法律常識(shí)積累

宣告死亡

一、概念

宣告死亡是指自然人離開住所，下落不明到達(dá)法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，由人民法院宣告其死亡的法律制度。

與宣告失蹤制度的設(shè)計(jì)目的相比，宣告死亡主要解決失蹤人的整個(gè)民事法律關(guān)系的狀態(tài)問題，而宣告失蹤則主要

解決失蹤人的財(cái)產(chǎn)管理問題。故宣告死亡重在保護(hù)被宣告死亡人的利害關(guān)系人的利益，而宣告失蹤則重在保護(hù)失

蹤人的利益。

二、宣告死亡的條件

1.有失蹤事實(shí)。有失蹤事實(shí)包括兩個(gè)方面的內(nèi)容：（1）下落不明。（2）下落不明滿一定期限。這個(gè)期限為4年，

從下落不明事實(shí)的次日起算。戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的，從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日起算。意外事故下落不明的，期限為2年，

從事故發(fā)生之口起起算。同時(shí)根據(jù)《民事訴訟法》第168條的規(guī)定，如果因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明

該公民不可能牛存的.可以馬卜申請(qǐng)官告死亡C

2.有利害關(guān)系人的申請(qǐng)。根據(jù)《民通意見》第25條的規(guī)定，申請(qǐng)宣告死亡的利害關(guān)系人有一定的順序，如果前

一順序的利害關(guān)系人不宜告失蹤人死亡，則后面順序的利害關(guān)系人不得宣告失蹤人死亡。利害關(guān)系人的順序?yàn)椋?/p>

（1）配偶；（2）父母、子女；（3）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；（4）其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系

的人。宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序，所以被申請(qǐng)宣告死亡的自然人，既可以是已經(jīng)被宣告失蹤的人，也可

以是未經(jīng)宣告失蹤的人。

例如：甲下落不明已滿5年，其妻子乙提出要求離婚，甲所在單位丙則要求宣告甲死亡。在此例中，由于乙只是

要求離婚，說明乙不打算宣告死亡，而配偶是第一順序的利害關(guān)系人，故丙申請(qǐng)宣告甲死亡的請(qǐng)求不能得到法院

支持。

3.人民法院的受理與宣告。宣告死亡只能由人民法院做出判決，其他任何機(jī)關(guān)和個(gè)人無權(quán)做出宣告死亡的決定。

宣告死亡用特別程序?qū)徖?，由被宣告死亡人住所地或者最后居住地的基層人民法院管轄。人民法院受理宣告死?/p>

的申請(qǐng)后，應(yīng)對(duì)下落不明的失蹤人發(fā)出公告，公告期為1年。因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不

可能生存的，公告期間為3個(gè)月。需要注意的是，如果因意外事件卜落不明，但沒有經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不能

生存的，公告期間仍為】年。公告期滿后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況做出宣告死亡的判決或駁I可申請(qǐng)的判決,如果宣告死亡

的，判決生效之日為被宣告死亡人的死亡日期。

分享一點(diǎn)個(gè)人的經(jīng)驗(yàn)給大家，我的筆試成績(jī)一直都是非常好的，不管是行測(cè)還是申論，每次都是崗位第一。

其實(shí)很多人不是真的不會(huì)做，90W的人都是時(shí)間不夠用。公務(wù)員考試這種選人的方式第一就是考解決問題的能力，

第二就是考思維，第三考決策力（包括輕重緩急的決策）。非常多的人輸就輸在時(shí)間上，我是特別注重效率的。

第一，組:習(xí)過程中絕對(duì)的高效率，各種資料習(xí)題都要涉及多遍；第二，答題高效率，包括讀題速度和答題速度都

高效。我復(fù)習(xí)過程中，閱讀和背誦的能力非常強(qiáng)，讀一份一萬字的資料，一般人可能要二十分鐘，我只需要兩分

鐘左右，讀的次數(shù)多，記住自然快很多。包括做題也一樣，讀題和讀材料的速度也很快，?般一份試卷，讀題的

時(shí)間一般人可能要花掉二十幾分鐘，我統(tǒng)計(jì)過，最多不超過3分鐘，這樣就比別人多出20幾分鐘，這是非常不

得了的。QZZN有個(gè)帖子專門介紹速讀的，叫做“得速讀者得行測(cè)"，我就是看了這個(gè)才接觸了速讀

按住鍵盤Ctrl鍵同時(shí)點(diǎn)擊鼠標(biāo)左鍵點(diǎn)擊這里就鏈接過去工2,也因?yàn)樗僮x，才獲得了筆試的好成績(jī)。具實(shí)，不只

