第9章國際貨物買賣合同學(xué)習(xí)指導(dǎo)學(xué)習(xí)目的和要求認(rèn)識國際貨物買賣合同的特點和內(nèi)容，了解合同磋商的復(fù)雜性和法律，掌握國際貨物買賣合同成立的必要條件，在理解相關(guān)法律的根底上，逐步提高簽訂合同的技巧和水平。學(xué)習(xí)重點1、國際貨物買賣合同的概念、內(nèi)容和特點2、國際貨物買賣合同磋商的形式、內(nèi)容和程序3、國際貨物買賣合同成立的條件學(xué)習(xí)難點1、交易磋商的根本程序2、發(fā)盤和接受在交易磋商中的作用3、有效合同必須具備的條件4、書面合同的作用9.1國際貨物買賣合同概述9.1.1國際貨物買賣合同的含義營業(yè)地處于不同國家的當(dāng)事人所訂立的，賣方為了取得貨款而把貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)交給買方的一種雙務(wù)合同?！半p務(wù)〞〔Bilateral〕指合同雙方相互承擔(dān)義務(wù)，同時雙方都享有權(quán)利。一方所承擔(dān)的義務(wù)正好是另一方所享有的權(quán)利。9.1.2國際貨物買賣合同的特點1、國際貨物買賣合同具有國際性2、國際貨物買賣合同的標(biāo)的物是貨物〔例外：供私人、家屬或家庭使用而進(jìn)行的購置；經(jīng)由拍賣方式進(jìn)行的買賣；根據(jù)法律執(zhí)行應(yīng)進(jìn)行的買賣；各種債券或者貨幣的買賣；船舶、汽墊船或收音機的買賣；電力的買賣〕3、國際貨物買賣合同的性質(zhì)為對價買賣9.1國際貨物買賣合同概述9.1.3國際貨物買賣合同的形式國際貨物買賣合同的形式是指交易雙方當(dāng)事人就確立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致的表示方式，是合同雙方當(dāng)事人意思的外在表現(xiàn)形式。1〕書面形式合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式2〕口頭形式交易雙方當(dāng)事人之間通過對話方式、包括當(dāng)面談話和通過方式而訂立的合同3〕其他形式可能存在的除書面形式、口頭形式以外的的合同形式9.1.4國際貨物買賣合同的內(nèi)容合同內(nèi)容又稱合同條款，是確定合同雙方當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的重要依據(jù)，也是判斷合同是否有效的客觀依據(jù)9.1.4國際貨物買賣合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容一般由雙方當(dāng)事人約定，主要條款有：1〕當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所2〕標(biāo)的合同當(dāng)事人約定的權(quán)利和義務(wù)所交易的對象，表達(dá)著當(dāng)事人訂立合同的目的和要求3〕數(shù)量以數(shù)字和計量單位來衡量標(biāo)的的尺度4〕質(zhì)量一般用品種、型號、規(guī)格等級等表示5〕價款或者報酬6〕履行期限、地點和方式7〕違約責(zé)任8〕解決爭議的方法9.2國際貨物買賣合同的磋商9.2.1概述1〕交易磋商是買賣雙方以買賣某種商品為目的而通過一定程序就交易的各項條件進(jìn)行洽商并最后達(dá)成協(xié)議的全過程。交易磋商的目的是買賣雙方共同取得一致意見，達(dá)成交易。交易磋商具有高度的政策性、策略性和技術(shù)性。2〕磋商內(nèi)容主要包括買賣商品的品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格、運輸、保險、支付、商品檢驗、爭議、索賠、不可控力和仲裁等交易條件3〕磋商方式主要有口頭和書面兩種。一般以書面方式為主。4〕交易的一般程序詢盤inquiry發(fā)盤offer還盤counteroffer接受acceptance9.2.2邀請發(fā)盤1〕邀請發(fā)盤〔Invitationtooffer〕交易的一方打算購置或出售某種商品，向?qū)Ψ皆儐栙I賣該商品的有關(guān)交易條件，或者就該商品提出帶有保存條件的建議。邀請發(fā)盤并非交易中必不可少的環(huán)節(jié)。