合同案件1001件、其他合同案件約707件。2.涉刑事案件時有發(fā)生。2008年以前，民營企業(yè)涉刑事案件較少發(fā)生。2008年以后，民營企業(yè)涉刑事案件明顯增多，且多是作為刑事犯罪的受害方，局部案件為企業(yè)的單位犯罪。案件類型主要集中針對民營企業(yè)的財產(chǎn)進展的盜竊、職務侵占等犯罪上。其中，職務侵占犯罪案件達37件，挪用資金犯罪案件2件，企業(yè)虛開增值稅專用發(fā)票等單位犯罪10余件。3.大型民營企業(yè)涉訴相對較少。在受理的民營企業(yè)涉訴案件中，大型民營企業(yè)涉訴案件較少，小型民營企業(yè)涉訴案件相對較多。大型民營企業(yè)雖然經(jīng)濟活動頻繁、*圍廣、總量大，但涉訴的案件只占案件總數(shù)的10%不到，但是大型民營企業(yè)涉訴案件標的額較大。主要原因在于大型民營企業(yè)比較重視企業(yè)治理，內(nèi)部控制相對完善，產(chǎn)權制度較為清晰，具有較強的法律意識和風險防*意識。4.新類型案件層出不窮。民營企業(yè)涉訴案件除買賣合同糾紛、借款合同糾紛、承攬合同糾紛等傳統(tǒng)類型之外，近年來又出現(xiàn)了保險合同糾紛、股權糾紛、物業(yè)效勞糾紛、撤銷權糾紛、代位權糾紛、票據(jù)權利糾紛、商品房預售等新類型案件，這些案件由于法律規(guī)定尚待完善，處理起來難度較大。5.群體性糾紛呈上升趨勢。民營企業(yè)涉訴案件群體性糾紛主要集中于商品房預售及銷售、物業(yè)管理合同及勞動爭議等案件中，特點是人數(shù)眾多、對抗性強、調(diào)解難度大，處理不慎就可能發(fā)生影響社會和諧穩(wěn)定的事件。

二、民營企業(yè)常見法律問題及分析

民營企業(yè)設立中的法律問題。

企業(yè)的設立包括投資者從準備投資到最終工商部門簽發(fā)企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的全過程。局部民營企業(yè)在設立之初便埋下了法律風險隱患，從而引發(fā)一些法律糾紛。在企業(yè)設立過程中民營企業(yè)涉及的法律問題主要有：

1.投資協(xié)議不完善引發(fā)的法律問題。根據(jù)公司法的規(guī)定，設立公司，投資者應當簽訂股東協(xié)議或發(fā)起人協(xié)議。投資協(xié)議是確定投資者出資方式、出資比例等內(nèi)容的根底性法律文件，是投資者權利義務的重要法律依據(jù)。民營企業(yè)投資者往往法律知識缺乏，又不愿意出資聘請財務、法律等專業(yè)人士為其審核把關，自行擬訂的投資協(xié)議存在較多漏洞，如對出資方式、出資期限、違約責任等未明確約定或者雖有約定但約定不明，為今后投資者之間發(fā)生爭議埋下隱患，因缺少明確約定爭議發(fā)生后處理難度也較大。2.公司章程不完善引發(fā)的法律問題。公司章程是指公司依法制定的，規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營*圍、經(jīng)營管理制度等重大事項的根本文件。公司章程是公司組織和活動的根本準則，也被稱作公司的“憲法〞。公司章程因其專業(yè)性、原則性、復雜性，使得起草一部完備、詳盡、縝密的公司章程難度較大。有的公司章程對股東會、董事會、總經(jīng)理的職責規(guī)定不明確、相應會議制度與表決制度不完善，公司重大決策缺少法定程序和監(jiān)視程序。司法實踐中，有的公司因股東之間分歧，股東會或者股東大會、董事會不能形成有效決議，經(jīng)營管理出現(xiàn)嚴重困難，繼續(xù)維持只會使公司和股東利益遭受更大損失，而股東會或者股東大會又不能形成公司解散清算的有效決議，使公司處于僵局狀態(tài)。由于公司章程不完善導致企業(yè)經(jīng)營過程中出現(xiàn)股東僵局、董事僵局及大股東操縱公司等問題層出不窮，嚴重阻礙了企業(yè)的開展。[1]3.因出資不實或者抽逃出資引發(fā)的法律問題。民營企業(yè)在出資過程中常因出資不實、出資不到位及抽逃出資等引發(fā)法律問題，主要表現(xiàn)在兩個方面：一方面是資產(chǎn)評估報告失實，對于用非貨幣財產(chǎn)出資的，評估報告高估其真正價值，使得投資并沒有真正到位。如果公司對外負有債務，且公司資產(chǎn)缺乏清償?shù)?，則需由出資人就出資缺乏的局部承擔清償責任，其他出資人承擔連帶清償責任。另一方面是出資后抽逃出資。根據(jù)法律規(guī)定，股東應當足額繳納出資，在公司成立后，股東不得抽回出資。局部民營企業(yè)投資者在公司運作過程中，會因為種種原因?qū)⒊鲑Y從企業(yè)中抽走，從而引發(fā)法律糾紛。如果公司對外負有債務，則在債權人與公司或者股東之間會產(chǎn)生法律糾紛。

