《協(xié)議法》電子教案

【課程性質(zhì)與教學目的、規(guī)定】

《協(xié)議法》課程是經(jīng)濟法專業(yè)的一門重要的專業(yè)課程，是一門應用性很強的部門法學。

通過《協(xié)議法》課程的教學，使學生系統(tǒng)掌握我國協(xié)議法的基本概念、基本知識、基本理論；

掌握締約和履約規(guī)則，懂得運用協(xié)議的保全、擔保和責任制度保護自己的合法權(quán)益；系統(tǒng)了

解《中華人民共和國協(xié)議法》及其配套法規(guī)、規(guī)章，對碰到的協(xié)議問題能查閱有關(guān)的法律規(guī)

定和司法解釋；培養(yǎng)運用所學理論知識分析和解決實際案件的能力，為做好協(xié)議法律朋務工

作獲取必要的知識和本領(lǐng)，

【課程內(nèi)容與教學要點】

第一章合同法概述

R教學目的與規(guī)定U

通過本章的學習，使學生了解協(xié)議的基本理論和基本概念，掌握協(xié)議法的基本框架,

為學好該門課程打下良好的基礎(chǔ)。通過學習，學生必須領(lǐng)略協(xié)議關(guān)系的要素及其相對性原

理；了解協(xié)議的概念和特性；領(lǐng)略協(xié)議分類的法律意義；了解協(xié)議法的概念、合用范圍、功

能及其歷史發(fā)展；深刻理解我國協(xié)議法的基本原則的內(nèi)容。

R教學重點難點》

協(xié)議的概念和特性；

協(xié)議的分類及其法律意義；

協(xié)議法的合用范圍；

我國協(xié)議法的基本原則。

R教學方法與手段?

課堂講授，案例分析、自學、課堂討論、練習題。

K教學時數(shù)X4課時。

R參考資料》《協(xié)議法要義與案例析解（總則）、《新協(xié)議法原理》。

R課后練習》配套習題《第一章》全做。

R教學內(nèi)容】

第一節(jié)協(xié)議概述

一、協(xié)議的概念及特性

（-）協(xié)議的概念

協(xié)議是指當事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。

（-）協(xié)議的特性

1.協(xié)議是當事人之間在自由平等基礎(chǔ)上所達成的協(xié)議。

2.協(xié)議是雙方法律行為。協(xié)議是一種協(xié)議

3.協(xié)議是設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。協(xié)議以確立民事權(quán)利義務關(guān)

系為目的。

4.協(xié)議的主體是自然人、法人、具他組織。

二、協(xié)議的分類

（一）雙務協(xié)議和單務協(xié)議

（-）有償協(xié)議和無償協(xié)議

（三）諾成協(xié)議和實踐協(xié)議

（四）要式協(xié)議和不要式協(xié)議

（五）有名協(xié)議和無名協(xié)議

（六）主協(xié)議和從協(xié)議

（七）預約協(xié)議和本協(xié)議

（八）利己協(xié)議和利他協(xié)議

三、協(xié)議關(guān)系

（-）協(xié)議關(guān)系的主體

協(xié)議關(guān)系的主體又稱為協(xié)議的當事人，是指在協(xié)議關(guān)系中享有權(quán)利和承擔義

務的人。

（二）協(xié)議關(guān)系的內(nèi)容

協(xié)議關(guān)系的內(nèi)容是指債權(quán)人的權(quán)利和債務人的義務，即協(xié)議債權(quán)與協(xié)議債

務。

（三）協(xié)議關(guān)系的客體

協(xié)議關(guān)系的客體是指協(xié)議關(guān)系中債權(quán)與債務所共同指向的對象。

第二節(jié)協(xié)議法的概念和地位

一、協(xié)議法的概念和特性

（一）協(xié)議法的概念

協(xié)議法是調(diào)整平等主體之間設(shè)立、變更、終止財產(chǎn)權(quán)利義務的協(xié)議關(guān)系的法律規(guī)范的

總稱。

（二）協(xié)議法的特性

二、協(xié)議法的法律地位

協(xié)議法的法律地位即協(xié)議法在一國法律體系中的地位。在我國，民法是一個獨立的法律

部門，協(xié)議法屬于民法的一個組成部分。因此，協(xié)議法的法律地位就涉及到協(xié)議法與民法中

的其他組成部分之間的關(guān)系。

（-）協(xié)議法與債權(quán)法

（二）協(xié)議法與物權(quán)法

（三）協(xié)議法與侵權(quán)行為法

（四）協(xié)議法與知識產(chǎn)權(quán)法

三、協(xié)議法的合用范圍

協(xié)議法是調(diào)整平等主體之間設(shè)立、變更、終止財產(chǎn)權(quán)利義務的協(xié)議

關(guān)系的法律規(guī)范，是以財產(chǎn)為調(diào)整對象的，不涉及人身關(guān)系?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份

關(guān)系的協(xié)議，不合用《協(xié)議法》。

第三節(jié)協(xié)議法的功能

一、保護協(xié)議當事人的合法權(quán)益

二、維護市場交易秩序

三、為協(xié)議當事人提供行為規(guī)則

第四節(jié)協(xié)議法的歷史發(fā)展

一、古代協(xié)議法

二、近代協(xié)議法

三、現(xiàn)代協(xié)議法

四、中國協(xié)議法

（一）協(xié)議法的初創(chuàng)階段

（二）協(xié)議法的“三足鼎立”階段

（三）統(tǒng)一協(xié)議法的起草和制定階段

第五節(jié)協(xié)議法的基本原則

一、協(xié)議自由原則

（一）協(xié)議自由原則的概念

（二）協(xié)議自由原則的內(nèi)容

1.確認當事人的合法的合意具有優(yōu)先于法定的任意性規(guī)范合用的效力。

2.尊重當事人在訂立協(xié)議、擬定協(xié)議內(nèi)容和形式、擬定違約責任等方面的選擇自由。

（三）協(xié)議自由原則的限制

二、誠實信用原則

（一）誠實信用原則的概念

誠實信用原則是指當事人在從事民小活動時，應誠實守信，以善意的方式履行其

義務，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或協(xié)議規(guī)定的義務。

（二）誠實信用原則的內(nèi)容

1.在訂立協(xié)議階段

2.在協(xié)議訂立后至履行前

3.在協(xié)議履行階段

4.在協(xié)議的變更和解除方面

5.在協(xié)議的終止方面

三、合法原則

1.合法原則規(guī)定當事人在訂約和履約中必須遵守法律和行政法規(guī)；

在協(xié)議訂立，當事人必須依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的權(quán)利和義務訂立協(xié)議：

3.當事人必須遵守社會公德。

四、協(xié)議效益原則（鼓勵交易原則）

（-）協(xié)議效益原則的概念

（二）協(xié)議效益原則的內(nèi)容

1.縮小了無效協(xié)議的范圍；

2.嚴格區(qū)分了協(xié)議的無效和可撤消；

3.嚴格區(qū)分了無效和效力待定的協(xié)議；

4.嚴格區(qū)分了協(xié)議的成立和協(xié)議生效；

5.協(xié)議訂立制度充足體現(xiàn)了鼓勵交易原則：

6.協(xié)議法將協(xié)議的形式作為證明協(xié)議存在的標準;

7.協(xié)議法明確規(guī)定了協(xié)議的解釋制度；

8.協(xié)議法嚴格限制了違約解除的條件。

第二章合同的訂立

K教學目的與規(guī)定D

通過本章的學習，使學生了解協(xié)議成立的概念；掌握要約成立的要件、要約和要約邀

請的區(qū)別、要約的撤回與要約的撤消；掌握承諾的要件、承諾遲延及法律效力；了解協(xié)議的

內(nèi)容和形式；把握擬定協(xié)議成立的時間和地點的規(guī)則，領(lǐng)略協(xié)議的實際成立；能運用締約過

失責任制度保護自己的合法權(quán)益。

R教學重點難點?

