建設(shè)工程同的簽訂以履行過程中應(yīng)意的問題一、簽對(duì)象（發(fā)包）及工項(xiàng)目的調(diào)查審查目前由于經(jīng)營(yíng)單位的性質(zhì)種類比較復(fù)雜有關(guān)單位管理不到位的現(xiàn)象也比較普遍，另一方面，由于各個(gè)方面的原因，施工方承攬工程比較難，一旦有了工程信息，首先想到的是如何將工程搞到手，往往忽視了對(duì)發(fā)包方主體資格以及工程項(xiàng)目真實(shí)性的調(diào)查和評(píng)估易出現(xiàn)問題此防范欺詐情況的發(fā)生，減少交易風(fēng)險(xiǎn)，必須加大對(duì)簽約對(duì)象的主體資格以及項(xiàng)目的真實(shí)性的評(píng)估和調(diào)查力度。1、調(diào)查事（包括兩部分）Foruseinstudyandnotforcommercialuse（1包單位的基本情況的調(diào)查一旦有了工程方面的信息首先想到的不是如何攬下工程而首先想到的是調(diào)查發(fā)包單位基本情況其中包括企業(yè)的性質(zhì)、注冊(cè)資金、股東人數(shù)、企業(yè)年檢情況、法定代表人、發(fā)包單位的具體地址以及發(fā)包單位的資產(chǎn)情況（特別注意搜集發(fā)包單位的車輛、房產(chǎn)、土地等方面的情況查上述事項(xiàng)的主要目的是：通過調(diào)查，以查證發(fā)包單位是不是真實(shí)存在以及發(fā)包方單位的經(jīng)濟(jì)實(shí)力如何，防止詐騙況的出現(xiàn)。案例：1992年3，某省豪景花園有限公司（業(yè)主）與A地美華建筑公司（承包方）簽訂一份建筑工程承包合同，規(guī)定由承包方在某市承建一座豪景花園，合同主要條款約定包方負(fù)責(zé)設(shè)計(jì)施工等工程的所有事宜承包方應(yīng)保證工程的質(zhì)量；（2）業(yè)主負(fù)責(zé)費(fèi)用的支付，并有權(quán)驗(yàn)收工程）工程總價(jià)款為萬元人民幣，分四期支付，每期萬元人民幣）為保證承包方按時(shí)到達(dá)某市，按時(shí)開工并能按時(shí)完工雙方協(xié)商后同意由承包人先行支付業(yè)主萬元人民幣作為質(zhì)量信譽(yù)金待依合同履行義務(wù)后最后一批價(jià)款一并返還給承包方。合同經(jīng)雙方簽字，按合同規(guī)定于年3日生效。19923月3，承包方即開出50萬元人民幣的支票，并通過中國(guó)銀行A地分行與中國(guó)銀行某市支行的業(yè)務(wù)往來，打入發(fā)包方的帳戶。1992年月日，承包方來到某市，準(zhǔn)備如期開工，查找發(fā)包方支付第一期工程款時(shí)，卻發(fā)現(xiàn)發(fā)包方失蹤了。其在中

國(guó)銀行某支行的帳戶已經(jīng)取消資金已提走在某市工商管理局的公司登記業(yè)已注銷。經(jīng)調(diào)查，某市豪景花園的業(yè)主是另一家公司，某省豪景花園有限公司是假業(yè)主。他在注冊(cè)登記上，經(jīng)營(yíng)范圍一欄填寫的是“提供餐飲服務(wù)至此，承包方才發(fā)覺上當(dāng)受騙，當(dāng)時(shí)為了獲得該工程項(xiàng)目的建設(shè)，不惜同意先交信譽(yù)金的不公平條件被假發(fā)包方借機(jī)所騙在這個(gè)建筑工程合同陷阱中發(fā)包方利用承包方急于獲得工程項(xiàng)目的心理虛假的身份和不公平的條款對(duì)其進(jìn)行欺詐。前述案例中承包方固然是受害者但是承包方的許多行為在一定程度上將自己一步步推入陷阱。