是行測(cè)，速讀對(duì)申論的幫助更大，特別是那些密密麻麻的資料，看見都讓人暈倒。學(xué)了速讀之后，感覺有再多的

書都不怕了。另外，速讀對(duì)思維和材料組用的能力都大有提高，個(gè)人覺得，擁有這個(gè)技能，根本上成功一半，剩

下的就是靠自己學(xué)多少的問題了。平時(shí)要多訓(xùn)練自己一眼看多個(gè)字的習(xí)慣，慢慢的加快速度，盡可能的培養(yǎng)自己

這樣的習(xí)慣。有條件的朋友可以到這里用這個(gè)訓(xùn)練的軟件訓(xùn)練，大概30個(gè)小時(shí)就能練出快速閱讀的能力，這也

是我最最想推薦給大家網(wǎng)站，竭力的推薦給大家（一樣的，按住鍵盤左下角Clrl鍵，然后點(diǎn)擊鼠標(biāo)左鍵）。大家

好好學(xué)習(xí)吧！祝大家早日上岸！

三、宣告死亡的法律后果

宣告死亡發(fā)生與自然死亡同樣的法律后果：被宣告死亡人的民事權(quán)利能力喪失；被宣告死亡人與其配偶之間的婚

姻關(guān)系消滅；繼承開始，繼承人開始繼承遺產(chǎn)；受遺贈(zèng)人可以取得遺贈(zèng)等。

宣告死亡只是推定，因此如果被宣告死亡人沒有死亡的，有民事行為能力的人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事法律

行為有效。被宣告死亡時(shí)間和自然死亡時(shí)間不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前實(shí)

施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，以其實(shí)施的民事法律行為為準(zhǔn)。

例如：甲被宣告死亡，其財(cái)產(chǎn)按照法定繼承處理。但甲仍在外地生存幾年后去世，留有遺囑。該遺囑處分了家里

財(cái)產(chǎn)，且與法定繼承相沖突。此例中，甲的財(cái)產(chǎn)的繼承應(yīng)以遺囑為準(zhǔn)。

另外被宣告死亡人重新出現(xiàn)或省有人確知其沒有死亡時(shí)，經(jīng)本人或利害關(guān)系人向人民法院申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)撤銷其死亡

宣告。撤銷死亡宣告申請(qǐng)對(duì)利害關(guān)系人沒有順序限制。

宣告死亡被撤銷后發(fā)生如下效力：

1.婚姻關(guān)系自行恢復(fù)。被宣告死亡的配偶未再婚的，夫妻關(guān)系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)。如果配偶已經(jīng)再

婚的，應(yīng)當(dāng)保護(hù)再婚后的婚姻關(guān)系。如果再婚后離婚、再婚后該配偶喪偶的，夫妻關(guān)系不能自行恢復(fù)。要恢復(fù)夫

妻關(guān)系應(yīng)當(dāng)辦理生婚手續(xù)。

2.已經(jīng)成立的收養(yǎng)關(guān)系不得解除。被宣告死亡人在被宣告死亡期間，其子女為他人依法收養(yǎng)的，撤銷死亡宣告后，

僅以未經(jīng)本人同意主張收養(yǎng)無效的，一般不應(yīng)準(zhǔn)許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。

3.請(qǐng)求返復(fù)原物。撤銷死亡宣告后，本人可請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)。因繼承法而取得財(cái)產(chǎn)的自然人或者組織，應(yīng)當(dāng)返復(fù)原

物，原物不存在的，給予適當(dāng)補(bǔ)償。原物已經(jīng)由笫三人合法取得的，第三人可不予返還。

4.利害關(guān)系人隱瞞真實(shí)情況使他人被宣告死亡而取得財(cái)產(chǎn)的，除應(yīng)返復(fù)原物及孳息外，還應(yīng)對(duì)造成的損失予以賠

償。

根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，申請(qǐng)宣告失蹤、宣告死亡應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

1.申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)是同失蹤的人有利害關(guān)系的人。申請(qǐng)人包括失蹤人的配偶；父母、子女；債權(quán)人以及有其

他利害關(guān)系的人。

2.失蹤的時(shí)間或者失蹤的情形應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定。民事訴訟法規(guī)定，申請(qǐng)宣告失蹤的，公民卜.落不明必

須滿二年。規(guī)定，申請(qǐng)宣告死亡的，公民下落不明必須滿四年，或者因意外事故下落不明滿二年，或者因意外事

故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的。如果某公民下落不明已滿四年，在這種情況下，被申請(qǐng)宣告

的人下落不明的時(shí)間既符合宣告失蹤也符合宣告死亡的期限，是宣告該公民死亡還是宣告該公民失蹤，取決「該

公民利害關(guān)系人的申請(qǐng)。

3.申請(qǐng)人必須遞交申請(qǐng)書.申請(qǐng)人不能以口頭形式向人民法院申請(qǐng)宣告公民失蹤或者申請(qǐng)宣告公民死廣e

申請(qǐng)人必須向人民法院遞交申請(qǐng)書。民事訴訟法規(guī)定，申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)寫明失蹤或者下落不明的事實(shí)、時(shí)間和請(qǐng)求，

并附有公安機(jī)關(guān)或者其他有關(guān)機(jī)關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書面證明。