要約的概念和要件；

要約和要約邀請的區(qū)別；

要約的撤回與撤消;

承諾的要件和承諾遲延的法律效力;

締約過失費任。

R教學方法與手段》

課堂講授，案例分析、自學、課堂討論、練習題。

R教學時數(shù)》8課時。

K參考資料》《協(xié)議法要義與案例析解（總則）、《新協(xié)議法原理》。

R課后練習》配套習題《第二章》全做。

R教學內(nèi)容』

第一節(jié)協(xié)議訂立概述

一、協(xié)議訂立的概念

協(xié)議的訂立就是締約人達成這種協(xié)議的過程，即締約人互相為意思表達并達成協(xié)

議的狀態(tài)。

二、協(xié)議成立的作用

（■）協(xié)議的成立旨在解決協(xié)議是否存在的問題

（-）協(xié)議的成立是認定協(xié)議效力的前提條件

（三）協(xié)議的成立是區(qū)分協(xié)議責任和締約過失責任的標志

三、協(xié)議成立的條彳匕

（一）存在兩個以上訂約人

（二）訂約人須為意思表達且須各意思表達一致

第二節(jié)協(xié)議訂立的一般程序

一、要約

（一）要約的概念和條件

要約是指訂約人一方以訂立協(xié)議為目的，向?qū)Ψ剿鞒龅囊馑急磉_。

作為要約的意思表達應當符合下列條件：

1.要約必須是以訂立協(xié)議為目的的意思表達。

2.要約必須是特定人的意思表達。

3.要約必須是向受約人發(fā)出的意思表達。

..4.要約的內(nèi)容具體擬定，（-）要約與要約邀請的區(qū)分標準

要約邀請是希望別人向自己發(fā)出要約的怠思農(nóng)達。寄送的價目表、拍賣公告、招股說明

書、商品廣告等為要約邀請。

一般而言，區(qū)分要約與要約邀請可以根據(jù)以下標準進行：一是法律的規(guī)定；二是交易習

慣；三是當事人的建議內(nèi)容；四是當事人的意愿。

（三）要約的生效

要約到達受要約人時生效。

（四）要約的撤回與撤消

所謂要約的撤回，是指在要約人發(fā)山要約后，于要約生效前，宣告取消要約?？梢?

撤回要約的告知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。

所謂要約的撤消，是指在要約生效后，使要約歸于消滅的行為。因此，撤消要約的告

知應當在受要約人發(fā)出承諾告知之前到達受要約人。

（五）要約的失效

（1）要約的失效是指要約喪失法律拘束力。失效的因素有:

（2）拒絕要約的告知到達要約人；

（3）要約人依法撤消要約；

承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；

（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。

二、承諾

（-）承諾的概念和條件

承諾是受要約人批準要約的意思表達。承諾必須具有下列條件：

1.承諾必須由受要約人向要約人作出。

2.承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致。

3.承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出。

（二）承諾的方式

承諾原則上采用告知的方式，但根據(jù)交易習慣或要約表白可以通過行為作出承諾的除外。

（三）承諾的生效承諾告知到達要約人時生效。承諾不需要告知的，根據(jù)交易習慣或者

要約的規(guī)定作出承諾行為時生效。承諾的法律效力

（四）承諾的撤回和遲延

1.承諾的撤回。承諾可以撤回。撤回承諾的告知應當在承諾告知到達要約人之前

或與承諾告知同時到達。

2.承諾的遲延。承諾的遲延是指承諾在承諾期屆滿后到

達要約人。

根據(jù)《協(xié)議法》的規(guī)定，受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人

及時告知受要約人該承諾有效的以外，為新要約；而對于意外遲延承諾，除要約人及

時告知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

第三節(jié)協(xié)議內(nèi)容和形式

一、協(xié)議的內(nèi)容

（-）協(xié)議條款的種類

（-）協(xié)議的提醒條款

協(xié)議的內(nèi)容由當事人約定，一般涉及以下條款：（1）當事人的名稱或姓名和住所：（2）

標的；（3）數(shù)量和質(zhì)量：（4）價款或酬金：（5）履行期限、地點和方式；（6）違約責任：（7）

解決爭議的方法。

（三）格式條款

1.格式條款的概念

格式條款是當事人為了反復使用而預先擬定，并在訂立協(xié)議時未與對方協(xié)商的條款。

2.協(xié)議法對格式條款的規(guī)則

（1）規(guī)定了提供方的一般義務，確立了保護相對人的原則

（2）規(guī)定了格式條款無效的情形

（3）確立「格式條款的解釋規(guī)則

二、協(xié)議的形式

當事人訂立協(xié)議，有書面形式、口頭形式和其他形式。訂立協(xié)議一般宜采用書面形式。

《協(xié)議法》第十條第二款規(guī)定“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。

當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式?！?/p>

第四節(jié)協(xié)議成立的時間和地點

一、協(xié)議成立的時間

（一）協(xié)議自承諾生效時成立

（-）協(xié)議書形式的協(xié)議成立時間

采用協(xié)議書形式訂立協(xié)議的，自雙方當事人簽字或蓋章時協(xié)議成立。

（三）確認書的協(xié)議成立時間-

當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立協(xié)議的，可以在協(xié)議成立之前規(guī)定簽訂確認書。簽

訂確認書時協(xié)議成立。

（四）實際履行與協(xié)議成立

應當采用書面形式訂立協(xié)議，當事人未采用書而形式但一方已經(jīng)履行重要義務,對方接受的,

該協(xié)議成立。二、協(xié)議成立的地也

（一）承諾生效的地點為協(xié)議成立的地點

［二）當事人采用協(xié)議書、確認書形式訂立協(xié)議的，雙方簽字或蓋

章的地點為協(xié)議成立的地點

第五節(jié)締約過失責任

一、締約過失責任的概念

締約過失責任是指締約一方當事人，違反依誠實信用原則所應承擔的先協(xié)議義務，而

導致對方信賴利益的損失時所應承擔的民事補償責任。

二、締約過失貢任的理論基礎(chǔ)

