第十二章罪數(shù)形態(tài)本章涉及的重點問題:1、罪數(shù)的判斷標準2、罪數(shù)的類型一罪的類型數(shù)罪的類型12.1罪數(shù)判斷標準1、罪數(shù)和罪數(shù)形態(tài)的概念罪數(shù)：犯罪的單復(fù)或個數(shù)罪數(shù)形態(tài)：表現(xiàn)為一罪或數(shù)罪的各種類型化的犯罪形態(tài)2、研究罪數(shù)形態(tài)的刑法意義有助于刑事審判活動中準確定罪正確適用刑罰的重要條件涉及刑法重要制度的適用12.1罪數(shù)判斷標準3、關(guān)于罪數(shù)判斷標準的學(xué)說“行為標準說”

“自然行為說”、“法律行為說”“法益標準說”主張以侵害或者犯罪結(jié)果的個數(shù)為標準公法益（概括法益），私法益（一身專屬法益和非專屬法益）“犯意標準說”主張以犯罪意思為標準“構(gòu)成要件標準說”現(xiàn)代日本刑法理論界通說主張以行為具備構(gòu)成要件符合性的個數(shù)為標準“犯罪構(gòu)成標準說”4、我國刑法理論中關(guān)于罪數(shù)問題的基本觀點犯罪構(gòu)成標準說12.1罪數(shù)判斷標準5、犯罪構(gòu)成要件說的一般運用對犯罪構(gòu)成內(nèi)容要有正確認識注意危害行為和主觀罪過數(shù)量是否對一個法益構(gòu)成侵害兩個犯罪構(gòu)成之間是否有包含關(guān)系立法對相同行為是否規(guī)定可一次評價犯罪構(gòu)成要件標準與刑法的特殊規(guī)定（1）我國刑法分則規(guī)定數(shù)罪的情形：A、刑法第120條第二款。組織、領(lǐng)導(dǎo)和積極參加恐怖活動組織罪并實施殺人、爆炸、綁架等犯罪的B、刑法第157條第二款。暴力抗拒緝私的，以走私罪和阻礙國家機關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)罪，數(shù)罪并罰C、刑法第198條第四、五項。保險詐騙并有其他財產(chǎn)損失和人身傷亡的，數(shù)罪并罰D、刑法第204條第二款。偷稅罪與騙取出口退稅款罪的數(shù)罪并罰E、刑法第241條第四款。收買被拐賣婦女、兒童并有強奸、非法拘禁、故意傷害行為的，數(shù)罪并罰F、刑法第294條第三款。組織、領(lǐng)導(dǎo)和積極參加黑社會性質(zhì)組織罪并有其他犯罪行為的，數(shù)罪并罰G、刑法第318條第二款。組織他人偷越國邊境并有殺害、傷害、強奸、拐賣或?qū)z查人員有殺害、傷害等犯罪行為的，數(shù)罪并罰H、刑法第321條第二款。運送他人偷越國邊境并有殺害、傷害、強奸、拐賣或?qū)z查人員有殺害、傷害等犯罪行為的，數(shù)罪并罰（2）我國刑法條文特別規(guī)定的與罪數(shù)理論不相一致的情形刑法第196條第三款。盜竊他人信用卡并使用的，以盜竊罪論處刑法第399條第三款。司法工作人員貪贓枉法、同時觸犯受賄罪與徇私枉法罪、枉法裁判罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰，而不能實行數(shù)罪并罰刑法第240條、239條也有類似情況。12.2罪數(shù)的類型1、一罪的類型實質(zhì)的一罪法定的一罪處斷的一罪1、實質(zhì)的一罪概念行為人實施的犯罪行為只具備一個犯罪構(gòu)成，但由于行為所具有的某些構(gòu)成要件內(nèi)容的特殊性，使這些行為極易被誤認為數(shù)罪。本質(zhì)行為人僅實施了一個危害社會的行為具體類型：（1）繼續(xù)犯（持續(xù)犯）概念：作用于同一對象的一個犯罪行為從著手實行到由于某種原因停止以前，犯罪行為與不法狀態(tài)在一定時間內(nèi)同時處于繼續(xù)狀態(tài)的犯罪罪數(shù)形態(tài)案例分析