邀請發(fā)盤可以有不同形式但最主要的是詢盤。詢盤inquiry是準(zhǔn)備購置或出售商品和效勞的人向潛在的供給者或購置者探詢該商品和效勞的成交條件或交易的可能性的業(yè)務(wù)行為，它不具有法律上的約束力。9.2.3發(fā)盤1〕發(fā)盤的含義?公約?第14條第1款的規(guī)定：“凡向一個或一個以上的特定的人提出的訂立合同的建議，如果其內(nèi)容十分確定并且說明發(fā)盤人有在其發(fā)盤一旦得到接受就受其約束的意思，即構(gòu)成發(fā)盤。〞賣方——發(fā)盤(offer)買方——遞盤(bid)2〕發(fā)盤的構(gòu)成條件第一，發(fā)盤應(yīng)向一個或一個以上特定的人(specificpersons)提出對廣闊公眾發(fā)出的商業(yè)廣告是否構(gòu)成發(fā)盤的問題，各國法律規(guī)定不一：英美法系的規(guī)定是在某些場合下也可視為發(fā)盤；大陸法的規(guī)定那么與此相反，凡向公眾發(fā)出的商業(yè)廣告，不得視為發(fā)盤?公約?對此問題持折衷態(tài)度，該公約第14條第2款規(guī)定：“非向一個或一個以上特定的人提出的建議，僅應(yīng)視為邀請發(fā)盤，除非提出建議的人明確地表示相反的意向。〞為了防止發(fā)生誤解，在寄發(fā)商品價目表時，最好在其中注明“可隨時調(diào)整，恕不另行通知〞或“需經(jīng)我方最后確認(rèn)為準(zhǔn)〞等字樣。第二，發(fā)盤內(nèi)容必須十分確定至少應(yīng)包括以下三個根本要素：標(biāo)明商品的名稱；明示或默示地規(guī)定商品的數(shù)量或規(guī)定數(shù)量的方法；明示或默示地規(guī)定商品的價格或規(guī)定確定價格的方法。建議：在對外發(fā)盤時，最好將品名、品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格、交貨時間、地點和支付方法等主要交易條件一一列明。第三，說明經(jīng)受盤人接受發(fā)盤人即受約束的意思，即有訂立合同的意思例如：發(fā)盤人在其提出的訂約建議中加注諸如“僅供參考〞、“須以發(fā)盤人的最后確認(rèn)為準(zhǔn)〞或其他類似的保存條件，這樣的訂約建議就不是發(fā)盤，而只是邀請對方發(fā)盤。3〕發(fā)盤的有效期采用口頭發(fā)盤時，一般受盤人只能當(dāng)場表示接受，方為有效。采用函電成交時，發(fā)盤人一般都應(yīng)明確規(guī)定發(fā)盤的有效期，其規(guī)定的方法有以下幾種：規(guī)定最遲接受的期限規(guī)定一段接受的期限〔涉及最后日的順延問題〕4〕發(fā)盤生效的時間以口頭方式做出的發(fā)盤，其法律效力自對方了解發(fā)盤內(nèi)容時生效；以書面形式做出的發(fā)盤，關(guān)于其生效時間，主要有兩種不同的觀點與做法：1、投郵主義〔英美法系〕2、到達(dá)主義〔大陸法系〕?公約?——發(fā)盤送達(dá)受盤人時生效。我國也是采用到達(dá)主義明確發(fā)盤生效的時間，具有重要的法律和實踐意義。這主要表現(xiàn)在以下兩個方面：關(guān)系到受盤人能否表示接受關(guān)系到發(fā)盤人何時可以撤回發(fā)盤或修改其內(nèi)容撤回(withdrawal)——是指在發(fā)盤送達(dá)受盤人之前，將其取消，以阻止其生效撤銷(revocation)——是指發(fā)盤已送達(dá)受盤人，即發(fā)盤生效之后將發(fā)盤取消，以阻止其繼續(xù)生效。5〕發(fā)盤的撤回與撤銷第一，發(fā)盤的撤回英美法——投郵主義——沒有撤回問題大陸法——到達(dá)主義——可以撤回?公約?——到達(dá)主義——可以撤回第二，發(fā)盤的撤銷英美法系——受盤人表示接受之前，即使發(fā)盤中規(guī)定了有效期，發(fā)盤人也可以隨時予以撤銷大陸法系——發(fā)盤人原那么上應(yīng)受其發(fā)盤的約束，不得隨意將其發(fā)盤撤銷?公約?——折衷的方法——發(fā)盤已經(jīng)生效，但受盤人尚未表示接受之前這一段時間內(nèi)，只要發(fā)盤人及時將撤銷通知送達(dá)受盤人，仍可將其發(fā)盤撤銷。如一旦受盤人發(fā)出接受通知，那么發(fā)盤人無權(quán)撤銷該發(fā)盤。注意：?公約?