4.向被申請(qǐng)人住所地的基層人民法院申請(qǐng)。民事訴訟法規(guī)定，申請(qǐng)人申請(qǐng)人民法院宣告下落不明的人失

蹤或者死亡，應(yīng)當(dāng)向下落不明人住所地的基層人民法院提出申請(qǐng)。此類案件由下落不明的基層人民法院管轄，便

于利害關(guān)系人提出申請(qǐng)，也便于人民法院審查和認(rèn)定事實(shí)，作出裁決。

以卜事項(xiàng)只能制定法律：

（一）國(guó)家主權(quán)的事項(xiàng)；

（二）各級(jí)人民代表大會(huì)、人民政府、人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán);

（三）民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度；

（四）犯罪和刑罰；

（五）對(duì)公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強(qiáng)制措施和處分；

（六）對(duì)非國(guó)有財(cái)產(chǎn)的征收；

（七）民事根本制度；

（八）根本經(jīng)濟(jì)制度以及財(cái)政、稅收、海關(guān)、金融和外貿(mào)的根本制度；

（九）訴訟和仲裁制度；

（十）必須由全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定法律的其他事項(xiàng)。

復(fù)雜客體，是指一個(gè)犯罪行為同時(shí)侵犯了兩種或兩種以上的具體的社會(huì)關(guān)系。例如搶劫罪，不僅侵犯了公私

財(cái)物所有權(quán)，而且也侵犯了他人的人身權(quán)利。存在著復(fù):雜客體犯罪，兩種以上的社會(huì)關(guān)系并不是并列的，有主有

次，從而形成了主要客體和次要客體。主要客體是指立法者在確定某一具體犯罪構(gòu)成時(shí)予以重點(diǎn)保護(hù)的社會(huì)關(guān)系;

次要客體則是立法者在確定某?具體犯罪構(gòu)成時(shí)，刑法也予以保護(hù)的社會(huì)關(guān)系。例如搶劫罪，立法者主要保護(hù)的

是公私財(cái)物所有權(quán)，但對(duì)公民的人身權(quán)利也予以保護(hù)。對(duì)復(fù)雜客體的犯罪來說，主要客體和次要客體都是犯罪構(gòu)

成的要件，缺少其中一個(gè)，就不能構(gòu)成某種犯罪。例如搶劫罪，如果只侵犯公私財(cái)物所有權(quán)而沒有侵犯到公民的

人身權(quán)利，或者只侵犯到公民的人身權(quán)利而沒有侵犯到公私財(cái)物所有權(quán)，都不能構(gòu)成該罪。同時(shí)，在具體量刑時(shí),

不僅要考慮到行為對(duì)主要客體的侵害，而且也要考慮到對(duì)次要客體的侵害。例如，對(duì)搶劫罪的量刑，不僅要考慮

到搶劫財(cái)物的數(shù)量的多少，還要考慮行為對(duì)人身所造成的損害程度。

合伙企業(yè)的設(shè)立，是指準(zhǔn)備設(shè)立合伙企業(yè)的人員依照法律規(guī)定的條件和程序向合伙企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合

伙企業(yè)的行為。設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備一定的條件，為此合伙企業(yè)法第8條作了規(guī)定：“設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具

備以下條件：（一）有二個(gè)以上合伙人，并且都是一方承當(dāng)無限責(zé)任者：（二）有書面合伙協(xié)議：（三）有

個(gè)合伙人實(shí)際繳付的出資；（四）有合伙企業(yè)的名稱；（五）有經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和從事合伙經(jīng)營(yíng)的必要條件。"

非標(biāo)準(zhǔn)性法律文件

法律文件包括非標(biāo)準(zhǔn)性法律文件與標(biāo)準(zhǔn)性法律文件.其中，非標(biāo)準(zhǔn)性法律文件指適用于法律標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定于社會(huì)生

活中的行為所產(chǎn)生的有法律效力的文件，如判決書、裁定書、逮捕證、許可證、合同等.指這些文件在經(jīng)過法定

程序之后也具有約束力，任何人不得違反。與標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的區(qū)別在于前者只針對(duì)具體人、事，效力只及特定

對(duì)象，無普遍適用標(biāo)準(zhǔn)性，不可反復(fù)適用。

國(guó)家公務(wù)員交流制度是國(guó)家公務(wù)員在國(guó)家行政機(jī)關(guān)或與其他機(jī)關(guān)以及企業(yè)、事業(yè)單位

一定層次的工作人員進(jìn)行流動(dòng)的制度。其方式是調(diào)任、轉(zhuǎn)任、輪換和掛職鍛煉。

國(guó)家公務(wù)員交流制度的內(nèi)容

(-)國(guó)家公務(wù)員的調(diào)任制度

調(diào)任是國(guó)家公務(wù)員交流制度的具體方式之一，是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)以外的工作人員調(diào)入

國(guó)家行政機(jī)關(guān)擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)或擔(dān)任助理調(diào)研員以上的非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)，以及國(guó)家公務(wù)員調(diào)出國(guó)

