第一章勞動協(xié)議簽署建立勞動關(guān)系時扣押勞動者證件正當(dāng)嗎？

楊律師：

我今年4月份從河北來北京打工，到一家汽車裝飾中心工作時，老板把我身份證收走，而且扣發(fā)我第30天工資600元作為抵押，講好在離開汽車裝飾中心時還給我，我想問問老板這么作正當(dāng)嗎？

張瀟峰

小張：

在外省市來京務(wù)工人員中確有少數(shù)違法亂紀(jì)分子利用工作便利條件，損害用人單位利益；同時因為她們流動性較大，不易于管理和索賠，造成部分用人單位在雇傭外省市來京務(wù)工人員時采取了部分過激作法，如收取風(fēng)險抵押金、抵押物或扣押身份證等等，這么作全部是不正當(dāng)；更有甚者，部分犯罪分子利用務(wù)工人員求職心切，收取高額抵押金后逃之幺幺，造成新社會不安定原因。

1994年3月4日原勞動部、公安部、全國總工會在《相關(guān)加強外商投資企業(yè)和私營企業(yè)勞動管理切實保障職員正當(dāng)權(quán)益通知》中要求“企業(yè)不得向職員收取貨幣、實物等作為“入廠押金”，也不得扣留、抵押職員居民身份證、暫住證和其它個人身份證件。對私自扣留、抵押職員居民身份證等證件和收取抵押金（品），公安部門、勞動監(jiān)察機構(gòu)應(yīng)該責(zé)令企業(yè)主立即退還職員本人”；原勞動部辦公廳在《對“相關(guān)國有企業(yè)和集體全部制企業(yè)能否參考實施勞部發(fā)1994年118號文件相關(guān)要求請示”復(fù)函》中要求“國有企業(yè)和集體全部制企業(yè)應(yīng)該參考實施上述要求”。故此，你能夠要求老板返還居民身份證和第一月工資600元，假如老板不予配合，你可向汽車裝飾中心所在地公安派出所和區(qū)、縣勞動局勞動監(jiān)察科投訴幫助處理。(北京人才市場報)

北京市澤普律師事務(wù)所楊東升律師

沒有簽定勞動協(xié)議就不受《勞動法》保護嗎？

楊律師：

我應(yīng)聘一家企業(yè)工作已近兩月，而企業(yè)卻根本不提簽定勞動協(xié)議事，我想知道是不是沒有簽定勞動協(xié)議就不受《勞動法》保護？我該怎樣辦才好？

劉鋼

劉先生：

您好！類似您這種情況在中、小型企業(yè)還是比較多見，《勞動法》第十六條明確要求“勞動協(xié)議是勞動者和用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)協(xié)議。建立勞動關(guān)系應(yīng)該簽訂勞動協(xié)議”；企業(yè)在聘用勞動者后不簽定勞動協(xié)議是違反法律。究其原因，首先是因為中國《勞動法》實施時間尚不長，建立勞動雇傭關(guān)系時應(yīng)該簽定勞動協(xié)議觀念還未廣泛在企業(yè)中建立；其次是因為企業(yè)認(rèn)為只要不和勞動者簽定勞動協(xié)議，就能夠不受勞動法律約束，在解聘勞動者時較為便利，而且無須支付經(jīng)濟賠償。

實際上這種了解是錯誤，原勞動部《相關(guān)落實實施《中國勞動法》若干問題意見》中要求“中國境內(nèi)企業(yè)、個體經(jīng)濟組織和勞動者之間，只要形成勞動關(guān)系，即勞動者實際上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織組員，而且為其提供有償勞動，適用勞動法?！保欢以凇断嚓P(guān)勞動爭議受理問題復(fù)函》中要求“對于事實勞動關(guān)系當(dāng)事人之間發(fā)生勞動爭議，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)該依據(jù)《中國企業(yè)勞動爭議處理條例》第二條要求精神給予受理”；也就是說，即使用人單位不和勞動者簽定勞動協(xié)議，勞動者仍然受勞動法律保護。

鑒于中國勞動力市場供大于求局面將長久存在，而且勞動者在求職和就業(yè)時處于弱者地位；為了愈加好地保護勞動者正當(dāng)權(quán)益和深入規(guī)范企業(yè)行為，原勞動部在《違反《中國勞動法》行政處罰措施》中要求“用人單位有意拖延不簽定勞動協(xié)議，勞動行政部門應(yīng)該責(zé)令其限期更正”。依據(jù)《違反《勞動法》相關(guān)勞動協(xié)議要求賠償措施》中“用人單位有意拖延不簽定勞動協(xié)議，對勞動者造成損害，應(yīng)該賠償勞動者損失”要求，勞動者還能夠要求賠償，賠償范圍包含勞動者工資收入損失、勞動保護待遇損失和工傷醫(yī)療待遇等損失。

即使有以上法律保護，簽定勞動協(xié)議還是很必需，它能夠?qū)趧觾?nèi)容和法律未盡事宜作出具體、具體要求；在發(fā)生勞動爭議時也是處理糾紛關(guān)鍵證據(jù)。您應(yīng)該向企業(yè)提出簽定勞動協(xié)議，假如企業(yè)執(zhí)意不簽，您能夠向企業(yè)所在地區(qū)、縣勞動局勞動監(jiān)察科投訴；假如企業(yè)就此或以后所以而解聘您，您能夠向區(qū)、縣勞動爭議仲裁委員會提請仲裁，要求企業(yè)賠償損失。(北京人才市場報)

北京市澤普律師事務(wù)所楊東升律師

簽定勞動協(xié)議要注意哪些問題？楊律師：

我最近應(yīng)聘到一家企業(yè)作財務(wù)工作，立即就要簽定勞動協(xié)議，想問一問簽定勞動協(xié)議要注意哪些問題？

周悠梅

周小姐：

你好！勞動協(xié)議是勞動者和用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)協(xié)議，也是維護勞動者和用人單位正當(dāng)權(quán)益法律保障；社會生活千變?nèi)f化，勞動協(xié)議種類和當(dāng)事人情況也很復(fù)雜，中國《勞動法》只是對勞動協(xié)議標(biāo)準(zhǔn)性、綱領(lǐng)性指導(dǎo)和規(guī)范，不可能對每個勞動協(xié)議全部作出具體要求，況且有些協(xié)議條款是無法用《勞動法》加以要求。勞動協(xié)議能夠?qū)趧觾?nèi)容和法律未盡事宜作出具體、具體要求，使雙方明了權(quán)利和義務(wù)，促進雙方全方面推行協(xié)議，預(yù)防因違約而造成責(zé)任發(fā)生；勞動協(xié)議在發(fā)生勞動爭議時也是處理糾紛關(guān)鍵證據(jù)，使用人單位和勞動者處理糾紛更為便利，降低爭議處理成本和社會耗損費用。故此，簽定一份完備、公平合理勞動協(xié)議對于你和企業(yè)來說全部很關(guān)鍵。

用人單位和勞動者簽定時勞動協(xié)議地位平等，應(yīng)該在自愿基礎(chǔ)上協(xié)商一致。為了提升簽約效率和節(jié)省簽約勞動量，實踐中較為常見是用人單位事先擬好勞動協(xié)議，由勞動者作出是否簽約決定而不許可改變協(xié)議內(nèi)容，也就是簽定格式協(xié)議；即使格式協(xié)議中單方面限制勞動者關(guān)鍵權(quán)利和免去用人單位關(guān)鍵義務(wù)條款因違反公平和老實信用標(biāo)準(zhǔn)而歸于無效，但勞動者簽約時仍然應(yīng)該注意完全了解格式協(xié)議條款內(nèi)容，并對其中不合理部分提出異議。

勞動協(xié)議必備條款為：一、勞動協(xié)議期限二工作內(nèi)容三勞動保護和勞動條件四勞動酬勞五勞動紀(jì)律六勞動協(xié)議終止條件七違反勞動協(xié)議責(zé)任；雙方還能夠協(xié)商約定勞動協(xié)議補充條款。其中違反勞動協(xié)議責(zé)任條款比較關(guān)鍵，因為《勞動法》和《違反《勞動法》相關(guān)勞動協(xié)議要求賠償措施》要求雙方能夠協(xié)商約定責(zé)任認(rèn)定、賠償范圍、計算方法和負(fù)擔(dān)方法，所以由用人單位提供格式協(xié)議“霸王條款”常見于此處，一旦發(fā)生糾紛用人單位常常持此“尚方寶劍”提請仲裁，而使勞動者處于不利地位。