（一）侵權(quán)行為說

（二）法律行為說

（三）法律規(guī)定說

（四）誠實信用說

三、締約過失責任與其他責任的區(qū)別

（一）締約過失責任與違約責?任的區(qū)別

（-）締約過失貨任與侵權(quán)責任的區(qū)別

四、締約過失責任的成立條件

（一）締約一方違反先協(xié)議義務

（-）締約相對人受有損失

五、締約過失責任的重要類型

（-）假借訂立協(xié)議，惡意進行磋商

（二）故意隱瞞與訂立協(xié)議的關(guān)的重要獷實或者提供虛假情況

（三）其他違反誠實信用原則的行為

第三章協(xié)議的效力

R教學目的與規(guī)定X

通過本章的學習，使學生了解協(xié)議的效力和協(xié)議的成立的區(qū)別及其意義；掌握協(xié)議的

生效要件；了解并能運用附條件和附期限的協(xié)議；理解效力待定的協(xié)議制度，并能辨認表見

代理與無權(quán)代理行為；把握無效協(xié)議和可撤消的協(xié)議制度。

R教學重點難點》

協(xié)議的生效要件；

附條件和附期限的協(xié)議；

效力待定協(xié)議；

無效協(xié)議；

可撤消的協(xié)議；

協(xié)議被確認無效或被撤消的后果。

K教學方法與手段1

課堂講授、案例分析、自學、課堂討論、練習題。

K教學時數(shù)H10課時。

R參考資料1《協(xié)議法要義與案例析解（總則）、《新協(xié)議法原理》。

K課后練習》配套習期第三章

R教學內(nèi)容X

第一節(jié)協(xié)議效力概述

一、協(xié)議效力的概念

協(xié)議的效力有廣義和狹義之分。狹義的協(xié)議效力是指依法成立的協(xié)議所具有的法律

約束力。廣義的協(xié)議效力是指已經(jīng)成立的協(xié)議所發(fā)生的法律后果。根據(jù)《協(xié)議法》的規(guī)定，從

效力角度可以將協(xié)議劃分為有效協(xié)議、無效協(xié)議、效力待定協(xié)議和可變更、可撤消的協(xié)議四

大類。

二、協(xié)議的效力和【辦議成立的區(qū)別

1.兩者的概念和性質(zhì)不同；

2.兩者的要件不同；

3.區(qū)提成立和生效有助于對的解決各種糾紛。

三、協(xié)議效力的內(nèi)容

（-）協(xié)議在當事人間的效力

（二）協(xié)議對第三人的效力

第二節(jié)協(xié)議生效要件

一、協(xié)議生效要件的含義

二、協(xié)議生效的要件

（一）行為人具有相應的民事行為能力

（二）意思表達真實

（H）不違反法律或者社會公共利益

第三節(jié)附條件和附期限協(xié)議的法律效力

一、附條件協(xié)議的法律效力

（一）附條件協(xié)議的概念

附條件協(xié)議是指當事人在協(xié)議中約定一定條件用以限制協(xié)議法律效力的協(xié)議。

（-）條件的含義與特性

（三）條件的成就與不成就

（四）生效條件與解除條件

二、附期限協(xié)議的法律效力

（一）附期限協(xié)議的含義

附期限協(xié)議是指當事人雙方以將來擬定發(fā)生的事實來限制協(xié)議效力的協(xié)議。

（-）生效期限與終止期限

第四節(jié)無效協(xié)議

一、無效協(xié)議的概念及特性

無效協(xié)議又稱絕對無效協(xié)議，是指自始就擬定的當然的絕對不能發(fā)生法律效力的協(xié)議。

無效協(xié)議具有以下特性：

第一、無效協(xié)議是自始就不發(fā)生效力的協(xié)議；

第二、無效協(xié)議是擬定的不發(fā)生效力的協(xié)議；

第三、無效協(xié)議是當然的絕對不能發(fā)生效力的協(xié)議。

一、無效協(xié)議的種類

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立協(xié)議，損害國家利益

（-）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的

（三）以合法形式掩蓋非法目的

（四）損害社會公共利益

（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定

三、協(xié)議中的無效免責條款

（-）導致對方人身傷害的免則條款

（-）因故意或重大過失導致對方財產(chǎn)損害的免責條款

（三）格式條款具有以上情形的，或者提供格式條款一方免去其責任、加重對方責任、

排除對方重要權(quán)利的.該條款無效。

第五節(jié)可撤消協(xié)議

?、可撤消協(xié)議的概念及特性

可撤消協(xié)議又稱為可變更、可撤消的協(xié)議，是指因意思表達有缺陷，當事人一方享有撤

消權(quán)，可行使撤消權(quán)對已經(jīng)成立的協(xié)議予以變更或撤消的協(xié)議。

可撤消協(xié)議具有以下特點：

第一，可撤消協(xié)議在被撤消前是有效的，只有在被撤消后才是自始無效的；

第二，可撤消協(xié)議的發(fā)生事由是因當事人的意思表達有缺陷；

第三，可撤消協(xié)議是只有有撤消權(quán)的當事人可主張無效的協(xié)議。

二、可撤消協(xié)議的種類

（一）因重大誤解訂立的協(xié)議

（-）在訂立協(xié)議時顯失公平的協(xié)議

（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違反真實意思的情況下訂立的協(xié)

議

三、可撤消協(xié)議的撤消權(quán)的行使

（一）撤消權(quán)的行使方式

假如撤消權(quán)人向?qū)Ψ阶鞒龀废囊馑急磉_，而對方未表達異議，則可以直接發(fā)生撤消

協(xié)議的后果；假如對撤消問題，雙方發(fā)生爭議，則必須提起訴訟或仲裁，規(guī)定法院或仲裁機

構(gòu)予以裁決。

（二）撤消權(quán)行使的期限

具有撤消權(quán)的當事人至知道或應當知道撤消事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤消權(quán)或具有

撤消權(quán)的當事人知道撤消事由后明確表達或以自己的行為放棄撤消權(quán)的，撤消權(quán)消滅。

第六節(jié)效力待定協(xié)議

?、效力待定協(xié)議的概念

效力待定協(xié)議是指協(xié)議雖已成立.，但其效力能否發(fā)生處在不擬定狀態(tài)，尚待有形成權(quán)的第

三人批準或者拒絕來擬定的協(xié)議。

二、效力待定協(xié)議的種類

（一）限制民事行為能力人訂立的協(xié)議

（二）無權(quán)代理人代訂的協(xié)議

（三）無權(quán)處分協(xié)議

三、不屬于效力待定協(xié)議的兩種特殊情形

（一）表見代理

(-)超越代表權(quán)訂立的協(xié)議

第七節(jié)無效協(xié)議或被撤消協(xié)議的法律后果

一、無效協(xié)議或被撤消協(xié)議不具有履行效力

無效協(xié)儀自始不能發(fā)生法律效力，被撤消的協(xié)儀也自協(xié)議成立時起就不具有法律效力。

因此，協(xié)議被確認無效或被撤消后，協(xié)議未履行的，不得履行；正在履行的，應當立即

停止履行：已經(jīng)履行的，協(xié)議所涉及的財產(chǎn)依下列規(guī)則解決：

第一、返還財產(chǎn)。

第二、補償損失。

第三、收歸國家所有或返還集體、第三人。

二、部分無效不影響其他部分效力的，其他部分可以有效

三、協(xié)議中獨立的解決協(xié)議爭議方法的條款有效

第四章協(xié)議的履行

R教學目的與規(guī)定X

通過本章的學習，使學生了解I辦議履行的含義和原則；掌握I辦議履行的規(guī)則；理解并

能運用雙務協(xié)議中的同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)三項制度；了解協(xié)議保全

的概念，掌握債權(quán)人的代位權(quán)、撤消權(quán)的構(gòu)成要件及法律效力；把握情勢變更制度在實際中

的運用。

R教學重點難點?

協(xié)議履行的規(guī)則;

雙務協(xié)議履行中的抗辯權(quán)；

代位權(quán)的構(gòu)成要件及法律效力：

撤消權(quán)的構(gòu)成要件及法律效力：

情勢變更合用條件及法律效力。

R教學方法與手段》

課堂講授、案例分析、自學、課堂討論、練習題。

R教學時數(shù)』8課時。

R參考費料】《協(xié)議法要義與案例析解（總則）、《新協(xié)議法原埋》。

K課后練習》配套習題第四章

R教學內(nèi)容》

第一節(jié)協(xié)議履行概述

一、協(xié)議履行的概念

協(xié)議的履行就是債務人按照協(xié)議的約定或法律的規(guī)定，全面地、對的地履行自己所承擔

的義務。

二、協(xié)議履行的特性

協(xié)議的履行是協(xié)議的基本法律效力

（-）協(xié)議的履行是債務人所為的特定行為

（三）協(xié)議的履行是給付行為與給付結(jié)果的統(tǒng)一

（四）協(xié)議的履行是協(xié)議消滅的一種因素

第二節(jié)協(xié)議履行的原則

一、實際履行原則

(-)實際履行原則的概念

實際履行原則是指當事人應當按照協(xié)議的標的履行協(xié)議義務。

(-)實際履行原則的例外情況

實際履行原則的合用并不是絕對的，在下列情況下，當事人也可以不實際履行，而用

其他方法加以代替：一是法律上或事實上不能履行；二是債務的標的不適于強制履行或者履

行費用過高；三是債權(quán)人在合理期限內(nèi)未規(guī)定履行。

二、適當履行原則

(-)適當履行原則的概念

適當履行原則又稱為全面履行原則，是指當事人應當按照協(xié)議的約定或者法律的規(guī)定

全面、適本地履行協(xié)議。

(二)適當履行原則的內(nèi)容

三、協(xié)作履行原則

(-)協(xié)作履行原則的概念

協(xié)作履行原則是指協(xié)議雙方當事人不僅應履行自己的義務，并且還應協(xié)助對方履行義

務。

(二)協(xié)作履行原則的內(nèi)容

四、經(jīng)濟合理原則

(-)經(jīng)濟合理原則的概念

經(jīng)濟合理原則是指在協(xié)議履行過程中，協(xié)議的雙方當事人應講求經(jīng)濟效益，維護對方

的利益。

（二）經(jīng)濟合理原則的內(nèi)容

第三節(jié)協(xié)議履行的規(guī)則

?、協(xié)議內(nèi)容約定不明確時的履行規(guī)則

協(xié)議生效后，當事人就質(zhì)量、價款或報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的,