民營企業(yè)產(chǎn)權中存在的法律問題。

民營企業(yè)由于歷史遺留問題，產(chǎn)權風險一直存在，隨著企業(yè)的不斷開展壯大，產(chǎn)權隱患逐漸凸現(xiàn)出來，從而引發(fā)法律糾紛。目前，產(chǎn)權風險主要表達在產(chǎn)權邊界不清、財產(chǎn)占有關系和所有關系不明方面。

1.公司類型不規(guī)*引發(fā)的法律問題。司法實踐中，一些設立不甚規(guī)*的公司常引發(fā)訴訟，細分為五種類型：[2]一是“幼子公司〞，即以未成年子女的名義進展注冊，將該未成年子女注冊為股東，而這種公司因為股東主體資格的缺失導致公司成立無效。二是“夫妻公司〞，即將夫妻二人注冊為公司股東，公司為夫妻二人所有，公司財產(chǎn)與家庭財產(chǎn)發(fā)生混淆，使得公司失去了獨立人格。一旦公司對外發(fā)生法律糾紛，可能會導致以家庭財產(chǎn)承擔公司債務的情形。三是“影子公司〞，即隱名投資，實際出資人〔隱名投資人〕與名義上的股東〔顯名投資人〕不一致。實踐中，假設顯名投資人、隱名投資人及其他投資人三方關系出現(xiàn)緊*時，必然會導致公司經(jīng)營及管理出現(xiàn)問題，隱名投資人的權益可能受到損害，顯名投資人則可能承擔注冊資本不實、出資不到位或者抽逃資本的法律風險。四是借貸公司，即企業(yè)名為投資，實為借貸，不參與經(jīng)營管理，不承擔經(jīng)營風險，卻約定保底分成。五是投資人缺陷公司。實踐中，還有局部法律法規(guī)制止從事營利性活動的人成為公司股東的情形，從而造成投資者資格存在缺陷，工商行政管理部門不予進展企業(yè)登記，或撤銷企業(yè)的登記。2.合伙型企業(yè)引發(fā)的法律問題。通過調(diào)查發(fā)現(xiàn)，在民營企業(yè)中，產(chǎn)權問題最突出的是合伙制企業(yè)，這類企業(yè)在目前的民營企業(yè)中占了相當大的比例。合伙制民營企業(yè)通常有兩種形式：一種是家族式企業(yè)，建立之初就沒有產(chǎn)權意識，將產(chǎn)權關系混淆于家族親屬關系，甚至成心抑制自我的產(chǎn)權意識，以免影響家族和諧關系。另一種是自然人合伙式企業(yè)，自然人合伙的企業(yè)，自然人之間多是朋友關系，創(chuàng)業(yè)之初對于產(chǎn)權界定問題注意不多，但是在企業(yè)做大之后，產(chǎn)權問題則浮出水面，糾紛頗多。上述組織形式的企業(yè)的最大弊端在于，投資者要對企業(yè)的經(jīng)營管理承擔無限責任或無限連帶責任，這種高風險的制度選擇使得民間投資主體較少，企業(yè)層次較低，企業(yè)規(guī)模有限。由于企業(yè)的所有權和經(jīng)營權混淆，財產(chǎn)占有關系和財產(chǎn)所有關系在收益上難以分清，從長遠來看，勢必影響民營企業(yè)的**開展。

民營企業(yè)在合同行為中存在的法律問題。

企業(yè)在對外進展經(jīng)濟往來中，合同是交易的法律形式，也是雙方享受權利、履行義務、保護自身權益的一種證據(jù)。大量合同糾紛案件的發(fā)生，說明眾多民營企業(yè)缺乏對合同管理的足夠重視，也未建立起完備的合同管理制度。