這里所說的承包方的責(zé)任就在于簽訂合同前沒有對(duì)發(fā)包方的基本情況以及項(xiàng)目的有關(guān)情況進(jìn)行詳細(xì)的調(diào)查而導(dǎo)致自己上當(dāng)受騙此，施工方在承包工程項(xiàng)目時(shí)，應(yīng)當(dāng)先調(diào)查對(duì)方的基本情況、實(shí)力，再簽訂施工合同。（2調(diào)查工程項(xiàng)目是否真實(shí)存在主要調(diào)查發(fā)包人對(duì)被開發(fā)的土地是否持有立項(xiàng)批文、土地使用權(quán)證、建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證以及建設(shè)施工許可證。調(diào)查上述內(nèi)容主要是為了防止項(xiàng)目根本不存在而上當(dāng)受騙，或者工程沒有經(jīng)過有關(guān)部門批準(zhǔn)，系違章工程，有可能被有關(guān)主管機(jī)關(guān)以工程不合法為由責(zé)令停止施工我在上面所舉的案例因其沒有對(duì)工程項(xiàng)目是否真實(shí)存在進(jìn)行調(diào)查，也是上當(dāng)受騙的一個(gè)原因。調(diào)查主要從以下幾個(gè)部門入手工商管理（發(fā)包方單位是否登記目前是否通過年檢展改革委員會(huì)（工程項(xiàng)目是否立項(xiàng)、批準(zhǔn)土地局（工程項(xiàng)目項(xiàng)下的土地是否在發(fā)包方名下工程項(xiàng)目是否合法委員工程項(xiàng)目是否合法地產(chǎn)管理局（房產(chǎn)情況，以確定發(fā)包方的經(jīng)濟(jì)實(shí)力車輛管理所（同上二、合簽訂過程中注意的題1、避免簽無效合同（1免簽訂與中標(biāo)合同中實(shí)質(zhì)性內(nèi)容相背離的合同（即黑合同按目前相關(guān)政策規(guī)定，絕大部分工程都需要經(jīng)過招投標(biāo)，這就需要注意，一旦施工單位被確定為中標(biāo)單位那末雙方就必須嚴(yán)格按照招投標(biāo)文件所確定的內(nèi)容簽訂施工合同，對(duì)一些實(shí)質(zhì)性條款不得違背（說明實(shí)質(zhì)性條款是指合同價(jià)款、合

同工期、工程質(zhì)量等并要求發(fā)包方將所簽訂的合同提交有關(guān)主管部門備案，否則所簽訂的合同無效目前于市場(chǎng)處于發(fā)包方包方往往利用其優(yōu)勢(shì)地位強(qiáng)迫承包方簽定價(jià)款低、工期短的“黑合同不受法律保護(hù)的高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋定”屬無效合同。（2免超越資質(zhì)等級(jí)簽訂合同按照目前的法律規(guī)定禁止超越資質(zhì)等級(jí)簽訂施工合同如果簽訂就屬無效合同關(guān)于這個(gè)問題比較容易理解不再重復(fù)。（3免違法分包、非法轉(zhuǎn)包。轉(zhuǎn)包是指將工程整體轉(zhuǎn)讓給其他人施工。轉(zhuǎn)包的情況不是太多，但也要注意盡量不要轉(zhuǎn)包，因?yàn)榉欠ㄞD(zhuǎn)包和違法分包所得利益按規(guī)定都是要被收繳的關(guān)于分包的情況比較多比方說施工方承攬的工程很大，但工期較短，時(shí)間來不及，在這種情況下，有可能將一部分工程分包給其他施工單位需要注意的是并不是不能分包分包必須滿足幾個(gè)條件才合法其一分包必須經(jīng)發(fā)包方同意如果原合同中沒有就此問題作出約定，就必須有發(fā)包方的書面同意意見其二必須將工程分包給相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的施工單位，其三，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須自行完成不得分包。