中國企業(yè)涉外用工的法律合規(guī)要點：工作許可、勞動合同、社保及爭議處理北京中銀（珠海）律師事務所杜紅霞律師2025/11/24主講人簡介北京中銀（珠海）律師事務所合伙人廣東省律協(xié)民事委委員珠海市律協(xié)民事委副主任、文體委副主任珠海市總工會法律顧問團律師、“優(yōu)秀律師”珠海市律師協(xié)會“優(yōu)秀律師”珠海市“八五”普法講師團講師第六屆肇慶仲裁委員會仲裁員珠海市勞動爭議仲裁院兼職仲裁員

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杜紅霞律錄CONTENTS涉外用工背景與意義0102040503外國人在中國就業(yè)的認定與條件外國人就業(yè)的合法證件要求與辦理流程06外國人就業(yè)的勞動合同期限規(guī)定及社會保險問題外國人離職與實習生管理外國人就業(yè)的勞動爭議解決07外國人非法就業(yè)的認定及處罰涉外用工背景與意義01習近平總書記人才事業(yè)重要指示

習近平總書記強調(diào)要建立聚集人才的體制機制，聚天下英才而用之，為人才事業(yè)發(fā)展和隊伍建設指明方向。0102對外開放政策推動作用

在“引進來、走出去”“一帶一路”等政策激勵下，我國對外開放事業(yè)取得新發(fā)展，國際經(jīng)濟影響力增強，外國人來華就業(yè)人數(shù)逐年增加。一、政策背景與人才戰(zhàn)略二、涉外用工的特殊性與重要性

涉外用工關系到勞資雙方的法律權益，因涉及外國人就業(yè)的認定、條件、證件要求等多方面特殊規(guī)定，具有顯著特殊性。涉外用工的特殊性

梳理涉外用工相關法律問題，分析案件審判思路并作出風險提示，可為企業(yè)實現(xiàn)全球用工管理、妥善處理外國人就業(yè)問題提供重要參考。梳理法律問題的重要意義外國人在中國就業(yè)的認定與條件02一、該外國人的勞動合同和中國境內(nèi)的用人單位（駐地法人）直接簽訂，無論其在中國就業(yè)的時間長短，一律視為在中國就業(yè)；二、該外國人的勞動合同和境外法人簽訂，勞動報酬來源于境外，其在中國境內(nèi)工作三個月以上（不包括執(zhí)行技術轉(zhuǎn)讓協(xié)議的外籍工程技術人員和專業(yè)人員），視為在中國就業(yè)。一、根據(jù)《勞動部辦公廳關于貫徹實施<外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定>有關問題的通知》（勞辦發(fā)〔1996〕65號）第一條，外國人在中國就業(yè)包括兩種情形專業(yè)技能與工作經(jīng)歷

需具有從事工作所必需的專業(yè)技能和相應工作經(jīng)歷，保證其能夠勝任崗位要求，滿足用人單位的實際用工需求。確定的聘用單位

必須有確定的聘用單位，明確了勞動關系的主體，為后續(xù)的就業(yè)管理和權益保障提供基礎。年齡與健康條件

年滿18周歲，身體健康，這是外國人在中國就業(yè)的基本門檻，確保勞動者具備獨立工作能力和身體條件。無犯罪記錄要求

無犯罪記錄是重要前提，體現(xiàn)中國對就業(yè)人員品行的基本要求，維護就業(yè)環(huán)境的安全與穩(wěn)定。有效護照或旅行證件

持有有效護照或能代替護照的其他國際旅行證件，是證明外國人身份和合法入境的必要文件。二、基本就業(yè)條件要求《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》僅明確外國人就業(yè)年齡下限為18周歲，未對年齡上限作出規(guī)定。規(guī)定未設年齡上限01根據(jù)《中華人民共和國勞動法實施條例》第二十一條，勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止。法定退休年齡的影響02（2019）瓊01民終2539號民事判決中，海南省?？谑兄屑壢嗣穹ㄔ赫J為當事人年滿60周歲達到法定退休年齡后，與就業(yè)單位的勞動關系終止，雙方建立的用工關系為勞務關系。達到退休年齡后的用工關系03三、涉外用工年齡上限相關法律問題外國人就業(yè)的合法證件要求與辦理流程03

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2021）京02民終12956號判決中，法院依據(jù)上述規(guī)定認定，用人單位與外國人簽訂的合同到期且《外國專家證》到期后，未續(xù)辦許可的外國人不具有合法就業(yè)資格；（2020）蘇行終1679號判決明確，未取得許可證書前，雙方不存在勞動關系，外國人在此階段發(fā)生事故不符合參保條件。未取得許可證書的法律后果