家行政機(jī)關(guān)任職的人事行為。調(diào)任是取得或解除國(guó)家公務(wù)員身份的一條途徑。不具有國(guó)家

公務(wù)員身份的人員，通過國(guó)家行政機(jī)關(guān)的調(diào)動(dòng)，可以取得國(guó)家公務(wù)員身份，并在經(jīng)培訓(xùn)合

格后，任職，但主任科員以下的非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)不能調(diào)任。同時(shí)，國(guó)家公務(wù)員也可根據(jù)個(gè)人意

愿，提出調(diào)出國(guó)家公務(wù)員隊(duì)伍，解除國(guó)家公務(wù)員身份。一般職務(wù)不得以調(diào)任方式補(bǔ)充，而

對(duì)調(diào)出國(guó)家公務(wù)員隊(duì)伍不加職務(wù)限制。

調(diào)任必須符合規(guī)定的條件。調(diào)入行政機(jī)關(guān)必須具備以下條件。

第一，有國(guó)家規(guī)定的編制空額。每個(gè)國(guó)家行政機(jī)關(guān)都有編制限額，任何人無權(quán)超編補(bǔ)

充人員，只有當(dāng)國(guó)家機(jī)關(guān)出現(xiàn)編制空缺時(shí)，才能可能以調(diào)任方式補(bǔ)員。這是調(diào)任(調(diào)入)

的首要條件。

第二，符合回避規(guī)定?！秶?guó)家公務(wù)員暫行規(guī)定》明確國(guó)家公務(wù)員實(shí)行回避制度。調(diào)入

時(shí)也必須遵守這一規(guī)定，即國(guó)家公務(wù)員之間有夫妻關(guān)系的，不得在同一機(jī)關(guān)擔(dān)任雙方直接

隸屬于同一行政首長(zhǎng)的職務(wù)或者有直接上下級(jí)領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系的職務(wù)，也不得在其中一方擔(dān)任領(lǐng)

導(dǎo)職務(wù)的機(jī)關(guān)從事監(jiān)察、審計(jì)、人事、財(cái)務(wù)工作。

第三，調(diào)入人員必須具備擬任職務(wù)所要求具備的政治思想水平。調(diào)入人員是充實(shí)到領(lǐng)

導(dǎo)職位上的，職責(zé)重大，必須具備較高政治思想水平，才能適應(yīng)崗職的要求，保證其政治

上的可靠性，到達(dá)調(diào)任目的。

第四，必須具備相應(yīng)的工作能力和任職資格。即有政治思想水平權(quán)是一個(gè)方面，還要

有相應(yīng)的業(yè)務(wù)能力、領(lǐng)導(dǎo)能力，同時(shí)，根據(jù)職位對(duì)任職資格的要求，還要符合諸如年齡、

職級(jí)、學(xué)歷等資格條件。

第五，健康的身體。

第六，國(guó)家法律規(guī)定的其他條件。

就調(diào)出行政機(jī)關(guān)而言，必須是工作不受影響，本人同意，有關(guān)組織批準(zhǔn)。

調(diào)任必須符合法定程序c

第一，由國(guó)家行政機(jī)關(guān)按比例預(yù)留相應(yīng)職位，編制年度國(guó)家公務(wù)員調(diào)入方案。

第二，國(guó)家行政機(jī)關(guān)以外單位推薦或自薦，或政府人事部門選調(diào)。

第三，按照國(guó)家公務(wù)員管理權(quán)限進(jìn)行考核。

第四，按國(guó)家公務(wù)員管理權(quán)限審批調(diào)入。

第五，到行政學(xué)院或其他指定培訓(xùn)機(jī)構(gòu)接受培訓(xùn)。培訓(xùn)是調(diào)入人員任職的一個(gè)重要程

序。

第六，經(jīng)培訓(xùn)合格后的被調(diào)人員，由任免機(jī)關(guān)正式任職，取得國(guó)家公務(wù)員身份。不合

格者，另行安排。

國(guó)家公務(wù)員調(diào)出國(guó)家行政機(jī)關(guān)，如屬國(guó)家行政機(jī)關(guān)主動(dòng)提出，應(yīng)事先征得當(dāng)事人同意

,辦理調(diào)出手續(xù)；如屬國(guó)家公務(wù)員主動(dòng)提出調(diào)離國(guó)家行政機(jī)關(guān)，應(yīng)提前一定時(shí)間向其所在

單位提出調(diào)離申請(qǐng)，按國(guó)家公務(wù)員管理權(quán)限報(bào)請(qǐng)任免機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。經(jīng)批準(zhǔn)同意的，辦理調(diào)出

手續(xù)。這兩種方式離開國(guó)家公務(wù)員隊(duì)伍均不再保存其國(guó)家公務(wù)員身份。

（二）國(guó)家公務(wù)員轉(zhuǎn)任制度

轉(zhuǎn)任是國(guó)家公務(wù)員在國(guó)家公務(wù)員系統(tǒng)內(nèi)的流運(yùn)。通過轉(zhuǎn)任，到達(dá)人與職位最正確配置。