可以協(xié)議補充：不能達成補充協(xié)議的，按照協(xié)議有關(guān)條款或者交易習慣擬定。假如仍不能擬

定的，則按照以下規(guī)定履行：

（一）質(zhì)量規(guī)定不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有上述標準的，按照通常

標準或者符合協(xié)議目的的特定標準履行。

（二）價款或報酬不明確的，按照訂立協(xié)議時履行地的市場價格履行：依法應當執(zhí)行政

府定價或指導價的，按照規(guī)定履行。

（三）履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在

不動產(chǎn)所在地履行：其他標的，在履行義務一方所在地履行。

（四）履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權(quán)人也可隨時履行，但應當給對方

必要的準備時間。

（五）履行方式不明確的，按照有助于實現(xiàn)協(xié)議F1的的方式履行。

（六）履行費用的承擔不明確的，由履行義務一方承擔。

二、執(zhí)行政府定價或者政府指導價協(xié)議的履行規(guī)則

執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在協(xié)議約定的交付期內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付

時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價

格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格卜降時,

按照原價格執(zhí)行。

三、協(xié)議履行涉及第三人時的規(guī)則

（一）向第三人履行

當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未履行債務或履行債務不符合約定

的，應由債務人向債權(quán)人承擔違約責任。（二）由第三人履行

當事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務的，第三人未履行債務或履行債務不符合約定

的，應由債務人向債權(quán)人承擔違約責任。

第四節(jié)雙務協(xié)議履行中的抗辯權(quán)

一、同時履行抗辯權(quán)

（-）同時履行抗辯權(quán)的概念

同時履行抗辯權(quán)是指當事人互負債務且沒有先后履行順序，?方當事人在他方未為對

待給付前，拒絕履行自己的協(xié)議義務的權(quán)利。

（-）同時履行抗辯權(quán)的成立條件

1.當事人須因同一雙務協(xié)議而互負義務。

2.當事人雙方互負的債務沒有先后履行順序且均已屆清償期。

3.對方當事人未履行債務或未按約定履行債務。

4.對方當事人的對待履行是也許履行的。

（三）同時履行抗辯權(quán)的效力

一、先履行抗辯權(quán)

（一）先履行抗辯權(quán)的概念

先履行抗辯權(quán)是指在雙務協(xié)議中應當先履行的一方當事人沒有履行協(xié)議義務的，后履

行一方當事人拒絕履行自己的協(xié)議義務的權(quán)利。

（二）先履行抗辯權(quán)的成立條件

1.當事人因同一雙務協(xié)議而互負義務。

2.當事人一方須有先履行的義務。

3.先履行一方到期未履行債務或未按約定履行債務。

（三）先履行抗辯權(quán)的效力

二、不安抗辯權(quán)

（一）不安抗辯權(quán)的概念

不安抗辯權(quán)權(quán)是指在雙務協(xié)議中，應當先履行債務的當事人有確切證據(jù)證明對方有喪

失或也許喪失履行能力的情形時，中止履行自己債務的權(quán)利。

（-）不安抗辯權(quán)的成立條件

1.當事人須因雙務協(xié)議互負債務。

2.當事人一方須有先履行的義務且已屆履行期。

3.后履行義務一方有喪失或也許喪失履行債務能力的情形。

4.后履行義務一方?jīng)]有對待給付或未提供擔保。

（三）不安抗辯權(quán)的效力

不安抗辯權(quán)的重要效力在于中止協(xié)議，先履行一方有權(quán)中止履行，但應即使告知對方。

對方提供擔保的，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提

供擔保的，中止履行的一方可以解除協(xié)議。

第五節(jié)協(xié)議的保全

一、協(xié)議保全的概念和意義

協(xié)議的保全是指債權(quán)人為防止債務人的財產(chǎn)不妥減少而危害其債權(quán)，對協(xié)議關(guān)系之外

的第三人所采用的保護債權(quán)的?種法律措施，涉及代位權(quán)和撤消權(quán)。

二、債權(quán)人代位權(quán)

（-）債權(quán)人代位權(quán)的概念

債權(quán)人代位權(quán)是指當債務人怠于行使其對第三人的到期債權(quán)而害及債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)

時，債權(quán)人為了保全自己的債權(quán)，得以自己的名義代位行使屬于債務人權(quán)利的權(quán)利。

（二）債權(quán)人代位權(quán)的成立條件

1.債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法。

2.債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人導致?lián)p害。

3.債務人的債權(quán)已到期。

4.債務人的債權(quán)不是專屬于債務人自身的債權(quán)。專屬于債務人自身的債權(quán)，是指基于

扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、

撫恤金、安頓費、人壽保險、人身傷害補償請求權(quán)等權(quán)利。當債務人怠于行使其權(quán)利而危及

債權(quán)人利益時債權(quán)人為保障債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務人權(quán)利的權(quán)利。

（三）債權(quán)人代位權(quán)行使注意的問題

1.行使方式一向法院提起訴訟的方式行使

2.行使主體一債權(quán)人

3.行使范圍一以債權(quán)人的債權(quán)為限

4.行使的必要費用一由債務人承擔

（四）債權(quán)人代位權(quán)行使的效力

1.對債務人的效力。

2.對第三人的效力。

3.對債權(quán)人的效力，代位權(quán)訴訟的成立將使債權(quán)人獲得來自次債務人的清償。

三、債權(quán)人撤消權(quán)

（-）債權(quán)人撤消權(quán)的概念

債權(quán)人撤消權(quán)是指當債務人實行減少其財產(chǎn)的行為而害及債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)

人為保全自己的債權(quán)，得請求法院予以撤消的權(quán)利。

（二）債權(quán)人撤消權(quán)的成立條件

1.債務人實行了一定的處分其財產(chǎn)或者權(quán)利的行為。

2.債務人實行的處分行為須發(fā)生于債成立之時或之后。

3.債務人的處分行為會對債權(quán)人導致?lián)p害。

4.債務人和受讓人主觀上有惡意或過錯。假如是無償處分行為，則不以受讓人主

觀上是否有惡意或過錯為要件。

（三）債權(quán)人撤消權(quán)的行使期間

撤消權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤消事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之

日起五年內(nèi)沒有行使撤消權(quán)的，該撤消權(quán)消滅。

（四）債權(quán)人撤消權(quán)行使的效力

1.對債務人的效力。

2.對第三人的效力。

3.對債權(quán)人的效力。債權(quán)人就行使撤消權(quán)的結(jié)果無優(yōu)先受償權(quán)。

第六節(jié)情勢變更制度

一、情勢變更的概念

情勢變更是指在協(xié)議有效成立后，因不可歸則于當事人的事由致使協(xié)議賴以存在的基

礎(chǔ)或環(huán)境發(fā)生了異常變化，繼續(xù)履行協(xié)議將對?方當事人產(chǎn)生顯示公平結(jié)果時，當事人可

以請求變更或解除協(xié)議的制度。

二、情勢變更的理論基礎(chǔ)