1.在合同訂立階段引發(fā)的法律問題。許多民營企業(yè)不重視訂立合同前的風險評估和防*工作，不聘請專業(yè)人士對合同進展把關，致使許多法律風險在合同訂立階段沒有被挖掘出來，為以后產(chǎn)生糾紛埋下隱患。一是訂立合同前的準備工作不充分。在簽訂合同之前缺乏對對方當事人的簽約資格、資質(zhì)、商業(yè)信譽、履約能力及合同的可行性等方面的調(diào)查。實踐中，經(jīng)常出現(xiàn)一方當事人交易主體不存在、在合同文本上簽字的當事人不具有簽約資格、簽字人不具有代理權限也不構成表見代理等情況，導致原告權益無法得到保障。二是合同缺乏必備要素。在一些涉訴民營企業(yè)合同糾紛案件中，據(jù)以起訴的合同，缺乏必要條款的約定，如合同標的物的具體型號、數(shù)量、包裝標準及合同履行地、貨物交付時間、付款時間、違約責任等條款沒有約定或者約定不明。2.在合同履行階段引發(fā)的法律問題。筆者通過調(diào)研發(fā)現(xiàn)，建立合同履行檢查制度的民營企業(yè)缺乏兩成，形成合同不能履行預警機制的更少。一是缺乏證據(jù)意識。很多涉訴民營企業(yè)不注重保存相關書面的證明資料，如在一起承攬合同糾紛案件中，原告公司憑一*僅有收貨司機簽字的送貨單證明向被告公司的送貨行為，對方不予認可，從而因證據(jù)缺乏而被駁回訴訟請求。通常，出賣人或者承攬方交付貨物時，必須要求提貨人在送貨單上簽字，并提供相關**明及提貨人的職務信息。對于如何交付貨物，雙方應當事先作出書面約定，或者通過其他雙方均認可的方式交付貨物。二是缺乏時效意識。局部企業(yè)對合同履行過程缺乏嚴格控制和有效防*，造成在自身流動資金非常緊*的情況下，還有大量應收賬款沒有收回。還有的企業(yè)，應收賬款已經(jīng)過了2年的訴訟時效才想起追討。

民營企業(yè)在融資中存在的法律問題。

一般情況下，企業(yè)融資有兩種方式，即內(nèi)源融資和外源融資。內(nèi)源融資是源于企業(yè)內(nèi)部的融資，包括所有者自身投入、企業(yè)留存的收益和向職工募股。這種方式的融資具有漸進性的特點，積累的速度較慢、規(guī)模較小，難以支持大規(guī)模的生產(chǎn)。外源融資是源于企業(yè)外部的融資，通常分為兩類：一類是間接融資，即向商業(yè)銀行或其他金融機構貸款，但手續(xù)繁多、程序復雜，加上銀行對中小企業(yè)惜貸，實際操作比較困難。另一類是直接融資，包括債券融資、股權融資、風險投資和民間借貸等。直接融資可直接獲得生產(chǎn)經(jīng)營所需的資金，對中小企業(yè)有較大的吸引力。[3]

1.民營企業(yè)融資困難表達的法律問題。在市場經(jīng)濟條件下，企業(yè)特別是民營企業(yè)要想生存與開展，最重要的是解決融資難問題。現(xiàn)實中，民營企業(yè)既難以通過銀行貸款方式獲得間接融資，又難以通過資本市場獲得直接融資。據(jù)調(diào)查，民營資本70%是自籌，從國有銀行獲取的貸款缺乏30%。[4]民營企業(yè)融資難在司法實踐中的反映主要是借款糾紛〔包括金融借款合同糾紛、民間借貸糾紛〕增多。根據(jù)調(diào)研，2008年以來，我院共受理金融借款合同糾紛案件60件，民間借貸糾紛案件659件，企業(yè)借貸糾紛18件，其中，僅2009年我院就受理金融借款合同糾紛案件42件，涉案標的額8000余萬元，較2008年同比分別上升75%和477.95%。該類案件涉及主體多、社會影響大，給審判工作帶來了巨大壓力，還嚴重影響了金融機構的資金平安，危及區(qū)域經(jīng)濟社會平安穩(wěn)定，不利于國家關于各項金融及經(jīng)濟開展政策舉措的落實。2.民營企業(yè)融資難經(jīng)濟層面之表達。民營企業(yè)在缺乏正規(guī)、有效融資渠道的情況下，只好尋求民間借貸、集資等方式籌資，這樣便形成了一種潛在的法律風險。相城區(qū)企業(yè)多為中小型、外向型企業(yè)，受宏觀經(jīng)濟形勢影響較大，產(chǎn)品價格回落、對外銷售不暢致產(chǎn)品積壓等因素使得資金鏈緊*。加之局部民營企業(yè)在融資初期對于投資工程過于自信，且有著較高預期，從而對于融資的高息貸款風險認識缺乏。隨著宏觀經(jīng)濟形勢的變化，市場競爭的加劇，行業(yè)同質(zhì)化、重復化嚴重，企業(yè)的利潤大幅縮減，局部企業(yè)甚至出現(xiàn)虧損，致使還款能力減弱，引發(fā)糾紛。