規(guī)定，并不是所有的發(fā)盤都可以撤銷，以下兩種情況下的發(fā)盤，一旦生效，那么不得撤銷：(1)在發(fā)盤中規(guī)定了有效期，或以其他方式表示該發(fā)盤是不可被撤銷的；(2)受盤人有理由信賴該發(fā)盤是不可撤銷的，并本著對該發(fā)盤的信賴采取了行動，例如受盤人已申請開立信用證或已備貨。6〕發(fā)盤效力的終止發(fā)盤效力終止的原因，一般有以下幾個方面第一，在發(fā)盤規(guī)定的有效期內(nèi)未被接受，或雖未規(guī)定有效期，但在合理時間內(nèi)未被接受，那么該發(fā)盤的效力即告終止；第二，發(fā)盤被發(fā)盤人依法撤銷；第三，被受盤人拒絕或還盤之后，即拒絕或還盤通知送達(dá)發(fā)盤人時，發(fā)盤的效力即告終止；第四，發(fā)盤人發(fā)盤之后，發(fā)生了不可抗力事件。如所在國政府對發(fā)盤中的商品或所需外匯發(fā)布禁令等。在這種情況下，按出現(xiàn)不可抗力可免除責(zé)任的一般原那么，發(fā)盤的效力即告終止；第五，發(fā)盤人或受盤人在發(fā)盤被接受前喪失行為能力(如患了精神病等)，那么該發(fā)盤的效力也可終止。9.2.4還盤還盤又稱還價，在法律上稱為反要約。1〕還盤是指受盤人不同意或不完全同意發(fā)盤提出的各項條件，并提出了修改意見，建議原發(fā)盤人考慮，即還盤是對發(fā)盤條件進(jìn)行添加、限制或其他更改的答復(fù)。2〕實質(zhì)性變更的有關(guān)規(guī)定?公約?的規(guī)定，受盤人對貨物的價格、付款、品質(zhì)、數(shù)量、交貨時間與地點、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭端的方法等條件提出添加或更改，均作為實質(zhì)性變更發(fā)盤條件英國法律認(rèn)為除了以上各項條件外，對包裝的修改也是實質(zhì)性變更發(fā)盤條件。對發(fā)盤表示有條件的接受，也是還盤的一種形式還盤的內(nèi)容，凡不具備發(fā)盤條件，即為“邀請發(fā)盤〞還盤的內(nèi)容具備了發(fā)盤條件，就構(gòu)成了一個新的發(fā)盤9.2.5接受1〕接受的含義接受在法律上稱為承諾，它是指受盤人在發(fā)盤規(guī)定的時限內(nèi)，以聲明或行為表示同意發(fā)盤提出的各項條件。2〕構(gòu)成接受的條件構(gòu)成一項有效的接受，必須具備以下各項條件：第一、接受必須由受盤人做出；第二、接受必須是同意發(fā)盤所提出的交易條件；根據(jù)?公約?規(guī)定，一項有效的接受必須是同意發(fā)盤所提出的交易條件。只接受發(fā)盤中的局部內(nèi)容對發(fā)盤條件提出實質(zhì)性的修改提出有條件的接受以上均不能構(gòu)成接受，而只能視作還盤。但是，假設(shè)受盤人在表示接受時，對發(fā)盤內(nèi)容提出某些非實質(zhì)性的添加、限制和更改(如要求增加重量單、裝箱單、原產(chǎn)地證明或某些單據(jù)的份數(shù)等)，除非發(fā)盤人在不過分遲延的時間內(nèi)表示反對其間的差異外，仍可構(gòu)成一項有效的接受，從而使合同得以成立。在此情況下，合同的條件就以該項發(fā)盤的條件以及接受中所提出的某些更改為準(zhǔn)。例：我方A于2002年12月1日對法國客戶B發(fā)電稱：“可提供商品甲3000公噸，perM/T$500FOBShanghai,舊麻袋裝。12月5日復(fù)到我方有效。〞法方B的回電于12月4日復(fù)到我方，內(nèi)容如下：“接受你方的12月1日電；假設(shè)價格降為perM/T$480FOBShanghai,就再追加2000公噸。請用新麻袋裝。〞我方未予答復(fù)。但過了10天后，法方來電要求我方盡快發(fā)貨，但我方認(rèn)為合同根本就未達(dá)成，而法方卻不這樣認(rèn)為。請問合同是否達(dá)成？如果達(dá)成，合同的交易條件是什么？第三、接受必須在發(fā)盤規(guī)定的時效內(nèi)做出第四、接受必須表示出來受盤人表示接受的方式有兩種：一種是用“聲明〞(statement)做出表示另一種是用“做出行為〞(performinganact)來表示〔但在對外貿(mào)易的實踐中，一般不建議這樣做〕3〕接受生效的時間英美法采用“投郵生效〞的原那么，即接受通知一經(jīng)投郵或交電報局發(fā)出，那么立即生效；大陸法采用“到達(dá)生效〞的原那么，即接受通知必須送達(dá)發(fā)盤人時才能生效；?