根據(jù)《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》（2017修訂）第五條，用人單位聘用外國人須為其申請就業(yè)許可，經(jīng)獲準并取得《中華人民共和國外國人就業(yè)許可證書》后方可聘用。就業(yè)許可證書的法定要求一、企業(yè)需辦理的就業(yè)許可證書

用人單位須向行業(yè)主管部門提交該表，并提供擬聘用外國人履歷證明、聘用意向書、聘用原因報告、資格證明、健康狀況證明等文件（《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》第十一條）。《聘用外國人就業(yè)申請表》的提交要求

用人單位應在外國人入境后15日內(nèi)，持許可證書、勞動合同及有效護照到原發(fā)證機關辦理就業(yè)證，并填寫該登記表（《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》第十五條）?！锻鈬司蜆I(yè)登記表》的辦理時限

文件需真實有效，其中健康證明須符合《外國人入境出境管理條例》要求，1年以上居留證件申請的健康證明自開具之日起6個月內(nèi)有效。材料提交的核心要素二、就業(yè)申請表與登記表的填寫020103

（2018）滬01民終3186號判決認定，用人單位未辦理就業(yè)許可證即錄用外國人屬非法用工，需參照合同約定支付勞務報酬，且存在過錯責任。非法用工的風險后果

入境后30日內(nèi)須持就業(yè)證到公安機關申請居留證，居留證有效期根據(jù)就業(yè)證確定（《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》第十六條）；未依法取得就業(yè)證件的，法院不予確認勞動關系（《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（一）》第三十三條）。證件辦理的關聯(lián)流程

根據(jù)《出境入境管理法》第四十一條及《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》第八條，外國人須持Z字簽證（互免簽證除外）入境，取得《外國人就業(yè)證》和工作類居留證件后方可就業(yè)；未取得居留證件的F、L、C、G字簽證持有者及留學生等不得就業(yè)。核心證件類型及法律依據(jù)三、外國人須持有的合法證件

用人單位聘用外國人就業(yè)每滿一年，應在期滿前30日內(nèi)辦理年檢手續(xù)，逾期未辦的就業(yè)證自行失效（《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》第二十六條）。就業(yè)證年檢要求及失效情形

就業(yè)證注明單位須與實際用工單位一致，在規(guī)定區(qū)域內(nèi)變更用人單位且從事原職業(yè)的，須經(jīng)原發(fā)證機關批準并辦理變更手續(xù)；跨區(qū)域或變更職業(yè)的，須重新辦理就業(yè)許可（《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》第二十三條）。就業(yè)單位與區(qū)域變更的處理

（2019）湘3101行初19號判決中，外國人持長沙地區(qū)就業(yè)證在吉首市工作，因未辦理區(qū)域變更手續(xù)，被認定為非法就業(yè)。違規(guī)用工的司法認定四、就業(yè)證的年檢與變更規(guī)定010203政府或事業(yè)單位聘請的高端人才

由我國政府或國家機關、事業(yè)單位直接出資聘請，持外國專家局簽發(fā)的《外國專家證》，且具有高級技術職稱或特殊技能資格證書的外籍專業(yè)技術和管理人員。特殊領域作業(yè)人員

持有《外國人在中華人民共和國從事海上石油作業(yè)工作準證》，從事海上石油作業(yè)、不需登陸且具備特殊技能的外籍勞務人員。文化領域臨時演出人員

經(jīng)文化部批準持《臨時營業(yè)演出許可證》進行營業(yè)性文藝演出的外國人（《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》第九條）。五、免辦就業(yè)許可和就業(yè)證的情形01預審環(huán)節(jié)是外國人來華工作許可辦理的首個環(huán)節(jié)，主要對申請材料進行初步核查，確保材料的完整性和規(guī)范性，為后續(xù)受理奠定基礎。02受理環(huán)節(jié)在預審通過后進行，相關部門對符合要求的申請予以正式受理，標志著許可辦理進入實質(zhì)性審查階段。03審核環(huán)節(jié)對受理的申請材料進行全面、細致的審查，核實信息的真實性、準確性以及是否符合外國人來華工作的各項條件和規(guī)定。04審批環(huán)節(jié)是辦理流程的最后一步，經(jīng)過審核確認無誤后，由有權部門作出是否批準的決定，批準后即可完成外國人來華工作許可的辦理。六、工作許可辦理流程的四個環(huán)節(jié)外國人就業(yè)的勞動合同期限規(guī)定及社會保險問題04