民營企業(yè)經(jīng)營活動中存在的法律問題。

民營企業(yè)在對外擔保、商業(yè)交流、知識產(chǎn)權保護、企業(yè)內(nèi)部管理等方面，如果缺乏有效監(jiān)管和預防，也會產(chǎn)生法律糾紛。

1.提供擔保不當引發(fā)的法律問題。實踐中，常見民營企業(yè)作為共同被告被要求承擔連帶責任，案由主要是擔保合同糾紛。其原因在于，局部民營企業(yè)礙于情面，不對其他企業(yè)的資信狀況、償債能力和盈利前景、持續(xù)開展能力等相關情況進展深入調(diào)查，便盲目為其提供擔保，并且較少設置反擔保條款，從而在被擔保企業(yè)無力償債時承擔連帶清償責任，使本企業(yè)陷入困境。2.企業(yè)內(nèi)部管理不當引發(fā)的法律問題。一是在企業(yè)人力資源管理方面，修訂后的勞動合同法更傾向于保護處于弱勢地位的勞動者群體的利益，從招聘開場，面試、錄用、試用、使用直至員工離職等一系列流程中，均有相對完善的勞動法律法規(guī)進展約束，企業(yè)只要出現(xiàn)勞動用工**行為，均可能會受到相應的處分。二是在企業(yè)內(nèi)部管理方面，局部民營企業(yè)內(nèi)部規(guī)章制度不健全，如對公章使用管理不嚴、擅自允許他人借用本公司公章、盲目允許他人掛靠等，造成對掛靠企業(yè)產(chǎn)生的債務承擔連帶清償責任。三是企業(yè)在內(nèi)部管理中，還會因其自身的不規(guī)*行為，引發(fā)其他侵權糾紛等。3.商業(yè)秘密和知識產(chǎn)權引發(fā)的法律問題。主要表現(xiàn)在兩個方面：一方面是民營企業(yè)對商業(yè)秘密和知識產(chǎn)權保護不力，被其他企業(yè)侵犯，成為受害者。另一方面是民營企業(yè)對商業(yè)秘密和知識產(chǎn)權缺乏深入了解，侵犯其他企業(yè)的商業(yè)秘密和知識產(chǎn)權，引發(fā)法律糾紛。在市場經(jīng)濟高度開展的今天，商業(yè)秘密是企業(yè)的無形財富，如銷售渠道、客戶信息及核心技術等商業(yè)秘密往往是企業(yè)的生命線，決定著企業(yè)的生死存亡。局部民營企業(yè)因高級管理人員、財務人員、銷售人員離職，導致商業(yè)秘密泄露，造成重大損失。知識產(chǎn)權是每個企業(yè)的核心生產(chǎn)力，從法律風險的解決本錢來看，防止他人侵犯知識產(chǎn)權比事后索賠更加經(jīng)濟。但是當前多數(shù)民營企業(yè)對知識產(chǎn)權的保護還沒有引起足夠的重視。4.局部企業(yè)卷入刑事犯罪。一是局部民營企業(yè)在企業(yè)成立和運作過程中，存在虛報注冊資本、虛假出資和抽逃出資等情況，從而引發(fā)刑事犯罪。二是局部民營企業(yè)在內(nèi)部管理上存在漏洞及平安防*意識欠缺，職務侵占犯罪案件日益增多，且涉案標的越來越大，直接侵害企業(yè)合法的財產(chǎn)所有權，危害企業(yè)的正常經(jīng)營和開展，嚴重影響區(qū)域經(jīng)濟平穩(wěn)較快增長和社會和諧穩(wěn)定。