（-）關(guān)于情勢變更的理論基礎(chǔ)，理論上存在不同的主張。重要有以下幾種觀點：

（-）約款說

（二）法律行為基礎(chǔ)說

（三）法律制度說

（四）誠信原則說

三、情勢變更的合用條件

（-）從客觀上看，在協(xié)議訂立后至履行完畢前，客觀情勢須發(fā)生了異常變化

（二）從主觀上看，客觀情勢的變化須不可歸責于當事人且當事人不可預見

（三）從結(jié)果上看，客觀情勢的變化導致履行協(xié)議將會顯示公平

四、情勢變更的效力

（-）變更協(xié)議

（二）解除協(xié)議

第五章協(xié)議的擔保

R教學目的與規(guī)定U

通過本章的學習，使學生了解協(xié)議擔保的概念、特性和種類；掌握保證擔保的具體規(guī)

定，特別是保證人的資格、保證方式及保證責任免去的情形；掌握定金罰則的規(guī)定，了解定

金的概念和種類；掌握抵押的概念、抵押物的范圍及抵押物的登記，理解并能運用抵押擔保

的效力，了解特別抵押的種類；了解質(zhì)押的種類，掌握抵押和質(zhì)押的區(qū)別；掌握留置的成立

條件；把握三種物保并存時在實際中的運用。

K教學重點難點U

保證人的資格及保證方式：

保證責任免去的情形；

定金罰則；

抵押物的范圍及抵押物的登記；

抵押擔保的效力；

動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押；

留置的成立條件。

K教學方法與手段1

課堂講授、案例分析,自學、課堂討論、練習題。

K教學時數(shù)》8課時。

K參考資料》《擔保法案例評析與實務》、《擔保法及最高院的司法解釋等有關(guān)規(guī)定》。

K課后練習》配套習題第五章

R教學內(nèi)容》

第一節(jié)協(xié)議擔保概述

一、協(xié)議擔保的概念和特性

協(xié)議擔保是指為保隙協(xié)議履行而設(shè)定的以笫三人的信用或者以特定財產(chǎn)保證協(xié)議債權(quán)

實現(xiàn)的制度。

協(xié)議擔保具有以下特性：

（一）協(xié)議擔保一般是由當事人自愿設(shè)定的

（二）協(xié)議擔保一般是由當事人通過協(xié)議方式設(shè)定的

（三）協(xié)議擔保是對協(xié)議效力的一種補充和加強

二、協(xié)議擔保的種類

（一）典型擔保與非典型擔保

（-）約定擔保與法定擔保

（二）人的擔保與物的擔保

第二節(jié)保證

一、保證的概念和特性

（-）保證的概念

保證是指保證人和債權(quán)人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承

擔責任的行為。

（二）保證人的資格

具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。

I.國家機關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進

行轉(zhuǎn)貸的除外。

2.學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團隊不得為保證人。

3.公司法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人。

二、保證方式

(一)連帶責任保證

當事人在保證協(xié)議中約定保證人與債務人對債務承擔連帶貨任的，為連帶責任保證。連

帶保證責任具有從屬性，但不具有補充性。

(-)一般保證

當事人在保證協(xié)議中約定，當債務人不能履行債務時，保證人承擔保證責任的，為一般保

證。

三、保證協(xié)議

保證人與債權(quán)人應當以書面形式訂立保證協(xié)議。

四、保證責任的范圍

保證責任的范圍亦即保證擔保的范圍，是指保證人承擔保證責任的范圍。

保證擔保的范圍涉及：主債權(quán)及利息、違約金、損害補償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。

五、保證期間

1.一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之R

起半年。

2.連帶責任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務履行期屆

滿之日起半年內(nèi)規(guī)定保證人承擔保證責任。

3.保證人依法就連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作保證，未約定保證期間的，保證人可以隨時書面告知

債權(quán)人終止保證協(xié)議，但保證人對于告知到債權(quán)人前所發(fā)生的債權(quán)，承擔保證責任。

六、保證責任的承擔和免去

在保證期間內(nèi)，債務人不能履行債務時，保證人應在保證范圍內(nèi)承擔保證責任。保證責

任承擔后，有權(quán)向債務人追償。

在下列情形下，保證人的保證責任免去或消滅：

（一）債芬人轉(zhuǎn)讓債務未經(jīng)保證人批準

（二）主協(xié)議變更未經(jīng)保證人批準的

（三）保證期間屆滿而債權(quán)人未為請求

（四）債權(quán)人放棄物的擔保

（五）主債務消滅或者保證協(xié)議終止

七、最高額保證

最島額保證是保證人與債權(quán)人協(xié)議于最島額的限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供

的保證擔保。

八、共同保證

共同保證是指數(shù)個保證人共同擔保同一債務的履行的保證。同一債務有數(shù)個保證人的，

保證人應當按照保證協(xié)議約定的份額，承擔保證責任。沒有約定保證份額的，保證人承擔連

帶責任。

第三節(jié)定金

一、定金的概念和種類

1.定金是當事人一方于協(xié)議未履行前，為了證明協(xié)議的成立和保證協(xié)議的履行，在應

支付的規(guī)定數(shù)額內(nèi)，預先支付一定金額的款項作為債權(quán)的擔保。定金可分為以下幾

種：

2.立約定金。

2.成約定金。

3.證約定金。

4.違約定金。

5.解約定金。

二、定金與預付款

定金具有價金的預先給付性，但不同于預付款。兩者的差別重要在于：

1.作用不同。。

2.合用對象不同。

3.法律后果不同。

二、定金罰則

給付定金的?方不履行約定義務的，無權(quán)規(guī)定對方返還定金;接受定金的?方不履行約

定義務時，應雙倍返還定金。四、定金協(xié)議

定金應當以書面形式約定。當事人在定金協(xié)議中應當約定交付定金的期限。定金協(xié)議從

實際交付定金之日起生效，定金的數(shù)額由當事人約定.但不得超過主協(xié)議標的額的百分之二

十。

五、定金的效力

（-）證約效力

（-）預先給付的效力

（三）擔保效力

第四節(jié)抵押

一、抵押的概念和抵押物的范圍

(-)抵押的概念

抵押是指債務人或第三人不轉(zhuǎn)移對特定財產(chǎn)的占有而將該財產(chǎn)作為債權(quán)擔保。債務人不

履行債務時，債權(quán)人有權(quán)依法以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。

(二)抵押物的范圍

1.可以抵押的財產(chǎn)：

(1)抵押人所有的或依法有權(quán)處分的機器、交通工具；

(2)國有土地使用權(quán)；

(3)房屋或其他地上定作物；

(4)依法承包并經(jīng)發(fā)包方批準抵押的荒地的土地使用權(quán)。2.不得抵押的財產(chǎn)：

(1)土地所有權(quán)；

(2)耕地、宅基地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)。但依法可以抵押的除外，如鄉(xiāng)村

公司廠房占用的土地使用權(quán)，依法可以與地.上廠房同時抵押：

(3)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團隊的教育設(shè)施，醫(yī)療衛(wèi)生

設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；

(4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或有爭議的財產(chǎn)；

(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；

(6)依法不得抵押的其他財產(chǎn)。

二、抵押協(xié)議和抵押物登記

(-)抵押協(xié)議

抵押人和抵押權(quán)人應當以書面形式訂立抵押協(xié)議。

(二)抵押物的登記

1.當事人以卜列財前進行抵押的，應當辦理抵押物登記：

土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)或鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村公司的廠房，林木、航空器、船舶、車輛以及企

業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)抵押的，應向法定部門辦理抵押物登記，抵押協(xié)議自登記之口起生效。

2.以其他財產(chǎn)抵押的：當事人可自愿辦理抵押物登記，抵押協(xié)議自簽訂之日起生效。

當事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。當事人辦理抵押物登記的，登記部門為抵押

人所在地的公證部門。

三、抵押擔保的范圍

抵押擔保的范圍涉及主債權(quán)及利息、違約金、損害補償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。當事人另有