甲從個體戶乙處進貨，價值累計達35萬元，雙方約定貨物銷售后付款。甲在貨物銷售后長期拖欠乙的貨款不還，導(dǎo)致乙臨近破產(chǎn)。乙遂糾集親友四人將甲騙到某地，后將甲及隨同前來的兒子扣押以索回所欠貨款?？垩浩陂g，為逃避司法機關(guān)偵查，先后將甲轉(zhuǎn)移至四地，時間長達24天。對甲應(yīng)定為幾罪？繼續(xù)犯的構(gòu)成特征：A、行為的單一性?；谝粋€故意，實施一個犯罪行為B、對象的同一性C、犯罪行為與不法狀態(tài)同時繼續(xù)D、時間的持續(xù)性繼續(xù)犯與有關(guān)罪數(shù)形態(tài)繼續(xù)犯與狀態(tài)犯內(nèi)涵：實施一定的侵害行為后，其對于合法權(quán)益的不法侵害處于繼續(xù)狀態(tài)的犯罪。區(qū)別點：一是不法狀態(tài)存在的時間不同；二是犯罪行為是否與不法狀態(tài)同時繼續(xù)不同繼續(xù)犯與即成犯內(nèi)涵：犯罪行為實施完畢以后，犯罪即告完成的犯罪，既不存在犯罪行為的繼續(xù)，也不存在犯罪狀態(tài)的繼續(xù)區(qū)別點：繼續(xù)犯以犯罪行為和不法狀態(tài)在一定時間內(nèi)繼續(xù)為要件，而即成犯在犯罪構(gòu)成要件上沒有時間的要求繼續(xù)犯與接續(xù)犯內(nèi)涵：行為人在同一目的支配下發(fā)生相同的數(shù)個舉動接連不斷地完成一個犯罪行為區(qū)別點：持續(xù)犯由數(shù)個相同的舉動組成一個犯罪行為，但沒有犯罪行為和不法狀態(tài)同時繼續(xù)12.2.1罪數(shù)的類型--一罪的類型法律處置原則：以一罪論處，不實行數(shù)罪并罰繼續(xù)犯的典型罪名：非法拘禁罪、窩藏罪、非法持有、私藏槍支、彈藥罪罪數(shù)形態(tài)案例分析：

甲因其妻與乙有不正當(dāng)關(guān)系，一直侍機殺害乙，但始終得不到機會。某日，甲聞聽其妻與乙去某電影院看電影，遂將炸藥包安放在其妻與乙的座位下面。當(dāng)晚電影放映中，發(fā)生了爆炸，炸死了其妻及乙，同時還炸死了臨近的四名觀眾，并造成十余人受傷及電影院倒塌的結(jié)果。對甲應(yīng)如何定罪？（2）想象競合犯（想象的數(shù)罪）概念：行為人實施一個犯罪行為，而同時觸犯為數(shù)個罪名的情況。本質(zhì)：一個行為從形式上或外觀上同時符合刑法規(guī)定的數(shù)個犯罪構(gòu)成構(gòu)成特征：須出于一個行為（出于一個或者數(shù)個罪過）一個行為須觸犯數(shù)個罪名一個行為所觸犯的數(shù)個罪名之間不存在邏輯上的從屬或交叉關(guān)系法律處斷原則：從一重罪處斷，不實行數(shù)罪并罰典型的想像競合犯以放火的方式殺人，破壞性地偷盜交通工具的關(guān)鍵性零部件罪數(shù)形態(tài)案例分析

甲為了搶劫銀行而與乙勾結(jié)，雙方約定先搶槍再實施搶劫銀行犯罪。兩人對某單位的保衛(wèi)人員進行了長時間跟蹤，某日，二人使用暴力將該保衛(wèi)人員打傷，后搶劫了其隨身攜帶的槍支及子彈。在本案中，甲的行為應(yīng)定為何罪？