目前中國人才流動比較頻繁，為預(yù)防不正當(dāng)競爭，用人單位通常和高級職員在勞動協(xié)議中約定，勞動者在終止或解除勞動協(xié)議后一定時限內(nèi)，負(fù)有保密義務(wù)，不能到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，且有直接競爭關(guān)系其它單位任職，這是勞動協(xié)議中競業(yè)避止條款。因為競業(yè)避止肯定會限制勞動者職業(yè)自由，直接影響勞動者離開用人單位后職業(yè)發(fā)展和經(jīng)濟收入，所以用人單位應(yīng)向勞動者支付一定數(shù)額賠償費，在競業(yè)避止年限內(nèi)，賠償額通常不低于避止人員原工資５０％，而且競業(yè)避止年限應(yīng)該合適，通常不超出兩年。勞動者在簽定競業(yè)避止條款應(yīng)尤其注意工資賠償、避止年限、避止范圍等，進行有效自我保護。

還應(yīng)該注意：勞動協(xié)議約定試用期是包含在協(xié)議期限內(nèi)，最長不得超出6月；工作內(nèi)容能夠要求勞動者從事某一項或幾項具體工作，也能夠是某一類或幾類工作，但全部要求明確而具體。用人單位不得將勞動協(xié)議法定解除條件列為約定解除條件，借以逃避用人單位在解除勞動協(xié)議時應(yīng)該負(fù)擔(dān)經(jīng)濟賠償義務(wù)。假如勞動者家庭駐地離工作單位尤其遠(yuǎn)，在協(xié)議中還應(yīng)有食宿處理方案。因為國務(wù)院現(xiàn)在還未對企業(yè)職員帶薪年休假制度作出具體要求，對于企業(yè)高級職員來說，應(yīng)該要求在勞動協(xié)議中明確。同時用人單位和勞動者必需依據(jù)法律參與社會保險，這并不是協(xié)議所能約定和雙方所能協(xié)商處理，但雙方能夠就醫(yī)療、養(yǎng)老和人生意外傷害等補充商業(yè)保險簽訂對應(yīng)條款。(北京人才市場報)

北京市澤普律師事務(wù)所楊東升律師

畢業(yè)生分配就業(yè)中特有勞動法律事項

北京市澤普律師事務(wù)所楊東升律師

現(xiàn)在大專院校畢業(yè)生分配在即，學(xué)子們在努力尋求最為優(yōu)越、最能發(fā)揮本身才能工作單位，在找到適宜工作單位后需要和工作單位簽定勞動協(xié)議或協(xié)議書，這時畢業(yè)生需要了解和注意部分大專院校畢業(yè)生分配中特有勞動法律事項，盡可能避免在以后工作中發(fā)生無須要糾紛。

現(xiàn)在很多企業(yè)單位包含北京市部分國有大型企業(yè)在接收畢業(yè)生時和畢業(yè)生簽定《畢業(yè)生服務(wù)期協(xié)議書》來替換《勞動協(xié)議》，在《協(xié)議書》中只要求畢業(yè)生定時服務(wù)義務(wù)和違反約定時賠償，而不提用人單位提供工資標(biāo)準(zhǔn)、工作崗位和工作條件等在《勞動協(xié)議》必備約束用人單位條款，其用意很顯著，就是要達成既不和畢業(yè)生簽定《勞動協(xié)議》又要經(jīng)過高額違約賠償限制畢業(yè)生辭職；用人單位要求簽定《畢業(yè)生服務(wù)期協(xié)議書》依據(jù)是1989年3月2日教育部頒布《高等學(xué)校畢業(yè)生分配制度改革方案》第14條“高等學(xué)校畢業(yè)生實施定時服務(wù)制度。服務(wù)期通常為五年，伴隨人事、勞動制度改革，具體服務(wù)年限和措施也能夠由用人單位和學(xué)生依據(jù)實際情況約定”，該《方案》中相關(guān)“定時服務(wù)制度”僅有這一條款并沒有要求畢業(yè)生違反定時服務(wù)賠償責(zé)任；1995年中國頒布實施《勞動法》以后企業(yè)實施勞動協(xié)議制，企業(yè)單位和職員勞動關(guān)系應(yīng)該由《勞動法》和勞動協(xié)議來調(diào)整，教育部頒布《方案》本身法律效力很低，畢業(yè)生到企業(yè)工作時和企業(yè)簽定應(yīng)該是《勞動協(xié)議》，而不應(yīng)是《畢業(yè)生服務(wù)期協(xié)議書》。

畢業(yè)生到國家機關(guān)、機關(guān)工作時能夠應(yīng)用人單位要求和用人單位簽定《畢業(yè)生服務(wù)期協(xié)議書》，但畢業(yè)生不管到企業(yè)、國家機關(guān)還是到機關(guān)工作，不管是簽定《畢業(yè)生服務(wù)期協(xié)議書》或《勞動協(xié)議》，畢業(yè)生提前辭職賠償責(zé)任不應(yīng)該過高，通常不應(yīng)該超出畢業(yè)生年工資；畢業(yè)生在就業(yè)時處于弱者地位，在約定賠償責(zé)任限制上學(xué)校有責(zé)任綜合協(xié)調(diào)，保護畢業(yè)生辭職權(quán)利行使，不使畢業(yè)生權(quán)利和義務(wù)根本失衡，切實確保畢業(yè)生以后自由擇業(yè)權(quán)利。

北京市部分用人單位包含部分國家行政機關(guān)、機關(guān)為了確保畢業(yè)生在本單位長久工作，還在《畢業(yè)生服務(wù)期協(xié)議書》或《勞動協(xié)議》中約定畢業(yè)生提前解除勞動協(xié)議需要賠償外地生源進京安置費，有甚至約定用人單位有權(quán)將畢業(yè)生戶籍轉(zhuǎn)回畢業(yè)生原籍或是學(xué)校所在地。首先，北京市人民政府1999年就停止征收城市容納費，現(xiàn)在用人單位在接收畢業(yè)生時也不需要交納其它任何費用，也不存在所謂“外地生源進京安置費”，其次，戶籍管理是公安部門職權(quán)范圍，公安部門依據(jù)國家和北京市政府法律、法規(guī)管理戶籍，戶籍轉(zhuǎn)入轉(zhuǎn)出不是也不應(yīng)該是用人單位和畢業(yè)生能經(jīng)過《畢業(yè)生服務(wù)期協(xié)議書》或《勞動協(xié)議》來約定，實際上北京市公安部門對于用人單位要求將職員戶籍轉(zhuǎn)回原籍一概不受理，也還沒有職員辭職就將其戶籍轉(zhuǎn)回原籍貫先例；所以畢業(yè)生在簽定《畢業(yè)生服務(wù)期協(xié)議書》或《勞動協(xié)議》時注意不應(yīng)該有“外地生源進京安置費”和“戶籍”條款。（精品購物指南）

應(yīng)聘外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)工作特殊性

楊律師：

我立即應(yīng)聘到一家外國企業(yè)駐北京代表處工作，想知道在外國企業(yè)就職和在中國企業(yè)就職法律上有哪些不一樣要求？

錢新長

錢先生：

《北京市人民政府相關(guān)外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)聘用中國雇員管理要求》要求，外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)（包含香港、澳門、臺灣企業(yè)駐京常駐代表機構(gòu)）招聘中國雇員，必需委托外事服務(wù)單位辦理，不得私自或委托其它單位、個人招聘中國雇員；中國公民也必需經(jīng)過外事服務(wù)單位向外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)求職應(yīng)聘，不得私自或經(jīng)過其它單位、個人到外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)求職應(yīng)聘。

外事服務(wù)單位應(yīng)該根據(jù)《中國勞動法》要求和中國雇員簽署勞動協(xié)議，并依法為中國雇員繳納社會保險費用；外事服務(wù)單位應(yīng)該自簽署勞動協(xié)議之日起十五日內(nèi)向北京市工商行政管理局申請領(lǐng)取《雇員證》或《代表證》，辦理登記手續(xù)，并向市公安局立案。外事服務(wù)單位和中國雇員發(fā)生勞動爭議，應(yīng)該根據(jù)《中國勞動法》要求處理。

根據(jù)以上要求，外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)中中國雇員勞動協(xié)議關(guān)系是中國雇員和外事服務(wù)單位之間建立，中國雇員是依據(jù)外事服務(wù)單位和外企駐京辦事處間勞務(wù)服務(wù)協(xié)議向外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)提供勞務(wù)。所以，中國雇員和外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)發(fā)生勞動糾紛應(yīng)由外事服務(wù)單位和外企常駐代表機構(gòu)根據(jù)她們之間勞務(wù)服務(wù)協(xié)議給予處理；中國雇員則應(yīng)該依據(jù)其和外事服務(wù)單位之間勞動協(xié)議處理勞動爭議。