約定的，可以按照約定。

四、抵押擔保的效力

抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔保。

抵押權(quán)與其擔保的債權(quán)同時存在，債權(quán)消滅的，抵押權(quán)也消滅。

（一）抵押人對抵押物的處分受到限制

（二）抵押權(quán)人有權(quán)保全抵押權(quán)

（三）抵押權(quán)人有抵拒物孳息的收取權(quán)

（四））抵押權(quán)人對抵押權(quán)的處分

五、抵押擔保的實現(xiàn)

當債務人在債務履行期屆滿而沒有履行債務時，抵押權(quán)人就可以行使抵押權(quán)，將抵押物折

價或者以拍賣、變賣抵押物的價款優(yōu)先受償。

同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規(guī)定清償：（I）

抵押協(xié)議以登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償;

（2）抵押協(xié)議自簽訂之口起生效的，該抵押物已登記的，按照第（1）項規(guī)定清償；未登記

的，按照協(xié)議生效時間的先后順序清償，順序相同的，按照債權(quán)比例清償。抵押物已登記的

先于未登記的受償。

六、特別抵押

（一）最高額抵押

（-）共同抵押

（三）財團抵押

第五節(jié)質(zhì)押

一、質(zhì)押概述

（-）質(zhì)押的概念

質(zhì)押是指債務人或者第三人轉(zhuǎn)移其財產(chǎn)的占有給債權(quán)人以供作債權(quán)擔保。債務人不履行債務

時，債權(quán)人有權(quán)依法以出質(zhì)財產(chǎn)的價值優(yōu)先受償。質(zhì)押可分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。

（二）質(zhì)押與抵押的區(qū)別

二、動產(chǎn)質(zhì)押

（-）動產(chǎn)質(zhì)押的概念

動產(chǎn)質(zhì)押是指債務人或者第三人移交動產(chǎn)的占有給債權(quán)人以作為債權(quán)擔保的行為。

（二）質(zhì)權(quán)人的權(quán)利和義務

三、權(quán)利質(zhì)押

（-）權(quán)利質(zhì)押的概念

權(quán)利質(zhì)押是指以所有權(quán)、用益物權(quán)以外的財產(chǎn)權(quán)利為質(zhì)押財產(chǎn)用以擔保債權(quán)的行為。

（二）權(quán)利質(zhì)押的范圍

1.下列財產(chǎn)權(quán)利可以質(zhì)押：

2.匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；

3.依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；

依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)，專利權(quán)，著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)；

4.依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。

（三）質(zhì)押協(xié)議的生效質(zhì)押協(xié)議自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人與有時或權(quán)利憑證交付之日起生效。

但以股票、商標專用權(quán)以及專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的應向有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記,

協(xié)議自登記之FI生效。

第六節(jié).留置

一、留置的含義和成立條件

留置是指債權(quán)人按照協(xié)議約定占有債務人的動產(chǎn)，債務人不按照協(xié)議約定的期限履行

債務的，債權(quán)人有權(quán)依法留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受

償。

留置權(quán)的發(fā)生須具有以下條件：

第一，須債權(quán)人按照協(xié)議的約定占有債務人的動產(chǎn)。

第二，須債權(quán)人的債權(quán)與債務人的債務是基于同一協(xié)議發(fā)生的。

第三，須債務人未按照協(xié)議的約定履行債務。

第四，須留置財產(chǎn)不違反雙方的約定并符合法律規(guī)定。

二、留置權(quán)的效力

（一）留置擔保的范圍

留置擔保的范圍涉及主債權(quán)及利息、違約金、損害補償金，留置物保管費用和實現(xiàn)留置

權(quán)的費用。

(-)留置權(quán)的行使

債權(quán)人與債務人應當在協(xié)議中約定,在債務履行期限屆滿，債權(quán)人留置財產(chǎn)后，債務人應

當在不少于兩個月的期限內(nèi)履行。協(xié)議中未約定的，債權(quán)人留置財產(chǎn)后，債權(quán)人留置財產(chǎn)后,

應當擬定兩個月以上的期艱，告知債務人在該期限內(nèi)履行。債務人逾期仍不履行債務的，債

權(quán)人可.以與債務人協(xié)議以留置物折價，也可以依法拍賣、變賣留置物。留置物折價或拍賣、

變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分返還債務人，局限性部分繼續(xù)由債務人清償。

二、留置權(quán)的消火

(-)債權(quán)消滅或者留置權(quán)實現(xiàn)

(-)債務人另行提供擔保并被債權(quán)人接受

(三)留置物占有的喪失

(四)留置物滅失

第六章協(xié)議的變更和轉(zhuǎn)讓

R教學目的與規(guī)定》

通過本章的學習，使學生了解協(xié)議變更的概念和協(xié)議轉(zhuǎn)讓的概念與種類；掌握協(xié)議變

更的程序和法律效力；掌握協(xié)議權(quán)利轉(zhuǎn)讓的要件和法律效力；掌握協(xié)議義務轉(zhuǎn)讓的要件和法

律效力；掌握協(xié)議權(quán)利義務概括轉(zhuǎn)讓的要件和法律效力。

K教學重點難點W

協(xié)議變更的程序和法律效力；

協(xié)議權(quán)利轉(zhuǎn)讓的要件和法律效力；

協(xié)議義務轉(zhuǎn)讓的要件和法律效力；

協(xié)議權(quán)利義務概括轉(zhuǎn)讓的要件和法律效力。

R教學方法與手段》

課堂講授、案例分析、自學、課堂討論,練習題。

K教學時數(shù)》3課時。

R參考資料』《協(xié)議法要義與案例析解（總則）、《新協(xié)議法原理》。

K課后練習1配套習題第六章

R教學內(nèi)容』

第一節(jié)協(xié)議的變更

一、協(xié)議變更的含義

協(xié)議變更有廣義和狹義之分。廣義的協(xié)議變更涉及協(xié)議重要諸要素的變更，即不管是主

體、客體還是內(nèi)容的變動，都為協(xié)議的變更。這里所說的協(xié)議變更是就狹義的協(xié)議變更而言

的，是指協(xié)議主體不變，而變更協(xié)議的內(nèi)容。

二、協(xié)議變更的程序

當事人協(xié)商一致，可以變更協(xié)議。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更協(xié)議應當辦理批準、登記等

手續(xù)的，依照其規(guī)定。

三、協(xié)議變更的效力

協(xié)議變更生效后，變更后的協(xié)議內(nèi)容即取代原協(xié)議中的相關(guān)內(nèi)容，當事人應按照協(xié)議

變更后的內(nèi)容履行協(xié)議，而不能再按本來的協(xié)議內(nèi)容履行。

第二節(jié).協(xié)議的轉(zhuǎn)讓

一、協(xié)議轉(zhuǎn)讓概述

協(xié)議的轉(zhuǎn)讓也就是將協(xié)議設(shè)定的權(quán)利義務轉(zhuǎn)讓，是指在不改變協(xié)議內(nèi)容和標的的情形

下，協(xié)議關(guān)系的主體變更。

二、協(xié)議權(quán)利的轉(zhuǎn)讓

（一）協(xié)議權(quán)利轉(zhuǎn)讓的含義和方式

協(xié)議權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，是指不改變協(xié)議的內(nèi)容，協(xié)議債權(quán)人將其權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人享有。

協(xié)議權(quán)利轉(zhuǎn)讓可分為協(xié)議權(quán)利的部分轉(zhuǎn)讓和協(xié)議權(quán)利的所有轉(zhuǎn)讓。

（二）協(xié)議權(quán)利轉(zhuǎn)讓的有效條件

1.須轉(zhuǎn)讓的協(xié)議權(quán)利有可讓馬性。但有下列情形之一的除外：①根據(jù)協(xié)議性質(zhì)不得轉(zhuǎn)

讓；②按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；③依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利