國(guó)家公務(wù)員的轉(zhuǎn)任必須具備一定的條件：

一是具有國(guó)家公務(wù)員身份，在國(guó)家行政機(jī)關(guān)內(nèi)部調(diào)動(dòng)。只有具備國(guó)家公務(wù)員身份的人

才能通過轉(zhuǎn)任方式轉(zhuǎn)換到另一工作職位上。

二是符合回避規(guī)定。即國(guó)家公務(wù)員有夫妻關(guān)系、直系血親關(guān)系、三代以內(nèi)旁系血親及

姻親（即配偶的父母、兄弟姐妹、兒女的配偶及兒女的配偶的父母）關(guān)系，不得通過轉(zhuǎn)任

在同一機(jī)關(guān)擔(dān)任雙方直接隸屬于同一行政首長(zhǎng)的職務(wù)或者有直接上下級(jí)領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系的職務(wù)，

也不得在其中一方擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的機(jī)關(guān)從監(jiān)察、審計(jì)、人事、財(cái)力工作。

三是符合擬轉(zhuǎn)任職務(wù)所要求的資格和條件。國(guó)家行政機(jī)關(guān)實(shí)行職位分類制度，根據(jù)職

位分類，設(shè)置國(guó)家公務(wù)員的職務(wù)和級(jí)別。轉(zhuǎn)任是一種內(nèi)部流動(dòng)制度，可跨地區(qū)、跨部門流

動(dòng)。由于每個(gè)職務(wù)都具有不同的特點(diǎn)，對(duì)任職人員有特定的條件，因此，必須具備擬轉(zhuǎn)任

職務(wù)所要求的任職資格。這是保i止國(guó)家行政機(jī)關(guān)工作連續(xù)性的必要條件。

四是必須有編制空額和職位空缺。也就是說，行政機(jī)關(guān)接受轉(zhuǎn)任國(guó)家公務(wù)員，必

須在編制員額限制內(nèi)，同時(shí)還要符合該單位領(lǐng)導(dǎo)職位和非領(lǐng)導(dǎo)職位結(jié)構(gòu)的要求等。

五是具有正當(dāng)理由。如國(guó)家行政機(jī)關(guān)工作需要；國(guó)家行政機(jī)美機(jī)構(gòu)調(diào)整、撤銷、合并

或縮減編制員額和職數(shù)；本人難以勝任現(xiàn)任職位如專業(yè)知識(shí)欠缺；解決個(gè)人生活困難（如

夫妻兩地分居、照顧父母等）等。無正當(dāng)理由不得轉(zhuǎn)任。

轉(zhuǎn)任程序。

轉(zhuǎn)任是一種行政行為，根本程序是：

行政機(jī)關(guān)要求國(guó)家公務(wù)員轉(zhuǎn)任時(shí)，必須提前一定時(shí)間告知當(dāng)事人轉(zhuǎn)任意向，說明擬任

職務(wù)的具體情況，并征求國(guó)家公務(wù)員本人的意見；按照國(guó)家公務(wù)員管理權(quán)限進(jìn)行審批；任

免機(jī)關(guān)解除原職務(wù)，由新單位任免機(jī)關(guān)辦理任職手續(xù)。個(gè)人申請(qǐng)轉(zhuǎn)任時(shí)，應(yīng)以書面形式，

寫明理由和擬轉(zhuǎn)任單位，交任免機(jī)關(guān)審批。

（三）國(guó)家公務(wù)員的職位輪換制度

職位轉(zhuǎn)換又稱輪崗，是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)對(duì)擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)和某些工作性質(zhì)特殊的非領(lǐng)導(dǎo)

職務(wù)的國(guó)家公務(wù)員，在同一政府工作部門內(nèi)有方案地調(diào)換職位任職。輪換必須具備的條件

是：

一是輪換對(duì)象為擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)或在某些工作性質(zhì)特殊職位上任職的國(guó)家公務(wù)員.只有

屬于這個(gè)范圍的國(guó)家公務(wù)員才能夠通過輪換變更工作崗位。

二是必須是方案內(nèi)的輪換對(duì)象。

三是必須符合輪換年限規(guī)定。

四是必須符合編制和職位數(shù)額的規(guī)定。不得超編輪換和無空缺職位輪換。

五是符合回避規(guī)定。

六是具備擬輪換職位所要求的業(yè)務(wù)能力和任職資格。

同轉(zhuǎn)任一樣，國(guó)家公務(wù)員進(jìn)行職位輪換時(shí)，按照國(guó)家公務(wù)員管理權(quán)限，任免機(jī)關(guān)應(yīng)提

前一定時(shí)期告知擬輪換國(guó)家公務(wù)員，說明擬輪換職位的具體情況，并征求國(guó)家公務(wù)員本人

的意見；按照國(guó)家公務(wù)員管理權(quán)限，任免機(jī)關(guān)分類進(jìn)行審批。

職位輪換堅(jiān)持個(gè)人服從組織的原則。對(duì)無正當(dāng)理由拒不服從輪崗決定的，給予批

評(píng)教育，并按輪崗決定直接辦理任免手續(xù)。

（四）國(guó)家公務(wù)員的掛職鍛煉

掛職鍛煉是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)有方案地選派在職國(guó)家公務(wù)員在?定時(shí)間內(nèi)到基層機(jī)關(guān)或