外商投資企業(yè)（中外合資、合作和獨資企業(yè)）是依據(jù)中國法律設(shè)置中國企業(yè)法人，不是外國企業(yè)，外商投資企業(yè)能夠依據(jù)《勞動法》直接招聘職員，求職者也能夠直接應(yīng)聘，直接和外商投資企業(yè)簽定勞動協(xié)議。（北京人才市場報）第二章勞動協(xié)議解除職員提前解除勞動協(xié)議賠償責(zé)任法律分析

北京市澤普律師事務(wù)所楊東升律師

現(xiàn)在由職員辭職引發(fā)勞動糾紛日益增多，其中大專院校畢業(yè)生在分配工作很快辭職引發(fā)勞動糾紛占絕大部分，單位要求辭職人員根據(jù)勞動協(xié)議約定賠償損失，巨額賠償金合理性和正當(dāng)性受到辭職職員質(zhì)疑，學(xué)子們發(fā)出“踏入社會就挨上一刀”凄婉呼叫，職員辭職賠償畸重問題受到勞動仲裁、司法和律師界廣泛關(guān)注，也存在不一樣認(rèn)識。

《勞動法》第31條要求“勞動者解除勞動協(xié)議，應(yīng)該提前30日以書面形式通知用人單位”，確立了勞動者單方辭職權(quán)，對勞動者辭職并沒有設(shè)置實質(zhì)性要件，只需要推行提前通知義務(wù)即可；《勞動法》立法意圖是相當(dāng)明確，含有主動社會意義，目標(biāo)是為了保護在勞動法律關(guān)系處于弱者地位勞動者，保護勞動者自由選擇職業(yè)權(quán)利，有利于勞動者依據(jù)自己能力、專長、志趣和愛好，選擇最適合自己職業(yè)，最大程度地發(fā)揮自己潛能，實現(xiàn)本身價值，愈加好地為社會發(fā)明財富，符合現(xiàn)代社會發(fā)展和社會主義市場經(jīng)濟勞動力資源配置需要；勞動者在推行“提前通知義務(wù)”后和用人單位解除勞動協(xié)議關(guān)系是行使法定授權(quán)，不違反《勞動法》，不組成“違約”。

自從《勞動法》實施以來，用人單位對于第31條疑義頗多，認(rèn)為假如勞動者解除勞動協(xié)議無任何限制，勞動協(xié)議沒有約束力，用人單位用人權(quán)就得不到確保，影響用人單位工作、生產(chǎn)正常安排；用人單位這種見解沒有看到勞動者“可替換性”，在社會生產(chǎn)勞動中用人單位和勞動者建立勞動協(xié)議關(guān)系時，用人單位要求勞動者含有一定專業(yè)知識、勞動技能或身體條件符合工作崗位要求，勞動者能夠完成所擔(dān)負(fù)工作，用人單位招聘或聘用并不是定在某一人特定勞動者，這就是勞動者含有“可替換性”，任何一名滿足工作崗位要求勞動者均能夠完成所擔(dān)負(fù)工作，任何工作全部不是離開某個特定勞動者就不能完成，中國民間有句俗話“死了張屠戶非吃帶毛豬？”很通俗和正確地表示了這層意思。

《勞動法》第31條要求了勞動者“提前30天”和“書面通知”義務(wù)，確保用人單位有充足準(zhǔn)備時間，在勞動者辭職前招聘、雇傭新職員來完成交接工作和接替工作，不會影響用人單位工作、生產(chǎn)安排。

勞動者提前解除勞動協(xié)議可能對用人單位造成一定經(jīng)濟損失，勞動者應(yīng)該賠償只是用人單位因為勞動者辭職所造成經(jīng)濟損失，國家經(jīng)過法規(guī)嚴(yán)格限制經(jīng)濟損失范圍，原勞動部《違反《勞動法》相關(guān)勞動協(xié)議要求賠償措施》第四條“勞動者違反要求或勞動協(xié)議約定解除勞動協(xié)議，對用人單位造成損失，勞動者應(yīng)賠償用人單位下列損失：（一）用人單位招收錄用其所支付費用；（二）用人單位為其支付培訓(xùn)費用，雙方另有約定按約定辦理；（三）對生產(chǎn)、經(jīng)營和工作造成直接經(jīng)濟損失；（四）勞動協(xié)議約定其它賠償費用”；而且當(dāng)用人單位存在以上經(jīng)濟損失時才發(fā)生賠償，在用人單位沒有以上經(jīng)濟損失時勞動者也不需要賠償。

現(xiàn)在中國很多用人單位和勞動者簽署勞動協(xié)議要求勞動者在提前解除勞動協(xié)議時支付違約金，而且和勞動者月工資相比較“違約金”畸高，通常全部超出勞動者年工資2-3倍；勞動者在推行“提前通知義務(wù)”后和用人單位解除勞動協(xié)議關(guān)系是行使法定授權(quán)，不違反《勞動法》，不組成“違約”，也不存在支付違約金問題；即便是將所謂“違約金”了解為“勞動協(xié)議約定其它賠償費用”，勞動者提前解除勞動協(xié)議賠償責(zé)任應(yīng)該合理限制。

用人單位在經(jīng)營發(fā)生重大改變和經(jīng)濟性裁員時能夠依據(jù)《勞動法》授權(quán)單方面解除勞動協(xié)議，用人單位不負(fù)擔(dān)違約責(zé)任，對于勞動者所作不是違反勞動協(xié)議賠償而是經(jīng)濟性賠償，依據(jù)原勞動部《違反和解除勞動協(xié)議經(jīng)濟賠償措施》用人單位賠償金額也“按勞動者在本單位工作年限，工作時間每滿十二個月發(fā)給相當(dāng)于30天工資經(jīng)濟賠償金”，相比較而言，勞動者辭職賠償責(zé)任畸重，限制了勞動力資源合理流動，用人單位和勞動者權(quán)利義務(wù)根本失衡。

在建立勞動協(xié)議關(guān)系時，即使勞動者和用人單位在法律上講是平等，不過因為勞動者實際上處于弱者地位，勞動者和用人單位地位是對等而非平等，勞動協(xié)議中并不完全適用一般民商協(xié)議意識自治標(biāo)準(zhǔn)，勞動協(xié)議中勞動者辭職責(zé)任畸重條款應(yīng)該在勞動爭議仲裁或勞動爭議訴訟中得到糾正，現(xiàn)在北京市勞動爭議仲裁委員會判例采取勞動者解除勞動協(xié)議約定賠償金最高不得超出勞動者年工資來限制勞動者賠償責(zé)任；假如片面適用協(xié)議法領(lǐng)域意識自治標(biāo)準(zhǔn)，對于勞動者損害很大，不符合中國《勞動法》立法本意。（精品購物指南）

職員辭職應(yīng)該推行哪些手續(xù)？楊律師：

我去年和企業(yè)簽定了3年勞動協(xié)議，上月我找到一個愈加好職業(yè)發(fā)展機會，想從企業(yè)辭職，不知道《勞動法》對于辭職是怎樣要求？

李弘麗

李小姐：

《中國勞動法》第31條要求：“勞動者解除勞動協(xié)議，應(yīng)該提前30日以書面形式通知用人單位”，明確給予了職員辭職權(quán)利，這種權(quán)利是絕正確，勞動者單方面解除勞動協(xié)議無須任何實質(zhì)條件，只需要推行提前通知義務(wù)（即提前30日書面通知用人單位）即可。原勞動部辦公廳在《相關(guān)勞動者解除勞動協(xié)議相關(guān)問題復(fù)函》也指出：“勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，既是解除勞動協(xié)議程序，也是解除勞動協(xié)議條件。勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，解除勞動協(xié)議，無須取得用人單位同意。超出30日，勞動者向用人單位提出辦了解除勞動協(xié)議手續(xù)，用人單位應(yīng)給予辦理”。

《勞動法》首先給予了職員絕正確辭職權(quán)，其次又給予了用人單位一定請求賠償損失權(quán)利?！秳趧臃ā返?02條要求：“勞動者違反本法要求條件解除勞動協(xié)議或違反勞動協(xié)議中約定保密事項，對用人單位造成經(jīng)濟損失，應(yīng)該依法負(fù)擔(dān)賠償責(zé)任”；原勞動部在《違反《勞動法》相關(guān)勞動協(xié)議要求賠償措施》第4條明確要求了賠償范圍：“勞動者違反要求或勞動協(xié)議約定解除勞動協(xié)議，對用人單位造成損失，勞動者應(yīng)賠償用人單位下列損失：1用人單位招收錄用其所支付費用；2用人單位為其支付培訓(xùn)費用，雙方另有約定按約定辦理；3對生產(chǎn)、經(jīng)營和工作造成直接經(jīng)濟損失；4勞動協(xié)議約定其它賠償費用”。