另外，關(guān)于分包問題還有一個(gè)需要注意的問題現(xiàn)實(shí)中存在較多的由發(fā)包方指定某一項(xiàng)工程的分包單位有的還可能由發(fā)包方直接與分包單位簽訂合同分包單位的工程款直接由發(fā)包方與發(fā)包單位結(jié)算。一旦遇到此種情況，應(yīng)當(dāng)特別注意，因?yàn)?，作為總承包單位在工期和工程質(zhì)量上是要對(duì)發(fā)包方總負(fù)責(zé)的由于分包單位是由發(fā)包方直接指定的，往往分包單位不服從總承包單位的管理，而另一方面，一旦分包單位沒有及時(shí)完工致工期延誤者分包項(xiàng)目質(zhì)量不合格照規(guī)包括法定合約定包單位要承擔(dān)法律責(zé)任的這對(duì)總承包單位來說相當(dāng)被動(dòng)和不利為了避免這種情況的出現(xiàn)建議采取下面的方法來應(yīng)對(duì)須由發(fā)包方、總承包人、分包人三方簽訂一個(gè)合同，合同要約定總承包單位對(duì)于分包單位具有總承包管理權(quán)約定指定分包單位在質(zhì)量和工期上的違約責(zé)任所導(dǎo)致的損失賠償應(yīng)等同于總承包單位為此需要向建設(shè)單位承擔(dān)的賠償責(zé)任，為了確保指定分包單位的工程質(zhì)量和工期可以要求指定的分包單位向總承包單位提供履約擔(dān)保，或者將指定的分包單位的工程款在支付時(shí)以適當(dāng)百分比扣留在總承包單

位處這樣可以最大限度的保證自己的利益不受損害另外絕對(duì)不允許發(fā)包方與分包單位直接結(jié)算工程款。（4免掛靠別人的資質(zhì)或允許其他人使用自己的資質(zhì)簽訂合同、施工。關(guān)于這個(gè)問題，注意兩點(diǎn)：第一點(diǎn)，盡量不要使用別人的資質(zhì)施工，主要是結(jié)算時(shí)容易出現(xiàn)問題；第二點(diǎn)，不要允許其他人使用我們的資質(zhì)簽訂合同、施工，這樣做，可能收取一點(diǎn)管理費(fèi)或掛靠費(fèi)，但是工程一旦出現(xiàn)了問題，少不了要承擔(dān)法律責(zé)任，更重要的一點(diǎn)是，所收取的掛靠費(fèi)按規(guī)定是要被沒收的。2、合同用要準(zhǔn)確、通暢，理解上無歧義，更不能前后矛盾。這里我舉兩個(gè)例子，比方說，我們現(xiàn)在使用的施工合同中涉及到兩個(gè)概念，一個(gè)是“工程內(nèi)容“承包范圍對(duì)這兩個(gè)概念沒弄清楚出現(xiàn)前后矛盾的情況，將產(chǎn)生不利的后果這兩個(gè)概念所指向的內(nèi)容是不一致的程內(nèi)容是指工程概況，是一個(gè)籠統(tǒng)的名稱，可以簡(jiǎn)單的概括一下就行了，比方說，可以簡(jiǎn)單的寫：某某車間、某某廠房就行了范圍”是指施工的具體范圍，也就是我們需要完成的任務(wù)，這方面要具體、明確；再比方說，關(guān)于鋼材料價(jià)格，合同約定為每噸5000由承包方提供這里就有一個(gè)問題這個(gè)5000是出廠價(jià)，還是到工地的價(jià)格，約定不清，容易產(chǎn)生爭(zhēng)議。上面兩個(gè)例子是想告訴大家，簽訂合同，不要用模棱兩可的詞語。3、合同簽以后，要督促發(fā)包方及時(shí)將合同備案，如果發(fā)包方不備案，我們必須妥善保管中標(biāo)通知書，一方面，這是將來驗(yàn)收必備的材料，另一方面，一旦出現(xiàn)黑白合同，這也是我們主張按中標(biāo)合同結(jié)算工程款的一個(gè)重要依據(jù)。