者企業(yè)、事業(yè)單位擔(dān)任一定職務(wù)。是國(guó)家公務(wù)員內(nèi)部交流方式之一。其特點(diǎn)方案性，時(shí)限

性，到基層機(jī)關(guān)或企、事業(yè)單位任職。

掛職鍛煉是我黨培養(yǎng)青年干部的優(yōu)良傳統(tǒng)和作法，我國(guó)公務(wù)員制度也將其列入交流形

式之一，是對(duì)其制度化和經(jīng)?；目隙?。

掛職鍛煉的根本內(nèi)容包括，掛職鍛煉的范圍，即確定哪些公務(wù)員必須要進(jìn)行掛職鍛煉

,哪些不需要進(jìn)行掛職鍛煉。掛職鍛煉時(shí)間，即掛職時(shí)限。掛職鍛煉的程序。掛職鍛煉的

待遇。掛職鍛煉的監(jiān)督與執(zhí)行等。

開IJ訊逼供罪是指司法工作人員對(duì)犯罪嫌疑人、被告人使用肉刑或者變相肉刑，逼取口供的行為。

刑訊遇供罪的特征：（1）特殊主體，限于司法工作人員，即具有偵查、檢察、審判、監(jiān)管職貢的工作人員。

不具有司法工作人員身分的人，如治安聯(lián)防隊(duì)員、單位聘用的保安人員以及其他干部群眾，不屬于本罪的主體。

（2）主觀上具有逼取口供的目的。逼取口供，是指迫使犯罪嫌疑人、刑事被告人坦白交待自己的罪行。這是本

罪成心的關(guān)鍵內(nèi)容，也是與其他犯罪區(qū)別的重要標(biāo)志之一。如果目的是逼取證詞，不構(gòu)本錢罪，構(gòu)成暴力取證罪;

如果目的是利用司法職權(quán)報(bào)復(fù)他人，也不構(gòu)本錢罪，可以構(gòu)成成心傷害罪。逼取口供的動(dòng)機(jī)大多是因?yàn)榧庇谄瓢浮?/p>

結(jié)案。（3）客觀上對(duì)犯罪嫌疑人、被告人使用肉刑或者變相肉刑，逼取口供。所謂肉刑，是指成心地直接對(duì)人體

組織或耀官進(jìn)行摧殘以造成肉體痛苦的方法，如對(duì)人進(jìn)行捆綁、毆可。所謂變相肉刑，是指使用肉刑以外的摧殘、

折磨人的身體、意志的方法，如長(zhǎng)時(shí)間罰站、凍餓、晝夜連續(xù)審訊等，甚至于使用專門刑具或折磨方法進(jìn)行刑訊。

行為對(duì)象是犯罪嫌疑人、刑事被告人，即在刑事訴訟中被指控有犯罪行為而被司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任的人。

在立案?jìng)刹殡A段的，通常稱為犯罪嫌疑人；在起訴、審判階段的，通常稱為被告人。正在服刑的罪犯，如果因?yàn)?/p>

涉嫌其他犯罪而又被立案?jìng)刹?、起訴和審判的，他們又處r犯罪嫌疑人、刑事被告人的地位。因此，正在服刑的

罪犯本身，不屬于本罪的行為對(duì)象。

刑訊逼供罪與非罪的界限。對(duì)刑訊逼供罪雖然從道義和法律上都應(yīng)當(dāng)作出嚴(yán)厲的否認(rèn)評(píng)價(jià)，但人們往往考

慮逼取口供是為了破案、結(jié)案的工作需要，在定罪處分方面實(shí)際采取了較為寬大的態(tài)度。因此，盡管刑法沒有明

文要求情節(jié)嚴(yán)重的才構(gòu)成犯罪，但往往對(duì)于情節(jié)輕微的刑訊逼供行為，是不認(rèn)為犯罪的。一般刑訊逼供行為手段

惡劣或者后果嚴(yán)重的才實(shí)際追究刑事責(zé)任。如致被害人健康受到損害的，或者造成錯(cuò)案的等等。

刑訊逼供罪一罪與數(shù)罪的認(rèn)定。行為人在對(duì)他人進(jìn)行刑訊逼供的場(chǎng)合，難免具有傷害的意識(shí)和行為，因此,

刑訊造成輕傷結(jié)果的，通常認(rèn)為屬于刑訊逼供罪應(yīng)有的內(nèi)容，仍然只認(rèn)定為刑訊逼供罪，既不應(yīng)認(rèn)定為成心傷害