職員主動提出和企業(yè)解除勞動協(xié)議后部分職員在以書面通知用人單位30以后主動離職，不予理會用人單位賠償要求，用人單位則不給職員辦理人事關(guān)系和檔案調(diào)轉(zhuǎn)手續(xù)，職員離職后人事關(guān)系和檔案長久留置在原用人單位；造成職員在新工作單位不能辦理勞動保險、不能辦理出國政審手續(xù)、影響技術(shù)職稱評定、不能深入求學(xué)深造和喪失報考國家公務(wù)員機會。所以，職員在和用人單位因解除勞動協(xié)議賠償損失方面發(fā)生爭議后應(yīng)該在60天內(nèi)立即向用人單位所在地域、縣勞動爭議仲裁委員會提請勞動爭議仲裁。(北京人才市場報)

北京市澤普律師事務(wù)所楊東升律師

解除勞動協(xié)議時經(jīng)濟賠償問題楊律師：

我原先在一家化妝品企業(yè)作銷售工作，企業(yè)要求每個月有一定銷售任務(wù)，連續(xù)2月沒有完成任務(wù)就解聘；最近市場疲軟，員工全部未能完成銷售任務(wù)，企業(yè)將我們解聘，我想知道，企業(yè)是否應(yīng)該給我們一定解聘費？

劉翠亭

劉小姐：

現(xiàn)在中國市場疲軟、銷售不旺，很多企業(yè)大量淘汰人員，由此引發(fā)了大量類似你這么勞動糾紛。

中國《勞動法》要求，解除勞動協(xié)議有以下多個類型：

1勞動協(xié)議合意解除：《勞動法》第二十四條要求“經(jīng)勞動協(xié)議當(dāng)事人協(xié)商一致，勞動協(xié)議能夠解除”；勞動者和用人單位雙方不僅僅就解除勞動協(xié)議本身達成一致，還應(yīng)該對一方或雙方提出解除勞動協(xié)議條件協(xié)商一致，比如說，用人單位對勞動者提出保守商業(yè)秘密和賠償一定培訓(xùn)費用，勞動者對用人單位提出解除勞動協(xié)議經(jīng)濟賠償金條件，只有雙方對這些附加條件也達成一致前提下，才是勞動協(xié)議合意解除。當(dāng)然，假如雙方對解除勞動協(xié)議均未提出任何條件，也就不存在就條件達成一致問題。

2過失性解聘：《勞動法》第二十五條要求“勞動者有下列情形之一，用人單位能夠解除勞動協(xié)議：㈠在試用期間被證實不符合錄用條件；㈡嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或用人單位規(guī)章制度；㈢嚴(yán)重瀆職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害；㈣被依法追究刑事責(zé)任”。由這種解聘所引發(fā)勞動爭議較為少見。

3非過失性解聘：《勞動法》第二十六條要求“有下列情形之一，用人單位能夠解除勞動協(xié)議，不過應(yīng)該提前30日以書面形式通知勞動者本人：㈠勞動者患病或非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排工作；㈡勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作；㈢勞動協(xié)議簽訂時所依據(jù)客觀情況發(fā)生重大改變，致使原勞動協(xié)議無法推行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動協(xié)議達成協(xié)議”。

4經(jīng)濟性裁員：《勞動法》第二十七條要求：“用人單位瀕臨破產(chǎn)進行法定整理期間或生產(chǎn)經(jīng)營情況發(fā)生嚴(yán)重困難，確需淘汰人員，應(yīng)該提前30日向工會或全體職員說明情況，聽取工會或職員意見，經(jīng)向勞動行政部門匯報后，能夠淘汰人員”。

其中根據(jù)第一、三、四種類型解除勞動協(xié)議，因為勞動者本身沒有過失，重新找工作需要一定時間，所以用人單位應(yīng)該給勞動者一定經(jīng)濟賠償，使勞動者在失去工作后生活不至于發(fā)生困難；這么符合社會公正標(biāo)準(zhǔn)，也有利于社會穩(wěn)定；故此，中國《勞動法》明文加以確定。

象你這種情況，化妝品企業(yè)應(yīng)該按你在企業(yè)工作年限，每滿十二個月發(fā)給相當(dāng)30天工資經(jīng)濟賠償金，工作時間不滿十二個月按十二個月標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給經(jīng)濟賠償金，但最多不超出十二個月；工資計算標(biāo)準(zhǔn)是指正常工作情況下你在解除協(xié)議前十二個月月平均工資。假如企業(yè)拒不支付經(jīng)濟賠償金，你能夠向企業(yè)所在地勞動局勞動監(jiān)察科投訴，也能夠提請勞動爭議仲裁。(北京人才市場報)

北京市澤普律師事務(wù)所楊東升律師

解除勞動關(guān)系后單位扣留人事檔案能夠申請勞動仲裁嗎？

楊律師：

我已經(jīng)在一家國有工程設(shè)計企業(yè)工作5年了，最近在提請30天向單位提出辭職匯報后離開企業(yè)到新單位工作，不過原企業(yè)不予辦理人事檔案件調(diào)轉(zhuǎn)手續(xù)，請問我應(yīng)該怎樣辦嗎？

周強華

周先生：

在解除勞動關(guān)系勞動者和用人單位發(fā)生爭議時，用人單位往往不愿提請勞動爭議仲裁，也不給勞動者辦理人事檔案調(diào)轉(zhuǎn)手續(xù)；沒有些人事檔案既影響勞動者求職，也造成勞動者無法和新用人單位建立正當(dāng)、完備勞動協(xié)議關(guān)系，還影響勞動者辦理社會保險、出國政審手續(xù)、技術(shù)職稱評定和使勞動者喪失深入求學(xué)深造、報考國家公務(wù)員機會；對于勞動者極其不利，是目前勞動糾紛中熱點問題。

依據(jù)《中國企業(yè)勞動爭議處理條例》第二條：“本條例適適用于中國境內(nèi)企業(yè)和職員之間下列勞動爭議：（一）因企業(yè)開除、除名、解聘職員和職員辭職、自動離職發(fā)生爭議；（三）因推行勞動協(xié)議發(fā)生爭議”和《〈中國企業(yè)勞動爭議處理條例〉若干問題解釋》（原勞動部1993年9月23日頒布和實施（1993）244號文件）第五條：“《中國企業(yè)勞動爭議處理條例》第二條第（三）項要求“因推行勞動協(xié)議發(fā)生爭議”具體包含因?qū)嵤?、變更、解除、終止勞動協(xié)議發(fā)生爭議”要求，您在辭職中和原用人單位發(fā)生糾紛，原單位不予辦理人事檔案調(diào)轉(zhuǎn)手續(xù)，是屬于辭職糾紛勞動爭議，您能夠向原單位所在地勞動爭議仲裁委員會提請解除勞動關(guān)系仲裁申請，在勞動爭議仲裁裁定您和原單位解除勞動關(guān)系后要求原單位辦理人事檔案調(diào)轉(zhuǎn)手續(xù)，假如單位拒絕辦理您能夠向當(dāng)?shù)貏趧泳謩趧颖O(jiān)察科投訴要求處理。（北京人才市場報）

北京市澤普律師事務(wù)所楊東升律師

機關(guān)職員辭職辦理和糾紛處理

北京市澤普律師事務(wù)所楊東升律師

中國機關(guān)人員分為和單位簽定勞動協(xié)議職員和未和單位簽定勞動協(xié)議職員兩部分，其中和單位簽定勞動協(xié)議職員和單位勞動關(guān)系適用《勞動法》，其辭職條件、辭職程序和辭職糾紛處理均適用《勞動法》及調(diào)整勞動關(guān)系行政法規(guī)；現(xiàn)在大部分機關(guān)人員比如學(xué)校老師、科研院所研究人員和單位不簽定勞動協(xié)議，這部分人員和單位關(guān)系就不適用《勞動法》，其辭職適用國家相關(guān)人事管理法規(guī)。

依據(jù)《全民全部制機關(guān)專業(yè)技術(shù)人員和管理人員辭職暫行要求》全民全部制機關(guān)專業(yè)技術(shù)人員和管理人員能夠提出辭職，并按人事管理權(quán)限，向所在單位或主管部門提出書面申請，所在單位或主管部門從收到辭職申請起應(yīng)在三個月內(nèi)，給予辦理辭職手續(xù)、發(fā)給辭職證實書而且按國家相關(guān)流感人員人事檔案要求，進行人事檔案移交、接轉(zhuǎn)手續(xù)，通常機關(guān)人員辭職是沒有實質(zhì)性要件，只需要推行提前通知義務(wù)即可；不過以下四類人員辭職必需經(jīng)過所在單位或主管部門同意，不然是不能辭職：（一）國家和省、市（地域）關(guān)鍵科研項目標(biāo)關(guān)鍵責(zé)任人和業(yè)務(wù)骨干，辭職后對工作可能造成損失；（二）在邊遠(yuǎn)地域、少數(shù)民族地域工作；（三）從事特殊行業(yè)、特殊工種；（四）從事國家機密工作，或曾從事國家機密工作，在要求保密期內(nèi)。