12.2.1罪數(shù)的類型--一罪的類型（3）法規(guī)競合犯（法條競合犯）概念：行為人實施一個犯罪行為同時觸犯數(shù)個在犯罪構(gòu)成上具有包容關(guān)系的刑法規(guī)范，只適用其中一個刑法規(guī)范的情況。構(gòu)成條件：實施一個犯罪行為觸犯數(shù)法條規(guī)定的數(shù)個罪名刑法規(guī)范之間具有重合的包容關(guān)系或交叉關(guān)系法規(guī)競合的形成原因：社會關(guān)系的復(fù)雜性：立法者所規(guī)定的某些犯罪，其侵害的客體屬復(fù)雜客體，對行為所侵害的犯罪客體的重復(fù)評價導(dǎo)致競合把某一危害行為從相關(guān)危害行為中分離出來，作有別于一般危害行為的特別處理，立法時種類罪和具體罪同時作為罪名使用法條競合的類型：從屬關(guān)系的法條競合：普通法與特別法的競合立法所規(guī)定的從屬競合的立法例重大責(zé)任事故罪與137、138、139條的競合交通肇事罪與131、132條的競合生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與141-148條的競合詐騙罪與金融詐騙罪、204、224條的競合濫用職權(quán)罪與400、407、415、416、417條競合玩忽職守罪與400（二）、406、408、409、412、413、419條的競合徇私舞弊罪與399、401-405、410-414、418競合交叉關(guān)系的法條競合：兩個罪名概念中，其外延各有一部分相交立法所規(guī)定的交叉競合的立法例如詐騙罪與招搖撞騙罪當(dāng)僅把他人財物為犯罪對象比較時，兩者存在交叉競合關(guān)系法律處置原則：特別法優(yōu)于普通法普通法：在一般情況下普遍適用的法律，其適用的條件較簡單，外延相對廣泛特別法：以普通法為基礎(chǔ)，有適用于何人、何事、何行為、何時等限制性規(guī)定的法條，其外延較窄刑法第233、234、235條的規(guī)定重法優(yōu)于輕法適用條件：A、行為觸犯的是同一法條的普通條款與特別條款；B、特別條款的法定刑明顯低于普通條款的法定刑，且不符合罪刑相適應(yīng)原則；C、刑法沒有禁止適用普通條款。適用范圍：此原則只適用于故意犯罪，且以刑法未對其適用作出限制為必須刑法第149條的規(guī)定田某因為劉某欠30萬元購車款久拖不還，便請萬某等四人將劉某從延安騙上車至四川。在路上，劉某詢問干什么，田某稱去西安把事情說清楚，不會對劉進行傷害。車開出延安后，田某害怕劉某鬧，停下車給劉注射“冬眠靈”兩支，致劉睡著，次日早5時劉某醒后，田某又給其注射“冬眠靈”1支，劉又睡著。在四川境內(nèi)劉又醒了兩次，分別再被注射后睡著。到達四川省新都縣某村，四人將劉抬到相識的范某家地下室，此時，劉已氣息微弱。7月8日中午12時許，田某等人到地下室發(fā)現(xiàn)劉某死亡。4）結(jié)果加重犯概念：實施基本犯罪構(gòu)成要件的行為，發(fā)生基本構(gòu)成要件以外的重結(jié)果，因而刑法規(guī)定加重刑罰的犯罪形態(tài)。構(gòu)成要件：行為人實施了基本犯罪構(gòu)成要件的行為基本犯罪行為產(chǎn)生了構(gòu)成要件以外的重結(jié)果基本犯罪行為與加重結(jié)果之間存在因果關(guān)系行為人對加重結(jié)果主觀上存在罪過刑法規(guī)定了比基本犯罪較重的刑罰法律處置原則：不實行數(shù)罪并罰；依照刑法規(guī)定適用比基本犯罪較重的法定刑刑法條文規(guī)定的典型結(jié)果加重犯刑法第114、119、121—123、141—144、236、238—240、257、260、263、278、133、136、137罪數(shù)形態(tài)案例分析：

甲在公共汽車上實施盜竊過程中，被失主發(fā)現(xiàn)。甲因懼怕失主將其扭送公安機關(guān)而受到法律嚴懲，遂掏出隨身攜帶的兇器，向乘客揮舞，在搏斗中，乘客乙被甲剌中胸部，在送往醫(yī)院途中死亡。本案中，甲應(yīng)定為何罪？