罪也不需要數(shù)罪并罰。但是如果刑訊行為致人傷殘、死亡的，則超出了刑訊逼供罪的范圍，所以刑法規(guī)定，刑訊

逼供致人傷殘、死亡的，分別依照成心傷害罪、成心殺人罪定罪處分.對(duì)?此，可解釋為成心傷害致殘、成心殺人

的重行為吸收刑訊逼供的輕行為，也有解釋為是由刑訊逼供罪轉(zhuǎn)化為成心傷害罪、成心殺人罪，不需要數(shù)罪并罰。

刑訊逼供致人傷殘，是指刑訊逼供的行為直接造成被害人重傷、殘疾的結(jié)果。對(duì)此，認(rèn)定為成心傷害罪，但不包

括被害人自傷、自殘發(fā)生傷殘后果的情況。如果因刑訊引起自傷、自殘發(fā)生嚴(yán)重后果的，一般作為認(rèn)定處分刑訊

逼供罪的情節(jié)考慮。刑訊逼供致人死亡，是指刑訊逼供的行為直接造成被害人死亡的結(jié)果。對(duì)此，一般認(rèn)定為成

心殺人罪。但是，如果行為人在刑訊過程中雖然實(shí)施了足以致人傷殘的行為，但是對(duì)自己的刑訊行為會(huì)造成死亡

的結(jié)果確實(shí)缺乏成心的，一般也只認(rèn)定為成心傷害罪（致人死亡）。如果行為人僅僅實(shí)施了一般的刑訊行為，即

實(shí)施的刑訊行為本身缺乏以致人傷殘，但被害人因此而自殺死亡的，不認(rèn)為屬于刑訊逼供致人死亡的情況，一般

按照刑訊逼供罪定罪處分。

暴力干預(yù)婚姻自由罪

一、概念與構(gòu)成

（-）客體要件

本罪侵犯的客體，是他人的婚姻自由權(quán)利和身體自由權(quán)。（囚對(duì)他人婚姻進(jìn)行干預(yù)使用了暴力于段，就必然

要帶來對(duì)被害人人身權(quán)利的侵害）。侵犯身體權(quán)利的暴力行為也只限于作為實(shí)施干預(yù)婚姻自由的手段。如果行為

人公然以成心殺人、重傷、強(qiáng)奸等方式，干預(yù)他人婚姻自由，其侵犯人身權(quán)利的社會(huì)危害遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了對(duì)婚姻自由

的干預(yù)，就不應(yīng)當(dāng)再以暴力干預(yù)婚姻自由罪論處，而應(yīng)以侵犯公民人身權(quán)利罪中所觸犯的具體罪名定罪處分。

（-）客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為使用暴力干預(yù)他人婚姻自由的行為。

首先，要求行為人實(shí)施暴力行為，即實(shí)施捆綁、毆打、禁閉、搶掠等對(duì)人身行使有形力的行為。僅有干預(yù)行

為而沒有實(shí)施暴力的，不構(gòu)本錢罪；漢以暴力相威脅進(jìn)行干預(yù)的，也不構(gòu)本錢罪；暴力極為輕微的（如打一耳光）,

不能視為本罪的暴力行為；暴力行為致被害人重傷或傷害致死的，應(yīng)按照處理牽連犯或想象競(jìng)合犯的原則，從一

重論處；一貫以暴力進(jìn)行干預(yù)，其中一次或幾次暴力致被害人重傷的，則應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰。其次，實(shí)施暴力行為

是為了干預(yù)他人婚姻自由，干預(yù)婚嫗自由主要表現(xiàn)為強(qiáng)制他人與某人結(jié)婚或者離婚，禁止他人與某人結(jié)婚或者離

婚，這里的某人包括行為人與第三者。實(shí)施暴力不是為了干預(yù)婚姻自由，或者干預(yù)婚姻自由而沒有使用暴力的，

均不構(gòu)本錢罪。

根據(jù)本條第3款之規(guī)定，犯本罪的，告訴的才處理。所謂告訴的才處理，是指被害人要向人民法院提出控告，

人民法院才處理，不告訴不處理。本法這一規(guī)定，主要是考慮到暴力干預(yù)婚姻自由案件多數(shù)是發(fā)生在親屬之間，

尤其是父母子女之間，被干預(yù)者往往只希望干預(yù)者不再干預(yù)婚姻自由，不希望親屬關(guān)系破裂，更不希望訴諸司法

機(jī)關(guān)對(duì)干預(yù)者定罪判刑。因此，要充分考慮被干預(yù)者的意愿，如果被干預(yù)者不控告，司法機(jī)關(guān)就不要主動(dòng)干預(yù)，

這樣有利于社會(huì)的安定團(tuán)結(jié),但是，根據(jù)本法第98條的規(guī)定，如果被干預(yù)者受強(qiáng)制、威嚇等而無法向人民法院