未和單位簽定勞動協(xié)議機關(guān)人員辭職爭議適用《人事爭議處理暫行要求》，爭議雙方人應(yīng)該在爭議發(fā)生之日起60日內(nèi)，以書面形式向單位所在地認(rèn)識爭議仲裁委員會申請仲裁。

現(xiàn)在機關(guān)人員辭職爭議很多，通常是機關(guān)職員提出辭職而單位不一樣意，職員單方離職，單位留置人事檔案；中國現(xiàn)實條件下職員沒有些人事檔案其可選擇工作范圍受到很大限制，無法進入國際大企業(yè)工作，找不到理想工作，無法辦理社會保險事宜，也無法辦理出國相關(guān)手續(xù)，職員很苦惱；這類人事檔案和職員分離現(xiàn)象很之多以至也成為社會問題，提議機關(guān)人員在發(fā)生辭職爭議后立即在60天內(nèi)提請人事爭議仲裁。（精品購物指南）

職員辭職和北京戶籍法律關(guān)系初探

北京市澤普律師事務(wù)所楊東升律師

北京作為特大型首全部城市一直在主動控制城市人口增加，每十二個月均嚴(yán)格控制進京工作大專院校畢業(yè)生數(shù)量和百分比，大專院校畢業(yè)生進京條件比其它任何城市全部高，北京市人民政府從1994年開始征收城市容納費達5年，1999年才停止征收；以往也只有國家機關(guān)、機關(guān)、國有大中型企業(yè)才有資格申請大專院校畢業(yè)生進京指標(biāo)，最近為發(fā)展北京高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)廣泛吸引高科技人才，北京市許可取得高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定中小科技企業(yè)和計算機軟件企業(yè)不受限制申請相關(guān)專業(yè)大學(xué)畢業(yè)生進京工作；和全國其它城市辭職糾紛相比，北京市職員辭職糾紛中“戶籍”問題含有鮮明北京特色而且越來越多。

現(xiàn)在大專院校畢業(yè)生進入北京市工作首先要和北京市用人單位簽定勞動協(xié)議，再由用人單位向北京市人事局申請審批；為了確保畢業(yè)生在本單位長久工作，用人單位通常在勞動協(xié)議中約定畢業(yè)生在單位工作若干年限，畢業(yè)生提前解除勞動協(xié)議需要賠償用人單位違約金、外地生源進京安置費等等，有勞動協(xié)議甚至約定用人單位有權(quán)將畢業(yè)生戶籍轉(zhuǎn)回畢業(yè)生原籍或是學(xué)校所在地。因為畢業(yè)生尤其是外省市院校畢業(yè)生在畢業(yè)分配時選擇工作時間有限，能夠選擇北京市單位也有限，為了進京工作取得北京戶籍，大多抱著優(yōu)異北京以后再“跳槽”想法。來北京工作后部分畢業(yè)生因個人發(fā)展、工資待遇、工作條件等等原因提出辭職，用人單位稱依據(jù)勞動協(xié)議要將其戶籍轉(zhuǎn)回原籍，大多數(shù)職員首先感到是恐慌，繼而是迷惑和極大憤慨，筆者作為律師數(shù)次接到這類咨詢。

中國《勞動法》立法宗旨相當(dāng)明確，保護在勞動關(guān)系中處于弱者地位勞動者自由擇業(yè)權(quán)，勞動者有權(quán)利依據(jù)自己能力、專長、志趣、意愿、教育程度在考慮社會實際需要情況下選擇職業(yè)、工種和就業(yè)單位；《勞動法》第31條要求“勞動者解除勞動協(xié)議，應(yīng)該提前30日以書面形式通知用人單位”，確立了勞動者單方辭職權(quán)，對勞動者辭職沒有設(shè)置任何實質(zhì)要件，只需要推行提前通知義務(wù)，給用人單位合理、必需準(zhǔn)備時間即可；《勞動法》保護勞動者自由擇業(yè)權(quán)含有主動社會意義，有利于勞動者最大程度地發(fā)揮自己潛能，在實現(xiàn)本身價值同時愈加好地為社會發(fā)明財富，符合現(xiàn)代社會發(fā)展和社會主義市場經(jīng)濟勞動力資源配置需要，也是國際勞動立法通例。

首先，正如用人單位在經(jīng)濟性裁員和經(jīng)營發(fā)生重大變更時解聘職員不是違約，而只是支付職員經(jīng)濟賠償金一樣，職員行使法定授權(quán)在推行“提前通知義務(wù)”后辭職也不是違約，沒有過失，不存在轉(zhuǎn)移“戶籍”問題，勞動者辭職可能對用人單位造成一定經(jīng)濟損失，勞動者應(yīng)該賠償只是用人單位因為勞動者辭職所造成經(jīng)濟損失，假如企業(yè)向北京市交納城市容納費，該費由職員負(fù)擔(dān)，企業(yè)沒有交納該費用也不存在“外地生源進京安置費”。

其次，戶籍管理是公安部門職權(quán)范圍，公安部門依據(jù)國家和北京市政府法律、法規(guī)管理戶籍，戶籍轉(zhuǎn)入轉(zhuǎn)出不是用人單位和勞動者能經(jīng)過勞動協(xié)議來約定，勞動協(xié)議“戶籍”條款是無效。筆者就職員辭職后戶籍問題專門走訪北京市基層派出所，派出所認(rèn)為：勞動糾紛應(yīng)該由勞動仲裁和法院受理，而且仲裁機構(gòu)和法院無權(quán)對于戶籍問題作裁決或判決，職員戶籍和職員辭職是否違反勞動法律和勞動協(xié)議沒相關(guān)系，現(xiàn)在在職員辭職后戶籍問題上北京市既沒有相關(guān)條例和要求，也還沒有職員辭職將其戶籍轉(zhuǎn)回先例，派出所對于用人單位要求將職員戶籍轉(zhuǎn)回原籍一概不受理；曾經(jīng)有一段時期北京市為了照料殘疾人處理婚姻問題，許可和殘疾人結(jié)婚外地戶籍人員落戶北京市，為了預(yù)防有些人不妥利用，非正式要求外地人員在落戶北京后和殘疾人離婚將其戶籍轉(zhuǎn)回原籍，因為違反“離婚自由”標(biāo)準(zhǔn)，實際根本無法實施，結(jié)果是不了了之；現(xiàn)在北京籍罪犯服刑完成后也還要北京就業(yè)和生活，即便職員辭職違反勞動法律和勞動協(xié)議也絕對不能“吊銷戶籍”。

誠然，部分畢業(yè)生是借企業(yè)為“跳板”進京工作和取得北京戶籍，這個問題不是現(xiàn)在才存在，也不是現(xiàn)在才提出來，早在國有大中型企業(yè)處于困難時期就有“跳板”說指責(zé)職員“欺騙”行為；筆者認(rèn)為只所以在辭職時產(chǎn)生“戶籍”問題是因為中國現(xiàn)在戶籍管理制度越來越不適應(yīng)社會發(fā)展造成，不能由勞動者負(fù)擔(dān)戶籍管理落后造成負(fù)面影響，勞動者自由擇業(yè)權(quán)利應(yīng)該得到確保。（第三章社會保險三資企業(yè)應(yīng)該為職員提供哪些社會保險待遇？

楊律師：

我今年大學(xué)畢業(yè)立即應(yīng)聘一家合資企業(yè)工作，很想知道三資企業(yè)應(yīng)該提供哪些社會保險？

白曉歐

白小姐：

外商投資企業(yè)（中外合資、中外合作經(jīng)營和外商獨資企業(yè)）是依據(jù)中國法律在中國設(shè)置中國企業(yè)法人，應(yīng)該根據(jù)中國法律、法規(guī)和北京市地方法規(guī)為企業(yè)職員提供社會保險和住房公積金；這也是法律、法規(guī)強制性要求，并不是勞動者和企業(yè)能在勞動協(xié)議中所能協(xié)商。

現(xiàn)在北京市企業(yè)應(yīng)該為職員提供以下社會保險和住房公積金：

一、基礎(chǔ)養(yǎng)老保險

根據(jù)《北京市企業(yè)城鎮(zhèn)勞動者養(yǎng)老保險要求》要求：基礎(chǔ)養(yǎng)老保險費由企業(yè)和職員共同繳納。企業(yè)按全部職職員資基數(shù)之和19％繳納基礎(chǔ)養(yǎng)老保險費。職員以本人上十二個月月平均工資為繳費工資基數(shù)，1999年以6％交納。職員月平均工資低于上十二個月本市職員最低工資標(biāo)準(zhǔn)，以上十二個月本市職員月最低工資標(biāo)準(zhǔn)為基數(shù)繳納基礎(chǔ)養(yǎng)老保險費；職員月平均工資高于上十二個月本市職員月平均工資300％以上部分，不繳納基礎(chǔ)養(yǎng)老保險費，也不作為計發(fā)基礎(chǔ)養(yǎng)老金基數(shù)；職員無法確定本人上十二個月月平均工資，以上十二個月本市職員月平均工資為基數(shù)繳納基礎(chǔ)養(yǎng)老保險費。