（5）轉(zhuǎn)化犯概念：刑法特別規(guī)定的，行為人在實施某一犯罪時，在一定條件下轉(zhuǎn)化為另一種更為嚴重的犯罪，并應(yīng)當(dāng)依照后一種犯罪定罪量刑構(gòu)成要件：行為人實施了基本的犯罪行為，該行為能夠獨立構(gòu)成刑法規(guī)定的某一犯罪轉(zhuǎn)化是基于某種特定的條件，這一條件或者是行為人連帶實施了其他的行為，也可能是出現(xiàn)了重結(jié)果，行為人對這一結(jié)果又具有故意轉(zhuǎn)化的趨向是由輕罪轉(zhuǎn)化為重罪轉(zhuǎn)化是基于刑法的明文規(guī)定轉(zhuǎn)化犯的公式：甲罪+I=乙罪法律處置原則：以轉(zhuǎn)化后的犯罪定罪，不實行數(shù)罪并罰刑法條文規(guī)定的典型的轉(zhuǎn)化犯：238、247、248、267、269、292、333

12.2.1罪數(shù)的類型--一罪的類型2、法定的一罪概念：行為人的行為確實具備數(shù)個犯罪構(gòu)成，但由于法律的特別規(guī)定或司法實踐的約定俗成，人為將其擬制為一罪的情況。本質(zhì)：行為人實施了數(shù)個危害行為具體類型：（1）結(jié)合犯概念：數(shù)個各自獨立的犯罪行為，根據(jù)刑法分則的明文規(guī)定，結(jié)合成為另一個獨立的新罪的犯罪形態(tài)12.2.1罪數(shù)的類型--一罪的類型構(gòu)成要件：原罪的獨立性新罪的合成性構(gòu)成的法定性結(jié)合犯的結(jié)合形式：甲罪+乙罪=甲乙罪甲罪+乙罪=丙罪法律處置原則：以一罪論處，不實行數(shù)罪并罰我國刑法沒有規(guī)定典型的結(jié)合犯規(guī)定12.2.1罪數(shù)的類型--一罪的類型（2）集合犯概念：行為人以實施不定次數(shù)的同種犯罪行為為目的，雖然實施了數(shù)個同種犯罪行為，刑法規(guī)定還是作為一罪論處的犯罪形態(tài)。構(gòu)成要件：

主觀故意+同種犯罪以營利、職業(yè)、業(yè)務(wù)為目的反復(fù)實施同一種行為的故意12.2.1罪數(shù)的類型--一罪的類型集合犯的種類：常業(yè)犯：以一定的行為為常業(yè)的犯罪，行為人意圖實施多次同種犯罪行為，法律規(guī)定以反復(fù)實施同種犯罪行為為構(gòu)成要件的犯罪。(刑法第303條賭博罪)營業(yè)犯：以營利為目的，意圖反復(fù)實施一定的行為為業(yè)的犯罪。(刑法第363條制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢特別牟利罪、第336條非法行醫(yī)罪)集合犯的法律處置原則：以一罪論處，不實行數(shù)罪并罰12.2.1罪數(shù)的類型--一罪的類型（3）合并犯（包容犯）概念:行為人在實施一個獨立的犯罪過程中或者犯罪以后，又實施了另一個獨立犯罪，法律明文規(guī)定按照其中一罪定罪處罰的犯罪形態(tài)構(gòu)成要件：行為人實施了數(shù)個犯罪行為數(shù)個犯罪行為侵害的是同一犯罪對象，觸犯的是相互獨立的不同種罪名數(shù)罪的發(fā)生在時間上具有連續(xù)性行為人在主觀上出于不同的犯罪故意刑法規(guī)定按照其中一個犯罪定罪處罰12.2.1罪數(shù)的類型--一罪的類型合并犯的合并形式：甲罪+乙罪=甲罪合并犯法律處置原則:A、以一罪作為定罪的基礎(chǔ)，而將另一罪作為該罪的嚴重情節(jié)的一種情況，而適用該罪中較重的法定刑幅度刑法第240條拐賣婦女罪包容強奸罪；拐賣婦女罪包容引誘、強迫賣淫罪B、以一罪作為定罪的基礎(chǔ)，而在合并另一罪的情況下，設(shè)立獨立的新的法定刑刑法第239條綁架罪包容故意殺人罪12.2.1罪數(shù)的類型--一罪的類型刑法規(guī)定了9種包容犯的類型：（1）綁架罪包容故意傷害罪、故意殺人罪（239條）（2）拐賣婦女罪包容強奸罪（240條）（3）拐賣婦女罪包容引誘、強迫賣淫罪（240條）（4）搶劫罪包容故意傷害罪、故意殺人罪（263條）（5）組織他人偷越國（邊）境罪包容妨害公務(wù)罪、非法拘禁罪（318條）（6）運送他人偷越國（邊）境罪包容妨害公務(wù)罪（321條）（7）走私、販賣、制造、運輸毒品罪包容妨害公務(wù)罪（347條）（8）組織賣淫罪、強迫賣淫罪包容強奸罪（358條）（9）組織賣淫罪包容強迫賣淫罪、引誘、容留賣淫罪（358條）