應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定；

2.須所轉(zhuǎn)讓的協(xié)議債權(quán)為有效債權(quán)且讓與人享有所轉(zhuǎn)讓的協(xié)議債權(quán)。

3.須轉(zhuǎn)讓當事人的意思表達無暇疵。

（三）協(xié)議權(quán)利轉(zhuǎn)讓的程序

債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應當告知債務人。未經(jīng)告知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。

（四）協(xié)議權(quán)利轉(zhuǎn)讓的效力

1.協(xié)議權(quán)利轉(zhuǎn)讓的內(nèi)部效力。

2.協(xié)議權(quán)利轉(zhuǎn)讓的外部效力。

二、協(xié)議義務的轉(zhuǎn)讓

（-）協(xié)議義務轉(zhuǎn)讓的含義和方式

協(xié)議義務的轉(zhuǎn)讓是指在協(xié)議內(nèi)容和標的不變的情形卜.，債務人將其協(xié)議義務轉(zhuǎn)移給第

三人承擔。

協(xié)議義務的轉(zhuǎn)讓可分為協(xié)議義務的部分轉(zhuǎn)讓和協(xié)議義務的所有轉(zhuǎn)讓。

（-）協(xié)議義務轉(zhuǎn)讓的有效條件

1.須經(jīng)債權(quán)人批準，

2.須轉(zhuǎn)讓的協(xié)議義務有效存在并具有可讓與性。

3.法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓義務應當辦理批準、登記等手續(xù)的，應辦理批準、登記等

手續(xù)。

（三）協(xié)議義務轉(zhuǎn)讓的效力

L承受人在受移轉(zhuǎn)的債務范圍內(nèi)承擔債務，成為新債務人，原債務人不再承擔已移

轉(zhuǎn)的債務。

2.新債務人取得原債務人享有的抗辯權(quán)。

3.主債務的從債務一并由新債務人承擔。

四、協(xié)議權(quán)利義務的概括轉(zhuǎn)讓

（一）協(xié)議權(quán)利義務概括轉(zhuǎn)讓的含義

協(xié)議權(quán)利義務的概括轉(zhuǎn)讓是指協(xié)議當事人一方將其權(quán)利義務一并轉(zhuǎn)讓給第三人承受。協(xié)

議權(quán)利義務的概括轉(zhuǎn)讓既可因當事人之間的合意發(fā)生，也可因法律的直接規(guī)定發(fā)生。

（二）協(xié)議權(quán)利義務的合意概括轉(zhuǎn)讓

當事人一方經(jīng)對方枇準，可以將自己在協(xié)議中的權(quán)利和義務一并轉(zhuǎn)讓給第三人。權(quán)利

和義務一并轉(zhuǎn)讓的，合用權(quán)利轉(zhuǎn)讓和義務轉(zhuǎn)移的規(guī)定。

（三）協(xié)議權(quán)利義務的法定概括轉(zhuǎn)讓

協(xié)議的法定概括轉(zhuǎn)讓重要有兩種情形：

1.因繼承而發(fā)生的；

2.因法人的分立、合并而發(fā)生的。當事人訂立協(xié)議后合并的，由合并后的法人或者其

他組織行使協(xié)議權(quán)利.履行協(xié)議義務。當事人訂立協(xié)議后分立的，除債權(quán)人和債務人另

有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對協(xié)議的權(quán)利和義務享有連帶債權(quán)，承擔

連帶債務。

第七章協(xié)議權(quán)利義務的終止

R教學目的與規(guī)定U

通過本章的學習，使學生了解協(xié)議權(quán)利義務終止的概念；了解協(xié)議解除、抵銷、提存、

免去和混同的概念和特點；理解協(xié)議權(quán)利義務終止的各種因素；理解協(xié)議解除的法律效力;

掌握協(xié)議解除的條件和程序；掌握抵銷、提存、免去和混同的條件和效力。

K教學重點難點》

協(xié)議的解除；

抵銷的條件和效力；

提存的因素及效力。

R教學方法與手段》

課堂講授、案例分析、自學、課堂討論、練習題。

K教學時數(shù)』5課時。

R參考資料》《協(xié)議法要義與案例析解》（總則）、《新協(xié)議法原理》。

R課后練習》配套習題第七章

K教學內(nèi)容》

第一節(jié)協(xié)議權(quán)利義務終止的概述

一、協(xié)議終止的概念

協(xié)議終止乂稱為協(xié)議的消滅，是指協(xié)議當事人雙方間的權(quán)利義務于客觀上已不復存在。

二、協(xié)議終止的因素

（-）基于協(xié)議目的達成而終止

（-）基于當事人的意思而終止

（三）基于法律的直接規(guī)定而終止

三、協(xié)議終止的效力

（一）協(xié)議當事人間的權(quán)利義務消滅。

（-）債權(quán)的擔保及其他從屬的權(quán)利及義務消滅。

（三）負債字據(jù)的返還。

（四）協(xié)議終止后的附隨義務。

（五）協(xié)議終止不影響協(xié)議中結(jié)算和清理條款的效力。

第二節(jié)清償

一、清償?shù)母拍罴靶再|(zhì)

（一）清償?shù)母拍?/p>

清償是指債務人按照協(xié)議的約定向債權(quán)人履行義務、實現(xiàn)債權(quán)目的的行為。

（-）清償?shù)男再|(zhì)

二、清償?shù)幕疽?guī)定

（一）清償?shù)闹黧w

（-）清償?shù)臉说?/p>

（三）清償期、清償?shù)?、清償費用

三、清償?shù)牡殖?/p>

（-）清償?shù)殖涞母拍?/p>

（-）清償?shù)殖涞某闪l件

（三）清償?shù)殖涞臄M定方法

第三節(jié)協(xié)議的解除

一、協(xié)議解除的概念和特性

（-）協(xié)議解除的概念

協(xié)議的解除是指在協(xié)議依法成立后而尚未所有履行前，當事人基于協(xié)商或法律規(guī)定或

者當事人約定而使協(xié)議關(guān)系歸于消滅的一種法律行為。

（二）協(xié)議解除的特色

二、協(xié)，議解除的種類

（一）協(xié)議解除

當事人協(xié)商一致，可以解除協(xié)議。

（二）約定解除

當事人可以約定i方解除協(xié)議的條件。解除協(xié)議的條件成就時，解除權(quán)人可以解除協(xié)

議。

（三）法定解除

當事人一方依照法定的條件行使解除協(xié)議的權(quán)利。

三、協(xié)議法定解除的條件

（一）因不可抗力不能實現(xiàn)協(xié)議目的

（-）在履行期限屆滿前，當事人一方明確表達或者以自己的行為表白不履行重要債務

（三）當事人一方遲延履行重要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行

（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)協(xié)議目的

（五）法律規(guī)定的其他情形

四、協(xié)議解除的程序

（一）協(xié)議解除協(xié)議的程序

雙方協(xié)商一致。

（-）法定解除協(xié)議的程序

一方主張解除協(xié)議的：應告知對方。

五、協(xié)議解除的效力

（一）協(xié)議解除的朔及力問題

協(xié)議解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和性質(zhì)，當事人可以

規(guī)定恢復原狀或采用補救措施，并有權(quán)規(guī)定補償損失。

協(xié)議的權(quán)利義務終止，不影響協(xié)議中結(jié)算和清理條款的效力。

（二）協(xié)議解除與損害補償責任的問題

協(xié)議解除后，當事人可以規(guī)定補償損失。

第四節(jié)抵銷

一、抵銷的概念和種類

（-）抵銷的概念

抵銷是指當事人雙方互相負有給付義務，將兩項債務互相充抵，使其互相在對等額內(nèi)消

滅。

（-）抵銷的種類

抵銷可分為法定抵銷和合意抵銷。

二、法定抵銷

（一）法定抵銷的概念

法定抵銷是指在具有法律所規(guī)定的條件時，依當事人一方的意思表達所為的抵銷。

（-）法定抵銷的條件

1.須雙方互負有債務，互享有債權(quán)。

2.須雙方債務的給付為同一種類。

（二）3.須雙方的債務均屆清償期。

（三）4.須雙方的債務均為可抵銷的債務。

（四）法定抵銷的方法和效力

當事人主張抵銷的，應當告知對方，告知自到達對方時生效。

抵銷的效力重要表現(xiàn)在兩個方面：

1.雙方的債權(quán)債務于抵銷數(shù)額內(nèi)消滅。

2.抵俏的意思表達溯及于得為抵銷之時。

3.抵銷不得附條件或附期限。

三、合意抵銷

合意抵銷是當事人基于協(xié)議而實行的抵銷。協(xié)議法規(guī)定：當事人互負到期債務的，標的

物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷.