二、基礎(chǔ)醫(yī)療保險

以北京市職員上年社會月均工資為基數(shù)，用人單位應(yīng)該根據(jù)6%，職員根據(jù)2%交納基礎(chǔ)醫(yī)療保險費。

三、失業(yè)保險

根據(jù)國家《失業(yè)保險條例》要求，用人單位根據(jù)工資總額2%繳納失業(yè)保險費，職員根據(jù)本人工資1%繳納失業(yè)保險費。

四、住房公積金

根據(jù)國家《住房公積金管理條例》要求：職員住房公積金月繳存額為職員本人上十二個月度月平均工資乘以職員住房公積金繳存百分比；用人單位為職員繳存住房公積金月繳存額為職員本人上十二個月度月平均工資乘以單位住房公積金繳存百分比。

假如對于社會保險交納有不清楚地方，能夠向北京市社會保障中心咨詢（電話：66079001）。伴隨社會保險體制不停完善，現(xiàn)在北京市大部分企業(yè)全部參與了社會保險；不過還有小部分企業(yè)既不和職員簽定勞動協(xié)議，也不為職員交納社會保險金，逃避法定義務(wù)，損害職員正當(dāng)權(quán)益；假如職員發(fā)覺用人單位還未參與社會保險或拖欠繳納社會保險費，能夠向北京市勞動監(jiān)察大隊（電話：63011322）舉報或提請勞動爭議仲裁。(北京人才市場報)

北京市澤普律師事務(wù)所楊東升律師

職員患病期間法律要求

楊律師：

我在一家合資企業(yè)作通訊工程師已經(jīng)4年，今年7月份患肝炎住院，現(xiàn)在家里休養(yǎng)，想問問國家對職員患病診療期間有哪些保護性法律要求？

周少友

周先生：

人食五谷雜糧，難免會患病，職員在得病后假如所以而失去工作，不吝是雪上加霜，不利于疾病診療和康復(fù)，有違社會公正，也不利于社會穩(wěn)定。因次，《勞動法》在第二十九條中要求：勞動者在患病或非因工負(fù)傷，在要求醫(yī)療期內(nèi)，用人單位不得解除勞動協(xié)議；即使在經(jīng)濟性裁員和企業(yè)客觀情況發(fā)生重大改變時，用人單位也不得和勞動者解除勞動協(xié)議；原勞動部在《企業(yè)職員患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期要求》中具體要求了不一樣工作年限所對應(yīng)醫(yī)療期，假如您工作不滿，在本企業(yè)工作不滿5年，您所應(yīng)有醫(yī)療期為3個月，而且是根據(jù)6個月內(nèi)累計病休時間計算；在3個月醫(yī)療期內(nèi)所在單位不得解除勞動協(xié)議。

現(xiàn)在北京市企業(yè)絕大部分已經(jīng)參與了大病醫(yī)療保險，勞動者醫(yī)療費用報銷應(yīng)該根據(jù)大病醫(yī)療保險要求辦理；在醫(yī)療期內(nèi)工資待遇依據(jù)所在企業(yè)要求不一樣而有所不一樣，一部分國有企業(yè)是發(fā)給原基礎(chǔ)工資，也有部分企業(yè)是根據(jù)簽定勞動協(xié)議中約定辦理；不過所在企業(yè)全部應(yīng)該支付不低于北京市最低工資標(biāo)準(zhǔn)80%病假工資或疾病救助費。

假如醫(yī)療期滿后，勞動者不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排工作，用人單位能夠依據(jù)《勞動法》第二十六條要求，在提前30日以書面形式通知勞動者本人后，和勞動者解除勞動協(xié)議，不過應(yīng)該依據(jù)原勞動部《違反和解除勞動協(xié)議經(jīng)濟賠償措施》要求支付經(jīng)濟賠償金和醫(yī)療補助費；勞動者在本單位工作每滿十二個月，用人單位應(yīng)該發(fā)給相當(dāng)于30天工資經(jīng)濟賠償金，同時單位還應(yīng)發(fā)給勞動者不低于六個月工資醫(yī)療補助費；患重病和絕癥還應(yīng)增加醫(yī)療補助費，患重病增加部分不低于醫(yī)療補助費50%，患絕癥增加部分不低于醫(yī)療補助費100%；其中經(jīng)濟賠償金工資計算標(biāo)準(zhǔn)是指企業(yè)正常生產(chǎn)情況下勞動者解除協(xié)議前12月月平均工資，勞動者月平均工資低于企業(yè)月平均工資，根據(jù)企業(yè)月平均工資標(biāo)準(zhǔn)支付。假如單位不按要求給勞動者經(jīng)濟賠償金，除全額發(fā)給經(jīng)濟賠償金外，還須根據(jù)該經(jīng)濟賠償金數(shù)額5%支付額外經(jīng)濟賠償金。(北京人才市場報)

北京市澤普律師事務(wù)所楊東升律師

女職員生育期間權(quán)益保障

楊律師：

我在一家外資企業(yè)作文秘工作，結(jié)婚已經(jīng)兩年了，我和丈夫計劃今年要個孩子，想了解一下勞動法規(guī)在這方面有哪些要求？

張華箐

張小姐：

為了保護婦女正當(dāng)權(quán)益，保障女職員在生育兒女時有必需物資條件和基礎(chǔ)，同時也為了保護下一代身心健康，中國《勞動法》及其配套法規(guī)在保障婦女生育期間正當(dāng)權(quán)益方面構(gòu)筑了較為完善和系統(tǒng)保護體系。

女職員最為擔(dān)心是因生育而失去工作，現(xiàn)實中相當(dāng)一部分企業(yè)因害怕女職員在協(xié)議期內(nèi)生育增加企業(yè)成本而在勞動協(xié)議和內(nèi)部規(guī)章制度中不合理要求：女職員在協(xié)議期內(nèi)不得懷孕、生育或在本企業(yè)工作幾年后方可申請生育。針對這種情況，《婦女權(quán)益保障法》第二十六條要求“任何單位不得以結(jié)婚、懷孕、產(chǎn)假、哺乳等為由，解聘女職員或單方面解除勞動協(xié)議”；《勞動法》在第二十九條中還要求：女職員在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)，用人單位即使在經(jīng)濟性裁員和企業(yè)客觀情況發(fā)生重大改變時，也不得解除勞動協(xié)議；同時原勞動部在《相關(guān)〈勞動法〉若干條文說明》和《相關(guān)落實實施《勞動法》若干問題意見》中均要求：女職員勞動協(xié)議在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)到期，應(yīng)自動延續(xù)到女職員“三期”屆滿為止。

懷孕期間婦女生剪發(fā)生較大改變，身體負(fù)擔(dān)較重，為保護母嬰健康，進而提升全民族素質(zhì)，《勞動法》第六十一條要求“不得安排女職員在懷孕期間從事國家要求第三級體力勞動強度勞動和孕期禁忌從事勞動。對懷孕7個月以上女職員，不得安排其延長工作時間和夜班勞動”；《女職員勞動保護要求》還要求：女職員在懷孕期間，用人單位不得在正常勞動日以外延長勞動時間；對不能勝任原勞動，應(yīng)該依據(jù)醫(yī)務(wù)部門證實，給予減輕勞動量或安排其它勞動。對于懷孕7個月和7個月以上女職員，在勞動時間內(nèi)還應(yīng)該安排一定休息時間；懷孕女職員在勞動時間內(nèi)進行產(chǎn)前檢驗，應(yīng)該算作勞動時間。假如女職員懷孕流產(chǎn)，用人單位還應(yīng)該依據(jù)醫(yī)務(wù)部門證實，給一定時間休假。

為確保婦女在生育后得到良好休息和休養(yǎng)，《勞動法》第六十二條要求“女職員生育享受不少于90天產(chǎn)假”；《女職員勞動保護要求》要求：產(chǎn)前休假為15天，難產(chǎn)增加產(chǎn)假15天；多胞胎生育，每多生育一個嬰兒，增加產(chǎn)假15天。