罪數(shù)形態(tài)案例分析:

甲為實現(xiàn)其報復(fù)社會的目的，自行研制了新型炸藥。后，甲分別在一個月的時間內(nèi)，在石家莊市區(qū)四處居民小區(qū)實施爆炸犯罪活動四次，造成30余人死亡，50余人重傷及十幾幢居民住宅倒塌的結(jié)果。對甲應(yīng)定為幾罪？12.2.1罪數(shù)的類型--一罪的類型3、處斷的一罪本質(zhì)：行為人實施了數(shù)個危害行為具體類型:（1）連續(xù)犯概念：行為人基于同一的或概括的犯罪故意，連續(xù)實施性質(zhì)相同的數(shù)個行為，觸犯同一罪名的犯罪12.2.1罪數(shù)的類型--一罪的類型構(gòu)成要件：行為人客觀上實施了數(shù)個性質(zhì)相同的犯罪行為連續(xù)犯與徐行犯的區(qū)別數(shù)個犯罪行為之間具有連續(xù)性連續(xù)性的認定應(yīng)從主、客觀兩個方面進行判斷數(shù)次犯罪行為觸犯同一罪名行為人在主觀上基于同一或者概括的犯罪故意判斷公式：主觀聯(lián)系+同種罪名12.2.1罪數(shù)的類型--一罪的類型我國刑法所規(guī)定的具有連續(xù)犯特征的條文第153條第三款規(guī)定的走私普通貨物、物品罪第201條第三款所規(guī)定的逃稅罪第383條所規(guī)定的貪污罪（2）吸收犯概念：事實上存在數(shù)個不同的行為，其一行為吸收其他行為，僅成立吸收行為一個罪名的犯罪構(gòu)成要件：具有數(shù)個獨立的符合犯罪構(gòu)成的犯罪行為數(shù)個行為觸犯不同罪名數(shù)行為之間具有吸收關(guān)系，即常處于同一犯罪的過程，前行為是后行為發(fā)展的所經(jīng)階段，后行為是前行為發(fā)展的當(dāng)然結(jié)果。判斷公式：客觀聯(lián)系+異種罪名法律處置原則：重罪吸收輕罪，不實行數(shù)罪并罰“不可罰的事后行為”：在狀態(tài)犯的場合，利用該犯罪行為的結(jié)果的行為，如果孤立地看，符合其他犯罪的構(gòu)成要件，具有可罰性，但由于被綜合評價在該狀態(tài)犯中，故沒有必要另認定為其他犯罪12.2.1罪數(shù)的類型--一罪的類型（3）牽連犯概念：行為人以實施一個犯罪為目的，其犯罪的方法行為或結(jié)果行為又觸犯其他罪名的情況構(gòu)成要件：必須以實施一個犯罪為目的數(shù)個行為之間必須具有牽連關(guān)系。牽連，是指主觀上有牽連的意思，客觀上有方法或結(jié)果關(guān)系；兩行為之間有高度的伴隨性數(shù)個行為必須觸犯數(shù)個不同的罪名判斷公式：主觀聯(lián)系+異種數(shù)罪12.2.1罪數(shù)的類型--一罪的類型法律處置原則：有四種類型：A、從一重罪處罰。如第399條所規(guī)定的司法工作人員因索取財物或者收受賄賂而徇私枉法或者枉法裁判的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰B、從一重罪從重處罰。