根據(jù)《中華人民共和國社會保險法》（2018修正）第九十七條，外國人在中國境內(nèi)就業(yè)的，參照本法規(guī)定參加社會保險。參保法律依據(jù)

依據(jù)《在中國境內(nèi)就業(yè)的外國人參加社會保險暫行辦法》第四條，用人單位應自辦理就業(yè)證件之日起30日內(nèi)為外籍員工辦理社會保險登記；受境外雇主派遣到境內(nèi)工作的外國人，由境內(nèi)工作單位按規(guī)定辦理。社保登記時限

外國人未依法取得就業(yè)證件即就業(yè)的，因不符合參保法定條件，無法參加社會保險（如（2020）蘇行終1679號民事判決案例所示）。非法用工社保處理一、社會保險的參保要求

根據(jù)《在中國境內(nèi)就業(yè)的外國人參加社會保險暫行辦法》第九條，與中國簽訂社會保險雙邊或多邊協(xié)議國家的國籍人員在中國境內(nèi)就業(yè)，其社保參保按協(xié)議辦理。目前我國已與德國、韓國、丹麥、加拿大等10余個國家簽署相關協(xié)定。政策依據(jù)與適用范圍1

符合豁免條件的外籍員工需為協(xié)議國國籍，且在中國境內(nèi)就業(yè)，用人單位可向有關部門提出豁免申請，具體需依據(jù)雙邊協(xié)議條款執(zhí)行?；砻馍暾垪l件2

根據(jù)《中華人民共和國外國人入境出境管理條例》第十六條第五款，外國人申請有效期1年以上居留證件時，需提交6個月內(nèi)有效的健康證明，該證明可能作為社保相關手續(xù)的輔助材料。健康證明要求3二、雙邊互免社保政策

根據(jù)《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》（2017修訂）第十七條，外國人在中國就業(yè)的勞動合同期限最長不得超過五年。法定最長合同期限規(guī)定

依據(jù)《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》第十八條，勞動合同期滿時，外國人的就業(yè)證即行失效。合同期滿的法律效力

如需續(xù)訂勞動合同，用人單位應在原合同期滿前三十日內(nèi)，向勞動行政部門提出延長聘用時間的申請，經(jīng)批準并辦理就業(yè)證延期手續(xù)后方可續(xù)訂。合同續(xù)訂的操作要求三、勞動合同期限的最長限制

用人單位違法解除勞動合同時，外籍員工無法要求恢復勞動關系或繼續(xù)履行合同，僅可主張用人單位支付賠償金；而就業(yè)證一旦注銷，員工將喪失合法就業(yè)身份。2、違法解除合同的法律后果

外國人在中國就業(yè)應優(yōu)先適用《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》的特別條款，不受《勞動合同法》中無固定期限勞動合同相關條款約束，即使連續(xù)工作滿十年或連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同，用人單位仍可選擇續(xù)訂固定期限勞動合同或終止合同。1、特別規(guī)定優(yōu)先適用原則四、無固定期限勞動合同的適用問題

畢某主張其與戴姆勒公司存在無固定期限勞動合同關系，理由之一是其于2018年4月被派遣至"CASE戰(zhàn)略中國項目組"，派遣期限明確標注為2018年4月1日至2019年3月31日，該期限超過了戴姆勒公司主張的固定期限勞動合同到期日（2019年2月14日）。畢某認為，項目期限的安排反映了雙方實際履行的是無固定期限勞動合同。3、司法實踐中的典型認定：（2021）京03民終15354號四、無固定期限勞動合同的適用問題二審法院明確駁回了畢某的上述主張，并指出：?項目期限的獨立性?：用人單位根據(jù)項目需要設定的工作期限，屬于企業(yè)內(nèi)部管理安排，其性質(zhì)為項目執(zhí)行周期，而非勞動合同期限的變更或延長。?無必然聯(lián)系?：戴姆勒公司提交的證據(jù)顯示，項目派遣通知為統(tǒng)一模板，其他項目人員的派遣期限也存在與勞動合同期限不一致的情況（如呂某派遣期至2018年10月，張某至2019年1月）。法院認為，?項目期限與勞動合同期限分屬不同法律關系，不能混同認定。?合同期限以書面約定為準?：法院最終以雙方簽訂的固定期限勞動合同（到期日2019年2月14日）及畢某本人確認合同到期的郵件為據(jù)，認定勞動合同關系依約終止，項目期限不構成對合同期限的變更。四、無固定期限勞動合同的適用問題案件啟示?：