在用人單位參與了社會生育保險情況下，根據(jù)《企業(yè)職員生育保險試行措施》要求，女職員產(chǎn)假期間生育津貼根據(jù)本企業(yè)上年度職員月平均工資計發(fā)，由生育保險基金支付；女職員生育檢驗費、接生費、手術(shù)費、住院費、藥費和出院后因生育引發(fā)疾病醫(yī)療費也由生育保險基金支付。假如用人單位未參與社會生育保險，應(yīng)該根據(jù)《女職員勞動保護要求》和1988年原勞動部《相關(guān)女職員生育待遇若干問題通知》要求，在正常產(chǎn)假期間照發(fā)女職職員資。

為了使嬰兒得到正常哺乳，確保孩子健康成長，《勞動法》第六十三條要求“不得安排女職員在哺乳未滿1周歲嬰兒期間從事國家要求第三級體力勞動強度勞動和哺乳期禁忌從事其它勞動，不得安排其延長工作時間和夜班勞動”。

現(xiàn)在部分企業(yè)有法不依，侵害女職員權(quán)益現(xiàn)象相當(dāng)多見，要想從根源上杜絕這類情況，還有賴于切實全方面實施《企業(yè)職員生育保險試行措施》，廣泛建立和參與社會生育保險，使生育費用社會化，從而減輕企業(yè)負(fù)擔(dān)。女職員也要學(xué)會應(yīng)使用方法律手段保護自己正當(dāng)權(quán)益，在權(quán)益遭到侵害時，既能夠提請勞動爭議仲裁，也能夠依據(jù)《女職員勞動保護要求》，向當(dāng)?shù)貏趧訖z察部門提出申訴，受理申訴部門應(yīng)該自收到申訴書之日起30天內(nèi)作出處理決定，女職員對處理決定不服，能夠在收四處理決定書之日起15天內(nèi)向人民法院起訴。其中對于女職員來說，向當(dāng)?shù)貏趧颖O(jiān)察部門提出申訴，利用國家行政執(zhí)法權(quán)保護自己，較為便捷和經(jīng)濟。(北京人才市場報)

北京市澤普律師事務(wù)所楊東升律師

怎樣申請失業(yè)保險金

楊律師：

我和單位簽定勞動協(xié)議下月到期，單位已經(jīng)通知我不再續(xù)定勞動協(xié)議，再找不到工作我就失業(yè)了，請問該怎樣申請失業(yè)保險金？

段東偉

段先生：

您好！申請失業(yè)保險金必需符合以下條件：（一）原工作單位和您參與失業(yè)保險而且按月足額繳納失業(yè)保險費滿1年；（二）必需是非因您本人意愿中止就業(yè)，因辭職、自動離職等本人意愿中止就業(yè)，不能享受失業(yè)保險待遇；（三）您必需已辦理失業(yè)登記，并有求職要求。

所以，您應(yīng)該立即要求原工作單位在勞動協(xié)議期滿后7日內(nèi)將您作為失業(yè)人員報您戶口所在地域（縣）社會保險經(jīng)辦機構(gòu)立案，在勞動協(xié)議期滿后20日內(nèi)，持繳納失業(yè)保險相關(guān)材料將您檔案轉(zhuǎn)移到您戶口所在地域（縣）社會保險經(jīng)辦機構(gòu)，而且為您出具終止勞動關(guān)系證實；您本人應(yīng)該在勞動協(xié)議期滿后40日內(nèi)，持該證實、戶口簿、身份證和3張一寸免冠照片到戶口所在地街道辦事處、鎮(zhèn)政府勞動和社會保障部門辦理失業(yè)登記，同時辦理領(lǐng)取失業(yè)保險金手續(xù)，領(lǐng)取失業(yè)保險金領(lǐng)取證和求職證，從辦理失業(yè)登記之日起計算失業(yè)保險金；從辦理失業(yè)登記次月起，持身份證、失業(yè)保險金領(lǐng)取證及求職證，按月領(lǐng)取失業(yè)保險金；假如您因病不能親自領(lǐng)取，能夠委托親屬持上述三證、醫(yī)院診療證實和代領(lǐng)人身份證代為領(lǐng)取。

現(xiàn)在存在較多問題是部分用人單位并沒有參與諸如失業(yè)保險等社會保險，造成勞動者在失業(yè)以后無法享受失業(yè)保險金和其它失業(yè)待遇。1999年11月01日實施《北京市失業(yè)保險要求》要求：北京市企業(yè)、機關(guān)、社會團體、民辦非企業(yè)單位、有協(xié)議制工人國家機關(guān)、有雇工城鎮(zhèn)個體工商戶和職員本人均必需繳納失業(yè)保險費，是失業(yè)保險費交納主體；而且用人單位應(yīng)繳納失業(yè)保險費，由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)委托用人單位開戶銀行按月代為扣繳；職員個人應(yīng)繳納失業(yè)保險費，由用人單位代為扣繳。所以用人單位和職員沒有參與失業(yè)保險違反國家勞動法規(guī)，責(zé)任在于用人單位；依據(jù)《北京市失業(yè)保險要求》第31條“用人單位不按要求繳納失業(yè)保險費或不按要求立即為失業(yè)人員轉(zhuǎn)移檔案關(guān)系，致使失業(yè)人員不能享受失業(yè)保險待遇或影響其再就業(yè)，用人單位應(yīng)該賠償由此給失業(yè)人員造成損失”要求，用人單位應(yīng)該賠償勞動者所以造成損失，勞動者也應(yīng)該立即提請勞動爭議仲裁。(北京人才市場報)

北京市澤普律師事務(wù)所楊東升律師

失業(yè)保險領(lǐng)取標(biāo)準(zhǔn)

楊律師：

我和單位簽定勞動協(xié)議已經(jīng)到期，我也已經(jīng)申請失業(yè)保險金，現(xiàn)在想了解到底能有多少失業(yè)保險金？

段東偉

段先生：

您好！您在戶口所在地街道辦事處或鎮(zhèn)政府勞動和社會保障部門領(lǐng)取失業(yè)保險金領(lǐng)取證后，從辦理失業(yè)登記之日起計算失業(yè)保險金，從辦理失業(yè)登記次月起可按月領(lǐng)取失業(yè)保險金。

北京市失業(yè)保險金發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)是：1、累計繳費時間不滿5年，發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)為291元/月；2、累計繳費時間滿5年不滿，發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)為312元/月；3、累計繳費時間滿不滿20年，發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)為354元/月；4、累計繳費時間滿20年以上，發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)為374元/月；5、從領(lǐng)取失業(yè)保險金第13個月起，發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)一律按291元/月發(fā)放。

依據(jù)繳費時間長短，失業(yè)人員享受醫(yī)療補助金分別根據(jù)其領(lǐng)取失業(yè)保險金總額和醫(yī)療費60%-80%給予報銷；失業(yè)人員在領(lǐng)取失業(yè)保險金期間，患危重病住院診療或連續(xù)門診診療，累計醫(yī)療費支出超出本人應(yīng)享受醫(yī)療補助金總額2，000元以上，其超出2，000元以上部分，個人及其家庭生活困難難以支付，能夠申請一次性醫(yī)療補助，一次性醫(yī)療補助根據(jù)醫(yī)療費80%給予補助，但補助金不得超出本人應(yīng)領(lǐng)取失業(yè)保險金總額200%。（北京人才市場報）

北京市澤普律師事務(wù)所楊東升律師

工資、薪金個人所得稅計算

楊律師：

您好！我是外企職員，企業(yè)每個月均代扣交個人所得稅，作為技術(shù)人員我不清楚個人所得稅該交納多少，很期望你能給解答。

張亮輝

張先生：

您好！中國個人工資、薪金個人所得稅計算采取是九級超額累進稅率，每個月工資、薪金減去費用扣除額為應(yīng)納稅所得額，現(xiàn)在北京市費用扣除額為1，000元人民幣；應(yīng)納稅所得額不超出500元部分根據(jù)5%稅率交納個人所得稅，應(yīng)納稅所得額超出500元至2，000元部分根據(jù)10%稅率交納個人所得稅，應(yīng)納稅所得額超出2，000元至5，000元部分根據(jù)15%稅率交納個人所得稅，應(yīng)納稅所得額超出5，000元至20，000元部分根據(jù)20%稅率交納個人所得稅，應(yīng)納稅所得額超出20，000元至40，000元部分根據(jù)25%稅率交納個人所得稅，應(yīng)納稅所得額超出40，000元至60，000元部分根據(jù)30%稅率交納個人所得稅，應(yīng)納稅所得額超出60，000元至80，000元部分根據(jù)35%稅率交納個人所得稅，應(yīng)納稅所得額超出80，000元至100，000元部分根據(jù)40%稅率交納個人所得稅，應(yīng)納稅所得額超出100，000元部分根據(jù)45%稅率交納個人所得稅；需要說明是部分單位在年底發(fā)放第13月工資，該工資是不扣除費用而直接計入當(dāng)月納稅所得額。