4、合同要確寫明發(fā)包方駐工地代表的姓名，并且記住不要出現(xiàn)錯(cuò)別字，如果施工過程中發(fā)包方變更駐工地代表須要求發(fā)包方以書面形式告知我們新的駐工地代表我們要妥善保管這樣做的目的是防止發(fā)包方不承認(rèn)某些人的簽字監(jiān)理方更換工程師時(shí)，作法同上5、合同中注明施工方在什么情況下可以解除合同，比方說要約定發(fā)包方不按照合同約定的時(shí)間和金額支付工程款，施工方在什么期限內(nèi)可以解除合同。關(guān)于這個(gè)問題施工合同通用條款已有規(guī)定但實(shí)踐中有的往往在專用條款中不進(jìn)一步作出明確約定，導(dǎo)致通用條款失去作用。6增加工程項(xiàng)目如何計(jì)算工程款要做出明確規(guī)定特別是對(duì)采用大包形

式（固定價(jià)款）的工程，有時(shí)在施工過程中，有可能增加工程量，或者由于設(shè)計(jì)得變更而導(dǎo)致工程量的增加此時(shí)如果不規(guī)定具體的工程款計(jì)算方法雙方有可能爭(zhēng)執(zhí)不下有可能導(dǎo)致增加部分的工程款沒有計(jì)算依據(jù)此時(shí)往往吃虧的是承包方。7、采用大或一次性包死的工程，一定要在合同中對(duì)有可能增加的工程排除在總工程價(jià)款以外，也就是說，合同要約定，對(duì)增加的工程要單獨(dú)計(jì)算價(jià)款。在合同中可以這樣約定本合同項(xiàng)下工程款為一次性包死的工程款但本合同以外臨時(shí)增加的工程量或由于設(shè)計(jì)變更等情況的出現(xiàn)而導(dǎo)致工程量的增加加的工程價(jià)款按某某標(biāo)準(zhǔn)另行計(jì)算。8、對(duì)按形進(jìn)度撥款的問題，最好是明確、具體約定。就這個(gè)問題，有的合同往往只是簡(jiǎn)單的寫“按形象進(jìn)度撥款還有的寫“工程量達(dá)到百分之幾，付款要達(dá)到百分之幾這兩種約定非常模糊，一旦發(fā)生糾紛，付款時(shí)間不好確定，所以，建議在這個(gè)問題上，最好明確具體，不留活口。9、對(duì)不可力盡可能量化。因?yàn)橥ㄓ脳l款對(duì)不可抗力沒有明確，一旦遇到情況容易產(chǎn)生糾紛，所以，最好量化。比方說，可以約定幾級(jí)以上大風(fēng)、幾級(jí)以上地震持續(xù)多少天達(dá)到多少毫米降雨可以認(rèn)定為不可抗力這個(gè)問題主要涉及工期的順延、違約責(zé)任等方面的問題，應(yīng)引起足夠的重視。10合同中要寫明發(fā)包方審查施工方所做決算的期限要特別注明超過規(guī)定的時(shí)間，視為發(fā)包方認(rèn)可施工方所做的決算。三、施過程中應(yīng)注的問題建設(shè)工程合同簽訂的再好簽約前考慮的問題再全面在履行合同過程中也免不了會(huì)發(fā)生一些突發(fā)性的情況因而在履行合同過程中對(duì)合同沒有約定的事項(xiàng)或者變更的事項(xiàng)必須引起足夠的重視采取相應(yīng)的措施以最大程度的保護(hù)自己的利益。因此，在施工過程中一定要注意以下五個(gè)方面的問題：1、現(xiàn)場(chǎng)簽問題。在施工過程中，簽證問題相當(dāng)重要。首先要明確簽證是發(fā)包方與承包方之間施工過程中臨時(shí)發(fā)生的某些特殊情況以及一些小的項(xiàng)目的增減并且現(xiàn)場(chǎng)馬上就可以解決的一些問題雙方經(jīng)過協(xié)商達(dá)成一致意見后而形成的書面材料在形式上往往采用由發(fā)包方簽字確認(rèn)的形式出現(xiàn)同時(shí)簽證也