公約?第18條第2款明確規(guī)定，接受送達(dá)發(fā)盤人時生效。4〕逾期接受如果表示同意的通知未在發(fā)盤規(guī)定的時限內(nèi)送達(dá)發(fā)盤人，或者發(fā)盤沒有規(guī)定時限，且在一段合理時間內(nèi)，未曾送達(dá)發(fā)盤人，那么該項接受稱作逾期接受(lateacceptance)。逾期接受又稱遲到的接受。各國法律一般認(rèn)為逾期接受無效，它只能視作一個新的發(fā)盤，但?聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約?對這個問題作了靈活的處理。逾期接受的原因合同成立合同不成立郵寄原因不表態(tài)表態(tài)受盤人自身原因表態(tài)不表態(tài)5〕接受的撤回或修改?公約?采取了大陸法的“到達(dá)生效〞原那么。?公約?第22條規(guī)定：“如果撤回通知于接受原應(yīng)生效之前或同時送達(dá)發(fā)盤人，接受得予撤回。〞如接受已送達(dá)發(fā)盤人，即接受一旦生效，合同即告成立，就不得撤回接受或修改其內(nèi)容，因為這樣做無異于撤銷或修改合同。例：6月6日出口公司甲對新加坡公司乙發(fā)盤：薄荷腦3000公斤，每公斤單價CIFC3%新加坡12.50美元，7、8月船期，6月10日前復(fù)到有效。乙公司在洽銷過程中有三戶客商愿意購置共4500公斤，因此乙于6月9日復(fù)電甲公司：你6日電接受4500公斤，請電確認(rèn)。此時因產(chǎn)地連續(xù)干旱，薄荷原油生產(chǎn)劇減，薄荷腦價上漲，甲公司去電拒絕：你9日電歉，由于行情變化，我貨巳售出。乙公司對此提出異議。乙公司聲稱，3000公斤的交易已經(jīng)達(dá)成，乙公司6月9日電對3000公斤已有效接受，合同關(guān)系成立，甲公司必須按原合同價向乙公司交貨3000公斤。雙方因此而發(fā)生爭議。試問:雙方3000公斤貨物的合同關(guān)系是否成立?為什么?例：甲公司于5月7日上午用航空信向乙公司寄出一項發(fā)盤，發(fā)盤通知中注有“不可撤銷〞字樣，規(guī)定在5月17日前答復(fù)有效。但甲公司又于5月10日下午用電報發(fā)出撤回發(fā)盤通知，該通知與發(fā)盤于5月11日上午同時送達(dá)乙公司。乙接到實盤和撤回通知后，立即用電報發(fā)出接受通知。事后雙方就合同是否成立問題發(fā)生爭議。試問甲公司與乙公司之間合同是否成立?為什么?例：甲公司準(zhǔn)備向乙公司出售一架飛機。甲公司在發(fā)盤電報中說：“確認(rèn)出售一架馬德拉水陸兩用飛機(出于篇幅的原因，各項交易條件在本案例討論中略去)，請電匯5000英鎊。〞乙公司立即復(fù)電說：“確認(rèn)你方來電，我購置馬德拉水陸兩用飛機一架，各項交易條件按照你電報所提出條件。我已匯交你方開戶銀行5000英鎊，該款在你交貨前代你方保管，請確認(rèn)。自本電之日起30天內(nèi)交貨。〞但甲公司未做任何答復(fù)，并將這架飛機以更高價格賣給第三者。事后雙方爭論該項合同是否成立。在上述情況下，該合同是否成立?為什么?例：我某出口企業(yè)于5月21日用電傳向美商發(fā)盤銷售紡織品，限5月27日復(fù)到有效。5月22日收到美商發(fā)來電傳稱：“如價格減少5%可接受。〞我方尚未對美商來電做出答復(fù)，由于紡織品的國際市場價格劇漲，美商又于5月24日來電傳表示：“無條件接受你5月21日發(fā)盤，請告知合同號碼。〞試問：在此情況下，合同是否有效成立？我方應(yīng)如何處理？為什么？

9.3國際貨物買賣合同的成立9.3.1合同成立的時間與合同生效的條件合同成立的判斷依據(jù)是接受是否生效；合同生效是指合同是否具有法律上的效力。在通常情況下，二者在時間上是同步的。但有的情況下，合同雖然成立，卻不立即產(chǎn)生法律效力，而是需要其他條件具備時，合同才開始生效。1〕合同成立的時間合同成立的時間有兩個判斷標(biāo)準(zhǔn)：一是有效接受的通知到達(dá)發(fā)盤人時，合同成立；二是受盤人做出接受行為時，合同成立。此外，在實際業(yè)務(wù)中，有時雙方當(dāng)事人在洽商交易時約定，合同成立的時間以訂約時合同上所寫明的日期為