職員工作期間工資、薪金個人所得稅由單位在發(fā)放工資時代為扣繳，職員和單位就此爭議不多，現(xiàn)在在用人單位單方面和職員解除勞動關(guān)系時就經(jīng)濟賠償金納稅爭議較為多見；1999年國家稅務(wù)總局在《相關(guān)個人因解除勞動協(xié)議取得經(jīng)濟賠償金征收個人所得稅問題通知》中要求“對于個人因解除勞動協(xié)議而取得一次性經(jīng)濟賠償收入，應(yīng)按“工資、薪金所得”項目計征個人所得稅；一次性經(jīng)濟賠償收入可視為一次取得數(shù)月工資、薪金收入，許可在一定時限內(nèi)進行平均；具體平均措施為：以個人取得一次性經(jīng)濟賠償收入，除以個人在本企業(yè)工作年限數(shù)，以其商數(shù)作為個人月工資、薪金收入，根據(jù)稅法要求計算繳納個人所得稅”，職員了解此項要求對于降低爭議是很有幫助。

最終，需要提醒職員是應(yīng)該按月立即向單位財務(wù)人員索要個人所得稅特種稅票。第四章勞動爭議勞動監(jiān)察-處理勞動爭議另一路徑楊律師：

你好！我現(xiàn)在因病休息，所在單位和我解除勞動關(guān)系；我聽說勞動監(jiān)察機關(guān)能夠處理單位違反勞動法侵犯職員權(quán)益行為，請您提供這方面信息。

李秀慧

李小姐：

您好！《勞動法》立法宗旨是為了保護勞動者正當(dāng)權(quán)益，調(diào)整勞動關(guān)系，處理勞動爭議，促進經(jīng)濟發(fā)展和社會進步。在勞動法律關(guān)系中勞動者一方是弱者，在各個方面全部無法和用人單位相抗衡，在勞動關(guān)系建立后勞動者和用人單位又存在隸屬關(guān)系，用人單位往往利用自己所處優(yōu)勢違反《勞動法》要求，侵犯勞動者正當(dāng)權(quán)益；而勞動者也常常因為財力、時間、精力和其它原因所限，不敢或不可能和用人單位對抗以爭取正當(dāng)權(quán)益；所以《勞動法》在維護用人單位和勞動者雙方正當(dāng)權(quán)益同時，著重保護勞動者正當(dāng)權(quán)益；為了切實確保勞動者正當(dāng)權(quán)益實現(xiàn)，國家實施勞動監(jiān)察制度，在各級勞動廳、局均設(shè)置了勞動監(jiān)察機構(gòu)，經(jīng)過國家行政機關(guān)應(yīng)用行政執(zhí)法手段來確?！秳趧臃ā啡矫鎸嵤?。

勞動者對于用人單位侵犯勞動者權(quán)益行為，均可向用人單位所在地勞動局勞動監(jiān)察處、科舉報，要求查處，勞動者能夠在用人單位有以下侵犯勞動者權(quán)益情況下舉報：

1強迫勞動者延長勞動時間；

2克扣或無故拖欠勞動者工資；

3拒不支付勞動者延長工作時間勞動工資酬勞；

4低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資；

5解除勞動協(xié)議后未給勞動者經(jīng)濟賠償；

6無故不交納社會保險費；

（北京人才市場報）

北京市澤普律師事務(wù)所楊東升律師

怎樣提請勞動爭議仲裁？

楊律師：

你好！我最近和就職企業(yè)在勞動協(xié)議上有些糾紛，想申請勞動爭議仲裁，期望你能給介紹部分勞動爭議仲裁方面知識。

陳平

陳先生：

伴隨社會主義市場經(jīng)濟建立和全國統(tǒng)一、開放勞動力市場形成，勞資糾紛大量涌現(xiàn)；立即、妥善地處理勞資糾紛，有利于保障企業(yè)和職員正當(dāng)權(quán)益，維護正常生產(chǎn)經(jīng)營秩序和維護社會安定團結(jié)。勞動爭議仲裁制度是國家確立高效、立即處理和化解勞資糾紛專題勞動法律制度，是處理勞資糾紛所必經(jīng)，勞動者和用人單位只有在不服勞動爭議仲裁裁定時，方可在法定時限內(nèi)向人民法院申請民事訴訟。

勞動爭議仲裁委員會受理企業(yè)和職員之間下列勞動爭議：（一）因企業(yè)開除、除名、解聘職員和職員辭職、自動離職發(fā)生爭議；（二）因?qū)嵤﹪蚁嚓P(guān)工資、保險、福利、培訓(xùn)、勞動保護要求發(fā)生爭議；其中“工資”是指根據(jù)國家統(tǒng)計局要求應(yīng)統(tǒng)計在職職員資總額中多種勞動酬勞，包含標(biāo)準(zhǔn)工資、有要求標(biāo)準(zhǔn)多種獎金、津貼和補助；“保險”是指社會保險，包含工傷保險、醫(yī)療保險、生育保險、待業(yè)保險、養(yǎng)老保險和病假待遇、死亡喪葬撫恤等社會保險待遇；“福利”是指用人單位用于補助職員及其家眷和舉行集體福利事業(yè)費用，包含集體福利費、職員上下班交通補助費、探親路費、取暖補助、生活困難補助費等；“培訓(xùn)”是指職員在職期間（含轉(zhuǎn)崗）職業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，包含在各類學(xué)校培訓(xùn)及和其相關(guān)培訓(xùn)協(xié)議、培訓(xùn)費用等；“勞動保護”是指為保障勞動者在勞動過程中取得適宜勞動條件而采取各項保護方法，包含工作時間和休息時間、休假制度要求、各項保障勞動安全和衛(wèi)生方法、女職員勞動保護要求、成年人勞動保護要求等。（三）因推行、變更、解除、終止勞動協(xié)議發(fā)生爭議。只要勞動者和用人單位存在實際上勞動關(guān)系，所申訴事項屬于勞動爭議仲裁管轄范圍，不管勞動者和用人單位是否簽定勞動協(xié)議，勞動爭議仲裁委員會均應(yīng)受理。

北京市勞動爭議仲裁委員會負(fù)責(zé)處理外商投資企業(yè)和中方職員發(fā)生勞動爭議和在全市有重大影響勞動爭議；北京市各區(qū)、縣勞動爭議仲裁委員會分別負(fù)責(zé)處理本轄區(qū)勞動爭議；北京市、區(qū)、縣勞動局勞動爭議仲裁處、科為勞動爭議仲裁委員會辦事機構(gòu)，負(fù)責(zé)辦理仲裁委員會日常事務(wù)。假如企業(yè)和職員不在同一個仲裁委員會管轄地域，由向職員發(fā)放工資單位所在地仲裁委員會處理。勞動者應(yīng)該從知道或應(yīng)該知道其權(quán)利被侵害之日起60天內(nèi)，以書面形式向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，而且根據(jù)要求預(yù)交仲裁費。

勞動爭議仲裁委員會通常應(yīng)該在組成仲裁庭之日起六十日內(nèi)處理完勞動爭議；勞動者或用人單位對仲裁裁決不服，能夠在收到裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院起訴；期滿不起訴，裁決書即發(fā)生法律效力。（中國勞動和社會保障報）

北京市澤普律師事務(wù)所楊東升律師

勞動爭議仲裁中常見問題

楊律師：

你好！我申請勞動爭議仲裁已經(jīng)被北京市勞動爭議仲裁委員會受理，現(xiàn)急切想知道勞動爭議仲裁方面部分具體要求。

陳平

陳先生：

您好！

申訴人向仲裁委員會申請勞動爭議仲裁時，應(yīng)該提交申訴書，并根據(jù)被訴人數(shù)提交副本。申訴書應(yīng)該載明申訴人姓名、職業(yè)、住址、工作單位、郵政編碼和聯(lián)絡(luò)電話和被訴人（企業(yè)）名稱、地址和法定代表人姓名、職務(wù)、聯(lián)絡(luò)電話；申訴書應(yīng)該著重說明仲裁請求和所依據(jù)事實和理由；而且提供對應(yīng)證據(jù)材料。

仲裁委員會應(yīng)該自收到申訴書之日起七日內(nèi)做出受理或不予受理決定。仲裁委員會決定受理，應(yīng)該自作出決定之日起七日內(nèi)將申訴書副本送達被訴人，并組成仲裁庭；決定不予受理，應(yīng)該在作出決定之日起七日內(nèi)制作不予受理通知書送達申訴人。

現(xiàn)在仲裁委員會在處理部分不予受理申訴時，只給申訴人口頭說明，而不給書面不予受理通知書；因為對勞動法律、法規(guī)要求勞動爭議受理范圍了解認(rèn)識不一樣，申訴人向人民法院提起民事訴訟時，在不能出據(jù)勞動爭議仲裁委員會不予受理通知書情況下，一旦人民法院認(rèn)為案件