是將來訴訟的主要依據(jù)。因此，簽證工作以及簽證文件的保管就顯得非常重要。關(guān)于簽證要注意以下幾個(gè)方面的問題其一及時(shí)簽證如果出現(xiàn)了需要簽證的情形，沒有及時(shí)簽證，時(shí)間長(zhǎng)了，或者由于一些小的矛盾，發(fā)包方駐工地代表有可能以時(shí)間太長(zhǎng)記不清為由拒接簽證一旦出現(xiàn)這種情況極有可能影響施工方的經(jīng)濟(jì)利益；其二，簽證的人必須是有權(quán)簽字的人（發(fā)包方派駐的工地代表實(shí)在拿不準(zhǔn)，可以要求發(fā)包方加蓋公章；其三，簽證要做到全面，凡是發(fā)生了需要簽證的情況都必須要求對(duì)方簽證比方說設(shè)計(jì)變更需要簽證停水停電、天氣原因不能施工現(xiàn)文物需要考察等方面原因?qū)е碌耐９ば枰樠庸て谝残枰炞C；合同以外的零星用工、零星工程的施工需要簽證；發(fā)包方提供材料、設(shè)備不及時(shí)或提供的材料需要調(diào)換而導(dǎo)致延誤工期的需要簽證程完工后提交驗(yàn)收資料和驗(yàn)收?qǐng)?bào)告需要對(duì)方簽證其四簽證需簽字人簽字并注明簽證時(shí)間其五，簽證內(nèi)容要明確具體，還需要提出明確要求，否則就失去了簽證的意義；其六，簽證必須保管好，以備將來結(jié)算或打官司用。2、會(huì)議紀(jì)。對(duì)于施工過程中出現(xiàn)的一些重大事項(xiàng)，而這些事項(xiàng)的發(fā)生有可能直接涉及到工期、結(jié)算或其他事項(xiàng)，簽證解決不了問題，此時(shí)，就有必要提議召開有施工方發(fā)包方以及監(jiān)理方參加的臨時(shí)會(huì)議對(duì)達(dá)成共識(shí)的問題形成會(huì)議記錄或會(huì)議紀(jì)要，以書面的形式確定下來，注意，會(huì)議紀(jì)要必須三方簽字，而且施工方手里必須要有一份原件再須注意的一個(gè)問題是參加會(huì)議的必須是有權(quán)人參加，也就是說，簽字人必須是有權(quán)簽字的人。3、補(bǔ)充協(xié)。與會(huì)議紀(jì)要相類似的是，補(bǔ)充協(xié)議也是對(duì)合同沒有約定的事項(xiàng)或者變更的事項(xiàng)經(jīng)協(xié)商一致而形成的協(xié)議，其效力與原協(xié)議具有同等法律效力所以建議對(duì)一些重大事項(xiàng)的調(diào)整最好是通過補(bǔ)充協(xié)議的形式予以確認(rèn)由雙方加蓋公章。4、工程項(xiàng)的竣工驗(yàn)收。首先是竣工資料的準(zhǔn)備。在工程即將結(jié)束時(shí)，要責(zé)成專人負(fù)責(zé)根據(jù)合同的約定以及工程所在地的建設(shè)主管部門的要求準(zhǔn)備相應(yīng)的竣工驗(yàn)收資料，這包括資料的套數(shù)，以及原件還是復(fù)印件。材料準(zhǔn)備好了，要及時(shí)提交驗(yàn)收申請(qǐng)報(bào)告這一點(diǎn)非常重要主要涉及到竣工日期的問題驗(yàn)收申請(qǐng)要提交給發(fā)包方必要的時(shí)候也可以交給監(jiān)理方駐工地代表一份由他們出具受到條。

5時(shí)行使合同約定解除權(quán)和法定的解除權(quán)例說明這樣一個(gè)事例：2003月，某建筑公司與某鎮(zhèn)政府簽訂總價(jià)款萬元的辦公大樓的施工合同雙方約定根據(jù)工程進(jìn)度發(fā)包方分四期付款發(fā)包方遲延付款超過一個(gè)月承包方有權(quán)解除合同并有權(quán)要求賠償損失。按照合同約定，發(fā)包人應(yīng)予年月13前首期付款萬元但到了月份鎮(zhèn)政府仍未支付首期付款當(dāng)月鎮(zhèn)政府給承包方發(fā)來一份致歉函知承包方因上級(jí)撥款未到位無力付款，若承包方同意解除合同則可以解除合同，如果超過一個(gè)月不向鎮(zhèn)政府提出解除函，視為同意繼續(xù)履行合同，承包方接到此函后，心存幻想，沒