三、依法促進民營企業(yè)可持續(xù)開展的對策建議

針對上述問題，筆者認為應當從宏觀上和微觀上兩大方面進展改進完善，以實現(xiàn)促進民營企業(yè)實現(xiàn)可持續(xù)開展的目標。宏觀上，即外部法律政策環(huán)境應當完善的地方，包括立法、司法、行政等三個層面；微觀上，即企業(yè)自身應當完善的地方，包括對外融資、企業(yè)治理、風險防*及合同管理等四個層面。

從立法層面上，著力完善法律保障體系。

當前，我國關于中小企業(yè)特別是民營企業(yè)方面的立法還不夠完善，雖然全國人大常委會2002年6月公布了中小企業(yè)促進法，但其主要解決一些原則性、根本性的問題，可操作性還不夠，尚需要進一步出臺配套的實施細則。因此，著力完善法律保障體系，為民營企業(yè)營造良好的法律環(huán)境，是當前依法促進民營企業(yè)可持續(xù)開展必須要面對的一個重要課題。

1.針對民營企業(yè)開展的立法。在完善民營企業(yè)立法的過程中，應當考慮出臺更多的扶持民營企業(yè)開展的法律，做到民營企業(yè)立法體系的完善性、全面性和系統(tǒng)性，以及立法的科學性、公平性和漸進性。以現(xiàn)行的中小企業(yè)促進法為根本法，針對中小企業(yè)開展所需要的各方面條件，制定相應的法律法規(guī)，如中小企業(yè)促進法實施細則等，為中小企業(yè)的開展提供完善、系統(tǒng)的法律支撐。同時，在法律制度中應當明確鼓勵措施及優(yōu)惠條款，使之更加具有可操作性。2.針對民營企業(yè)融資的立法。建議專門制訂一部有關民營企業(yè)融資的立法，至少應當包括以下幾個局部：第一，規(guī)定為中小企業(yè)提供金融效勞的機構。比方在國有商業(yè)銀行中建立中小企業(yè)信貸部，城市信用社〔信合銀行〕、城市商業(yè)銀行等主要面向中小企業(yè)，同時規(guī)定這些金融機構的責權利和違反法律所應負的責任。第二，構建支持中小企業(yè)的信用擔保制度。中小企業(yè)融資難的關鍵就在于缺乏信用擔保，應當把建立中小企業(yè)信用擔保制度作為解決融資難的突破口，可以規(guī)定通過財政撥款的方法，建立中小企業(yè)信用擔?；穑⑿庞脫徟鷻C構，對符合條件的中小企業(yè)提供擔保證明。第三，在現(xiàn)有的國有投資公司中設立中小企業(yè)投資開發(fā)公司，專門向中小企業(yè)進展投資。第四，允許企業(yè)間進展金融互助。雖然我國目前的法律規(guī)定企業(yè)間的相互拆借是一種非法行為，但應當允許中小企業(yè)以股票、債券等非信貸方式進展直接融資。同時，還應規(guī)定允許具備一定條件的中小企業(yè)通過發(fā)行股票、企業(yè)債券的形式向社會公開籌集資金。[5]

從司法層面上，著力提供充分的法律保障。

1.結實樹立平等司法理念。依法審理好涉及民營企業(yè)的案件，結實樹立平等保護的觀念，不斷優(yōu)化法制環(huán)境和市場環(huán)境，為促進民營經(jīng)濟的開展提供有力的司法保障。在審判活動中充分表達私有財產(chǎn)與公有財產(chǎn)一體保護的原則，切實實行法律面前人人平等的非歧視性原則，平等對待各類市場主體，平等保護各類市場主體的訴訟權利和合法權益，防止在司法領域?qū)γ駹I企業(yè)實行差異待遇和雙重標準。[6]2.依法保護民營企業(yè)合法權益。法院要充分發(fā)揮審判職能作用，嚴厲打擊和積極防*侵害民營經(jīng)濟的犯罪行為，從重從快打擊盜竊、搶劫、聚眾哄搶生產(chǎn)資料、破壞生產(chǎn)設施、擾亂生產(chǎn)秩序以及訛詐民營企業(yè)錢財、成心傷害民營經(jīng)濟從業(yè)人員等**犯罪行為。加大對民營企業(yè)涉訴案件的審理力度，進一步解決民營企業(yè)在合同執(zhí)行中涉及債務糾紛、權益保障等方面遇到的有法不依、執(zhí)法不嚴等問題，幫助民營企業(yè)最大限度地挽回經(jīng)濟損失。3.及時提出司法建議。法院在案件審理過程中，應當加大調(diào)研力度，對審判過程中發(fā)現(xiàn)的民營企業(yè)涉及經(jīng)營管理、風險防*方面的問題，積極運用司法建議的形式幫助其堵塞漏洞、完善制度、規(guī)*經(jīng)營。