第五節(jié)提存

一、提存的概念和性質(zhì)

（-）提存的概念

提存是指債務人于債務已屆履行期時，將無法給付的標的物提交給提存機關(guān)，以消滅

協(xié)議債務的行為。

（-）提存的性質(zhì)

二、提存的條件

（一）提存主體合格

（二）提存的協(xié)議之債有效且已屆履行期

（三）提存因素合法

有下列情況之一，難以履行債務的，債務人可以依法辦理提存：

第一，債權(quán)人無合法理由拒絕受領(lǐng)標的物；

第二，債權(quán)人下落不明；

第三，債權(quán)人死亡未擬定繼承人或者喪失行為能力未擬定法定代理人：

第四，法律規(guī)定的其他情形。

（四）提存客體適當

提存客體適當涉及兩層含義：??是提存標的物，原則上是債務人應給付的標的物;二是

提存標的物應為適于提存的物。不動產(chǎn)不適于提存，不能為提存的標的物：動產(chǎn)中不適于提

存的物，如有毀損滅失危險的物、易腐易爛的物、提存費用過巨的物，可按法定程序變賣后

將其所得價款提存。

三、提存的程序

四、提存的效力

（-）在債務人與債權(quán)人間的效力

標的物提存后，毀損、滅失的風險由債權(quán)人承擔。提存期間，標的物的孳息歸債權(quán)人

所有，提存費用由債權(quán)人承擔。

標的物提存后，除債權(quán)人下落不明的以外，債務人應及時告知債權(quán)人或債權(quán)人的繼承

人、監(jiān)護人。

債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之口起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費用

后歸國家所有。

（二）在提存人與提存機關(guān)間的效力

提存成立后，提存機關(guān)有保管提存物的義務。

（三）在提存機關(guān)與債權(quán)人間的效力

提存成立后，債權(quán)人與提存機關(guān)形成一種債權(quán)債務關(guān)系。債權(quán)人可以隨時領(lǐng)取提存物,

但債權(quán)人對債務人負有到期債務的，在債權(quán)人未履行債務或提供擔保前，提存部門根據(jù)債

務人的規(guī)定應當拒絕領(lǐng)取其提存物。

第六節(jié)債務免去與混同

一、債務免去

（-）債務免去的概念和性質(zhì)

債務免去是指債權(quán)人免去債務人的債務而使協(xié)議權(quán)利義務部分或所有終止的意思表達。

債務免去是債權(quán)人的單方行為，是一種無因行為，無償行為。

（二）債務免去的成立條件

1.免去的意思表達應向債務人為之。

2.債權(quán)人須有處分能力。

3.免去不得損害第三人利益。

（H）債務免去的效力

債務免去的效力是使協(xié)議消滅。債務所有免去的，協(xié)議債即所有消滅;債務部分免去的,

協(xié)議于免去的范圍內(nèi)部分消滅。主債務因免去而消滅的，從債務也隨之免去。

二、混同

（一）混同的概念

混同是指債權(quán)與債務同歸于一人，而使協(xié)議關(guān)系消滅的事實。

（二）混同的因素

發(fā)生混同的因素可分為兩種：一是概括承受，即協(xié)議關(guān)系的一方當事人概括承受別人

權(quán)利與義務。二是特定承受，即因債權(quán)讓與或債務承擔而承受權(quán)利與義務。

（三）混同的效力

混同的效力是導致協(xié)議關(guān)系絕對消滅，并且主債消滅，從債也隨之消滅。

第八章違約責任

R教學目的與規(guī)定》

通過本章的學習，使學生了解違約責任的概念和特性；理解違約責任的歸則原則；掌

握違約責任的構(gòu)成要件；理解損害補償?shù)母拍詈吞匦裕徽莆論p害補償?shù)耐耆a償原則及其限

制原則；掌握違約金的具體合用；了解違約責任的免責事由；把握違約責任與侵權(quán)責任競合

時的解決。

R教學重點難點?

違約責任的歸貨原則；

違約責任的構(gòu)成要件；

損害補償?shù)耐耆a償原則；

違約金責任；

違約責任與侵權(quán)責任的競合：

違約責任的免責事由,

R教學方法與手段?

課堂講授、案例分析、自學、課堂討論、練習題。

K教學時數(shù)18課時。

K參考資料X《協(xié)議法要義與案例析解》（總則）、《新協(xié)議法原理》。

R課后練習】配套習題第八章

R教學內(nèi)容》

,第一節(jié)違約責任概述

一、違約責任的概念和特性

（一）違約責任的概念

違約貢任是指協(xié)議當事人因違反協(xié)議義務所應承擔的民事費任。

（二）違約貢任的特性

1.違約責任是以協(xié)議債務為基礎(chǔ)的民事責任。

2.違約責任是一種財產(chǎn)責任。

3.違約責任可以由當事人約定。

4.違約責任具有相對性。

二、違約責任與侵權(quán)責任的關(guān)系

（一）違約責任與侵權(quán)優(yōu)任的區(qū)別

（二）違約責任與侵權(quán)責任的競合

因當事人一方的違約行為侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇規(guī)定其承擔違

約責任或規(guī)定其承擔侵權(quán)責任。

第二節(jié)違約責任的歸責原則

一、違約責任歸責原則的概念和作用

違約責任的歸責原則是擬定違約方的違約責任的根據(jù)或準則。

違約責任歸責原則的作用體現(xiàn)在以卜幾個方面：

第一，歸責原則決定著違約責任的構(gòu)成條件「

第二，歸責原則決定著舉證責任的內(nèi)容；

第二，歸責原則決定著補償責任的范圍。

二、國外法中的違約責任的歸責原則

三、我國協(xié)設(shè)法中的違約責任的歸責原則

根據(jù)《協(xié)議法》的規(guī)定，對于不同的違約糾紛應當合用嚴格責任原則、過錯責任原則、特殊

過錯責任原則三種不同的原則來解決。我國實行以嚴格責任原則為主導，以過錯責任原則為

補允的歸責原則體系。

（-）嚴格責任原則

嚴格責任原則，也稱為無過錯責任原則，是指當事人違反協(xié)議義務即應承擔責任。《協(xié)議

法》第一百零七條、第一百二十一?條有規(guī)定。由此可見，嚴格責任原則合用于i般的協(xié)議關(guān)

系中。

（二）過錯責任原則

過錯責任原則，是指協(xié)議當事人違反協(xié)議義務且存在過錯時才承擔違約責任。這一原則

在僅在少數(shù)協(xié)議關(guān)系中合用，如《協(xié)議法》第四百零陸條規(guī)定：”有償?shù)奈袇f(xié)議，因受托

人的過錯給委托人導致?lián)p失的，委托人可以規(guī)定補償損失?！?/p>

（三）特殊過錯責任原則

特殊過錯責任原則，是指當事人違反協(xié)議義務且存在故意或者重大過失時才承擔違約責任。

這一原則僅合用于無償協(xié)議。

第三節(jié)違約責任的構(gòu)成要件

一、違約責任構(gòu)成要件的概念

違約責任的構(gòu)成要件是指當事人承擔違約責任須具有的條件，也就是指在何種情況下，

協(xié)議當事人才承擔違約責任。

二、違約行為

違約行為又稱為違反協(xié)議的行為，是指