如：第253條所規(guī)定的郵政工作人員私拆、隱匿、毀棄郵件而竊取財物的，依照刑法第264條關(guān)于盜竊罪的規(guī)定定罪從重處罰C、規(guī)定獨立法定刑。如：第321條所規(guī)定的運送他人偷越國邊境罪中，以暴力、威脅方法抗拒檢查的，處7年以上有期徒刑，并處罰金；D、數(shù)罪并罰。如：第157條規(guī)定的以暴力、威脅方法抗拒緝私的，以走私罪和妨礙公務(wù)罪實行數(shù)罪并罰12.2.2罪數(shù)的類型—數(shù)罪的類型刑法數(shù)罪的類型：1、實質(zhì)數(shù)罪與想像數(shù)罪實質(zhì)數(shù)罪：行為人實施數(shù)個行為，符合數(shù)個犯罪構(gòu)成，構(gòu)成數(shù)個獨立的犯罪想像數(shù)罪：行為人實施一個行為，符合數(shù)個犯罪構(gòu)成，觸犯數(shù)個罪名2、異種數(shù)罪與同種數(shù)罪3、并罰數(shù)罪與非并罰數(shù)罪異種數(shù)罪在一般情況下都是并罰數(shù)罪同種數(shù)罪在法律有特別規(guī)定的情況下，也可能成為并罰數(shù)罪（1）第120條第二款組織、領(lǐng)導(dǎo)和積極參加恐怖活動組織罪并實施殺人、爆炸、綁架等犯罪的（2）第157條第二款暴力抗拒緝私，以走私罪和妨害公務(wù)罪數(shù)罪并罰（3）第198條第四、五項保險詐騙并有其他財產(chǎn)損失和人身傷亡的（4）第204條第二款偷稅罪與騙取出口退稅款罪數(shù)罪并罰的規(guī)定（5）第241條第四款收買被拐賣婦女、兒童并有強奸、非法拘禁、故意傷害行為的（6）第244條之一，雇用童工從事危重勞動，造成事故，又構(gòu)成其他犯罪的（7）第294條第三款組織、領(lǐng)導(dǎo)和積極參加黑社會性質(zhì)組織罪并有其他犯罪行為的（8）第318條第二款組織他人偷越國邊境并有殺害、傷害、強奸、拐賣或?qū)z查人員有殺害、傷害等犯罪行為的（9）第321條第二款運送他人偷越國邊境并有殺害、傷害、強奸、拐賣或?qū)z查人員有殺害、傷害等犯罪行為的（10）實施第140至148條的生產(chǎn)、銷售偽劣商品以及假藥等特定的偽劣產(chǎn)品犯罪行為，同時又以暴力、威脅方法抗拒查處的關(guān)于罪數(shù)的認定，下列哪些選項是正確的？

A．甲使用暴力強迫趙某與自己進行商品交易，造成趙某重傷。對甲的行為應(yīng)以故意傷害罪與強迫交易罪實行并罰

B．乙借用李某的摩托車后藏匿不想歸還。李某要求歸還時，乙謊稱摩托車被盜。乙欺騙李某的行為不單獨構(gòu)成詐騙罪C．丙為殺人而盜竊槍支，未及實施殺人行為而被抓獲，丙的行為構(gòu)成故意殺人（預(yù)備）罪與盜竊槍支罪的想象競合犯D．丁盜竊信用卡并使用的行為，屬于盜竊罪與信用卡詐騙罪的吸收犯關(guān)于罪數(shù)的認定，下列哪些選項是錯誤的?A．引誘幼女賣淫后，又容留該幼女賣淫的，應(yīng)認定為引誘、容留賣淫罪B．既然對綁架他人后故意殺害他人的不實行數(shù)罪并罰，那么對綁架他人后傷害他人的就更不能實行數(shù)罪并罰