從政府層面上，著力轉(zhuǎn)變行政主體職能。

1.理順中小企業(yè)行政管理體制。首先，統(tǒng)一各級中小企業(yè)行政管理部門的職能*圍和業(yè)務內(nèi)容。其次，其他管理部門也應該設立負責中小企業(yè)的機構，承擔促進中小企業(yè)開展的任務，防止與中小企業(yè)行政管理部門發(fā)生沖突的現(xiàn)象。再次，為有效發(fā)揮政府在中小企業(yè)國際化經(jīng)營中的作用，可以考慮設立相應的中小企業(yè)國際化管理效勞部門，負責調(diào)研、培訓、咨詢等工作。[7]2.轉(zhuǎn)變行政主體效勞與監(jiān)管職能。對民營企業(yè)的效勞不得錯位，民營企業(yè)的開展，離不開行政主體的支持與幫助，而行政主體支持與幫助的方式，要由指揮經(jīng)濟變?yōu)樾诮?jīng)濟。對民營企業(yè)的監(jiān)管不得缺位，對民營經(jīng)濟在開展過程中存在的消極因素，行政主體只有通過管理，興其利，抑其弊，才能促進民營經(jīng)濟沿著正確的方向開展。3.建立專門的民營企業(yè)管理機構。日本政府通產(chǎn)省下的中小企業(yè)廳及通產(chǎn)省的擴*機構中所設的中小企業(yè)課、美國聯(lián)邦政府下設的小企業(yè)管理局、德國經(jīng)濟部下設的中小企業(yè)司及其所屬其他機構，為中小企業(yè)在法律、融資、技術培訓、信息咨詢等方面長期進展管理和效勞，是很成功的。[8]我國可以吸納這些國家的成功做法，并結合本國國情，大力整合如鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)管理局等機構，使之作為保護民營企業(yè)的專門政府機關。專門管理機構應當包括以下職能：維護民營企業(yè)的合法權益，提供管理咨詢、人員培訓及技術方面的指導，協(xié)助民營企業(yè)對外融資，適時提供擔保等。4.努力提供多維效勞。要建立健全社會化效勞體系，積極開展行業(yè)商會、協(xié)會組織，為民營企業(yè)提供包括創(chuàng)業(yè)輔導、信息咨詢、人員培訓、貸款擔保、產(chǎn)權交易、法律援助等在內(nèi)的各種專業(yè)化、規(guī)*化的效勞，幫助民營企業(yè)解決開展進程中的實際問題。盡快建立和完善民營企業(yè)科技開展的公共效勞平臺，開展以產(chǎn)業(yè)、共性技術效勞平臺為主的政策、科技、咨詢等全面的公共效勞平臺是民營企業(yè)快速成長的必要條件。要盡快建立起省、市、縣〔市、區(qū)〕三級的民營企業(yè)效勞體系，以強化支撐民營企業(yè)開展的平臺作用。[9]5.強化行業(yè)協(xié)會的作用。充分理順行業(yè)協(xié)會與政府的關系，使行業(yè)協(xié)會真正成為政府與企業(yè)以外的“第三部門〞，既是溝通政府、企業(yè)和市場的橋梁與紐帶，又是社會多元利益的協(xié)調(diào)機構，充當著組織協(xié)調(diào)的平等中立者角色。積極推動行業(yè)協(xié)會參政議政、建言獻策，為民營企業(yè)爭取更多的平等權益；在民營企業(yè)權益遭到侵害時，支持民營企業(yè)會員應訴和訴訟，依法保護民營企業(yè)的權益。

從融資層面上，著力防*融資法律風險。

筆者這里主要從微觀層面上探討企業(yè)在融資過程中，如何有效防*法律風險。按直接融資〔民間借貸融資、股權及債券融資、風險投資等〕、間接融資〔銀行貸款及其他金融機構貸款等〕兩種融資方式細分：