本案明確用人單位基于經(jīng)營需要設定的項目工作期限，不直接等同于勞動合同期限。勞動者以項目期限超過合同到期日為由主張無固定期限勞動合同關系的，需提供證據(jù)證明雙方有變更合同期限的合意，否則難以得到支持。四、無固定期限勞動合同的適用問題

自2018年8月23日《臺灣香港澳門居民在內(nèi)地就業(yè)管理規(guī)定》廢止后，臺港澳居民在內(nèi)地就業(yè)無需辦理就業(yè)許可證，有權要求簽訂無固定期限勞動合同，用人單位違規(guī)終止符合條件的勞動合同需承擔支付賠償金等法律責任。臺港澳居民的特殊適用規(guī)則五、無固定期限勞動合同的適用問題外國人離職與實習生管理05

外國學生實習的審批手續(xù)由學生所在學校同意后，由學生向公安機關出入境管理機構申請辦理，用人單位應確保所招用的外國實習生已完成上述審批流程。審批手續(xù)的辦理主體

根據(jù)《中華人民共和國外國人入境出境管理條例》第二十二條，持學習類居留證件的外國學生在校外勤工助學或?qū)嵙?，須?jīng)所在學校同意后，向公安機關出入境管理機構申請居留證件加注勤工助學或?qū)嵙暤攸c、期限等信息，未加注者不得實習。居留證件加注要求

用人單位能招用的外國實習生僅限于在中國境內(nèi)高校就讀的外國學生，不包括在境外高校就讀的外國學生。可招用的外國實習生范圍一、外國實習生的審批與管理

根據(jù)《中華人民共和國外國人入境出境管理條例》第二十六條，用人單位發(fā)現(xiàn)聘用的外國人離職、變更工作地域，或出現(xiàn)違反出境入境管理規(guī)定、死亡、失蹤等情形時，須及時向所在地縣級以上地方人民政府公安機關出入境管理機構報告。及時報告義務的情形

外國人從用人單位離職時，用人單位需按規(guī)定辦理相關離職手續(xù)，確保就業(yè)證等證件依法處理，避免因手續(xù)不全導致法律風險。外國人離職的手續(xù)辦理

依據(jù)《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》第十九條，外國人被批準延長就業(yè)期限或變更就業(yè)區(qū)域、單位后，應在10日內(nèi)到當?shù)毓矙C關辦理居留證件延期或變更手續(xù)，用人單位需協(xié)助完成。信息變更的手續(xù)要求二、外國人離職用人單位的報告與手續(xù)辦理義務外國人就業(yè)的勞動爭議解決06

司法實踐中，勞動爭議仲裁為訴訟前置程序，未經(jīng)仲裁直接提起訴訟的，人民法院不予受理。同時，涉及外國人就業(yè)證件效力、勞動合同合法性等特殊問題的，需在仲裁及訴訟中優(yōu)先審查相關證件的合規(guī)性。特別程序提示

根據(jù)《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》（2017修訂）第二十五條，用人單位與被聘用外國人發(fā)生勞動爭議，應嚴格按照《中華人民共和國勞動法》《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》的相關規(guī)定處理，確保爭議解決程序合法合規(guī)。核心法律適用原則

勞動爭議處理遵循"協(xié)商-調(diào)解-仲裁-訴訟"的法定路徑。當事人可先通過協(xié)商或企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會調(diào)解解決；協(xié)商不成的，可向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁；對仲裁裁決不服的，除法律另有規(guī)定外，可向人民法院提起訴訟。爭議解決途徑一、勞動爭議的處理依據(jù)外國人非法就業(yè)的認定及處罰07未取得法定證件的就業(yè)行為

根據(jù)《中華人民共和國出境入境管理法》第四十三條，外國人未按照規(guī)定取得工作許可和工作類居留證件在中國境內(nèi)工作的，屬于非法就業(yè)。0102超出許可范圍的工作行為

外國人超出工作許可限定范圍在中國境內(nèi)工作的，構成非法就業(yè)，包括但不限于就業(yè)區(qū)域、職業(yè)類型等與許可內(nèi)容不符的情形。03外國留學生違規(guī)勤工助學

外國留學生違反勤工助學管理規(guī)定，超出規(guī)定的崗位