1.民間借貸融資的法律風險防*。首先，需要防*的是企業(yè)之間的非法借貸，即企業(yè)之間相互借貸、企業(yè)向社會公眾進展非法集資。企業(yè)之間的非法借貸因法律明確制止而歸于無效。其次，應中選擇合法的民間借貸融資方式，如委托貸款〔由企業(yè)提供資金，由商業(yè)銀行根據(jù)企業(yè)確定的貸款對象、用途、金額、利率等代為發(fā)放、監(jiān)視并協(xié)助收回的貸款〕，信托貸款〔企業(yè)作為委托人以信托貸款的方式貸款給其他企業(yè)〕，以及其他合法的變通方式。2.股權及債券融資的法律風險防*。上市融資是企業(yè)開展到一定程度之后做大做強的必然選擇，但是，企業(yè)在擴大規(guī)模的同時，因為無視股權構造、管理層架構、資本比例的設計，而引發(fā)法律風險。企業(yè)在增資擴股或者引進戰(zhàn)略投資者時，既要在初始股權構造設置上確保絕對控股或相對控股地位，也要考慮到將來控制權可能旁落的風險。企業(yè)一定要建立合理的股權構造和治理模式、設定必要的約束條件等，保障自身權益。[10]3.風險投資融資的法律風險防*。風險投資亦稱創(chuàng)新基金、風險基金，是指支持中小企業(yè)技術創(chuàng)新活動的一種專項投資。1999年5月國務院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)了科技部、財政部關于科技型中小企業(yè)技術創(chuàng)新基金的暫行規(guī)定，首次明確由政府提供這項基金。該暫行規(guī)定出臺后，明顯地有利于中小企業(yè)特別是科技型中小企業(yè)的融資，但在實際運作中也遇到了諸多實際困難，如投資主體單一、欠缺有效的退出機制等。[11]企業(yè)在進展風險投資融資時，一定要在充分調(diào)研的根底上，聘請律師等專業(yè)人士操作。4.金融機構貸款融資的法律風險防*。首先是防*盲目為其他資質(zhì)不良、信譽不佳的企業(yè)金融融資貸款進展擔保，以免引發(fā)擔保糾紛。如果提供擔保，應當充分了解被擔保企業(yè)的經(jīng)營狀況、資產(chǎn)狀況及誠信狀況，并要求其提供反擔保。其次是要防*可能承擔刑事責任的法律風險，防止出現(xiàn)造假財務會計報表、虛報固定資產(chǎn)或者獲得貸款后高利轉(zhuǎn)貸等情況，以免觸犯刑事金融法律制度而構成金融犯罪。

從企業(yè)治理層面上，著力構建現(xiàn)代企業(yè)治理構造。

1.進一步明晰民營企業(yè)的產(chǎn)權關系。企業(yè)的產(chǎn)權構造及其狀態(tài)，決定著資源配置機制的性質(zhì)、根本方式和選擇空間，并將最終決定財產(chǎn)的歸屬和財產(chǎn)的占有關系。當前多數(shù)民營企業(yè)存在產(chǎn)權邊界不清、財產(chǎn)占有關系和所有關系不明的情況。民營企業(yè)應當明確“誰投資、誰受益〞的原則，并將該原則作為劃清產(chǎn)權邊界、確定產(chǎn)權歸屬的唯一準則。在這一原則之下，可以較為靈活地對民營企業(yè)的經(jīng)營方式和經(jīng)營模式進展指引，使民營企業(yè)具有更加寬松的營運環(huán)境和更加強大的盈利能力。2.規(guī)*民營企業(yè)的管理制度。對于家族式的企業(yè)組織形式，應中選擇放棄業(yè)主式管理模式而采用職業(yè)經(jīng)理人管理模式，聘請職業(yè)經(jīng)理人管理企業(yè)，逐步將企業(yè)產(chǎn)權和管理權相別離。但是，要防止職業(yè)經(jīng)理人掌管企業(yè)經(jīng)營實權而缺乏監(jiān)管制約的情況出現(xiàn)。因此，只有建立科學的內(nèi)部治理機制，才是民營企業(yè)走上制度化、規(guī)?；⒁?guī)*化的重要途徑。筆者認為，民營企業(yè)應當回歸到公司制、合伙制和獨資制三種企業(yè)常態(tài)中去加以規(guī)*，根據(jù)企業(yè)形式將其分別納入公司法、合伙企業(yè)法和個人獨資企業(yè)法的軌道中去調(diào)整，這樣既便于理順各類企業(yè)的性質(zhì)和相互關系，也便于按照不同的企業(yè)類型分別建立法律所要求的內(nèi)部治理機制，并根據(jù)社會開展和現(xiàn)實需要適時校正和更新內(nèi)部治理的具體要求。[12]

從風險防*層面上，著力提高民營企業(yè)法律意識。

1.切實提升法律意識。其中首要的工作是要提高企業(yè)經(jīng)營管理人員的法律風險防*意識，把防*法律風險貫徹到企業(yè)的經(jīng)營管理全過程中。認真學習與企業(yè)有關的法律制度，重點學習合同、稅收、產(chǎn)品質(zhì)量、消費者權益保障、勞動與社會保障、環(huán)境資源保護等方面的法律法規(guī)和世界貿(mào)易組織規(guī)則。不僅企業(yè)經(jīng)營管理人員要積極參加各種法律培訓，還要定期對生產(chǎn)經(jīng)營的一線員工普及法律知識，培養(yǎng)全體員工依法辦事的思維方式，在每個風險控制點各司其職，構建穩(wěn)固的法律風險防*根基。民營企業(yè)要自覺遵守法律，嚴格按照法律的規(guī)定依法經(jīng)營、依法管理、依法維護企業(yè)和職工的合法權益，最大限度地防止出現(xiàn)與法律相悖的行為。要嚴格遵守主體平等、老實信用、等價有償?shù)仁袌鼋?jīng)濟的根本原則。2.構建法律風險防*機制。在現(xiàn)代企業(yè)制度中，一個規(guī)*化運作的企業(yè)，在構建法律風險防*機制時，首先要建立法律風險防*的專門機構和隊伍，設立專門的法務部門，同時聘請專業(yè)法律人才擔任法律參謀。只有建立起高素質(zhì)、穩(wěn)定的法律風險防*專門機構和專業(yè)隊伍，才能使企業(yè)的經(jīng)營管理納入到正常的軌道，才能保證使企業(yè)的經(jīng)營決策符合法律規(guī)定。3.構建法律風險評估預警機制。定期對可能出現(xiàn)的法律風險進展調(diào)查，并分類整理、歸納，聘請專業(yè)法律人才進展集中評估，出臺針對性措施，做到有的放矢。建立企業(yè)法務人員列席企業(yè)的重大決策會議制度，就企業(yè)的重大決策，比方對外投融資、工程并購、資產(chǎn)處置、股權或工程轉(zhuǎn)讓、重大合同的簽訂等進展法律論證，并出具專項法律意見書，以供決策時參考。建立企業(yè)應收賬款的催收和時效管理制度，對逾期應收賬款，從時間、催收層級、催收方式上加強管理，以提高回收效率。建立法律爭議管理流程，提高反響效率，最大限度地降低各種類型法律爭議對企業(yè)的負面影響。[13]

從合理管理層面上，著力構建合同動態(tài)管理機制。

加強合同管理關鍵在于改革應收賬款管理，建立與完善企業(yè)應收賬款的催收和時效管理制度，在企業(yè)內(nèi)部形成科學的制約機制。這種制約機制的主要特點是將合同從訂立到履行當作一個動態(tài)的過程來管理，包括談判、簽約、擔保、審批、履行、結算?？傮w來說，加強合同動態(tài)管理要做到四個方面：

1.建立合同管理的規(guī)章制度。合同管理制度的主要內(nèi)容應包括：合同的歸口管理，合同對方當事人的資信調(diào)查，合同的簽訂、審批、登記、備案，法人授權委托管理，合同示*文本管理，合同專用章管理，合同履行與糾紛處理，合同管理人員培訓，合同管理獎懲與掛鉤考核等。通過建立合同管理制度，做到管理層次清楚、職責明確、程序規(guī)*，從而使合同的簽訂、履行、糾紛處理都處于有效的控制狀態(tài)。2.減少合同簽訂的法律風險。合同簽訂前，重點審查合同對方的主體資格和履約能力。合同簽訂時，認真檢查合同條款是否正確完整合法、合同抬頭和落款是否正確齊全。合同簽訂過程中，既注重合同標的、質(zhì)量標準、違約責任、爭議解決等合同內(nèi)容的審查，又注重簽字蓋章、簽字時間等合同形式的審查。嚴格執(zhí)行“會簽〞、“會審〞制度，合同訂立后應考核其合理性、合法性、履約率及合同臺賬、合同檔案的建立情況。完善企業(yè)合同簽訂流程與履約動態(tài)管理，