起訴的，人民檢察院可以提起公訴。被干預(yù)者的近親屬也可以控告，青年、婦女群眾組織和有關(guān)單位也可以向人

民檢察院檢舉揭發(fā)干預(yù)者，由人民檢察院查實(shí)后提起公訴。犯本罪引起被害人死亡的不適用告訴的才處理的規(guī)定。

（三）主體要件

本罪的主體為一般主體，凡到達(dá)刑事責(zé)任年齡且具備刑事責(zé)任能力的自然人均能構(gòu)本錢罪。包括父母、兄弟

姐妹、族人以及奸夫、情婦、被害人所在單位的領(lǐng)導(dǎo)人等，其中以父母干預(yù)子女婚姻自由的居多數(shù)，其他人一般

不可能成為暴力干預(yù)婚姻自由罪的主體。

（四）主觀要件

本罪在主觀方面表現(xiàn)為直接成心，即明知自己的行為就是為了干預(yù)他人的婚姻自由，其目的，有的是不準(zhǔn)被

害人與其所愛的人結(jié)婚；有的出于強(qiáng)迫被害人必須與某人結(jié)婚；有的是強(qiáng)迫被害人不得改嫁或者是不準(zhǔn)離婚。犯

罪的動(dòng)機(jī)是多種多樣的：如父母、親族出于貪圖金錢、高攀權(quán)勢(shì)進(jìn)行干預(yù)；出于維護(hù)封建的舊習(xí)俗不準(zhǔn)改嫁；出

「子女婚事須按父母之命的傳統(tǒng)封建思想，等等.這些不同的動(dòng)機(jī)不是暴力干預(yù)婚姻自由罪的構(gòu)成要件，只是最

刑時(shí)要考慮的情節(jié)。

二、認(rèn)定

（-）本罪與非罪的界限

1、區(qū)分暴力與口頭阻止或暴力相威脅干預(yù)婚姻自由的界限。

在干預(yù)婚姻自由當(dāng)中，如果行為人使用暴力干預(yù)他人婚姻自由的，構(gòu)成犯罪；如果行為人僅以口頭阻撓或者

以暴力威脅及書面威脅等，則屬于一般的違反婚姻法的行為，不構(gòu)成暴力干預(yù)婚姻自由罪

2、區(qū)分暴力嚴(yán)重與暴力輕微干預(yù)婚姻自由的界限。根據(jù)我國(guó)立法精神和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，干預(yù)他人婚姻自由，并

非使用暴力即構(gòu)成犯罪。只有使用暴力嚴(yán)重，阻礙他人行使婚姻自由的權(quán)利，才構(gòu)成犯罪。如果暴力輕微，對(duì)被

干預(yù)者爭(zhēng)取婚姻自山的威脅不大，或者暴力行為對(duì)被干預(yù)者的人身危害程度輕微，則不構(gòu)成暴力干預(yù)婚姻自由罪。

3、區(qū)分本罪與少數(shù)民族地區(qū)搶婚的界限。在少數(shù)民族，有搶婚的習(xí)俗，這是一種結(jié)婚的方式。對(duì)于這種搶

婚方式，不應(yīng)當(dāng)作犯罪處理。但是，在司法實(shí)踐中，有的人問女方求婚，遭到拒絕，于是糾集多人，用暴力手段

把女方搶到自己家中，其情節(jié)嚴(yán)重或引起嚴(yán)重后果的，應(yīng)以暴力干預(yù)婚姻自由罪論處。

4、從行為人在主觀上有無干預(yù)婚姻自由的成心來區(qū)分罪與非罪的界限。暴力干預(yù)婚姻自由罪是直接成心犯

罪，行為人在主觀上必須是成心才構(gòu)成犯罪。所以，在處理案件時(shí)，必須查明行為人的主觀成心。有的案件外表

上是使用暴力干預(yù)他人婚姻自由，但實(shí)際上行為人并沒有干預(yù)他人婚姻自由的成心。

（二）本罪與成心殺人罪的界限

一般來講，暴力干預(yù)婚姻自由罪與成心殺人罪，由于行為人在主觀方面和侵害的客體有明顯區(qū)別，所以是容

易區(qū)分的。但是，如果暴力干預(yù)婚姻自由而造成他人死亡的，就不易區(qū)分是暴力干預(yù)婚姻自由罪還是成心殺人罪。

我們認(rèn)為，區(qū)分兩者的關(guān)鍵在于主觀要件。暴力干預(yù)婚姻自由罪的主觀成心是干預(yù)他人婚姻自由，而成心殺人罪

的主觀成心則是剝奪他人的生命。

1、如果在實(shí)施暴力干預(yù)他人婚姻自由的過程中，過失地引起了被害人死亡，或者因暴力干預(yù)婚姻自由，造

成他人自殺死亡的，由于行為人的主觀成心是干預(yù)他人的婚姻自由，所以，這種情況仍屬于暴力干預(yù)婚姻自由罪,

而不應(yīng)定成心殺人罪。本條第二款對(duì)犯暴力干預(yù)婚姻自由罪引起被害人死亡的，專門規(guī)定較高的量刑幅度。

但對(duì)于因暴力干預(yù)婚姻自由引起被害人自殺的，必須在深人調(diào)查基礎(chǔ)上，具體分析。仔細(xì)查明暴力干預(yù)與自

殺之間是否具有刑法上的因果關(guān)系。如果暴力不嚴(yán)重，由于被干預(yù)著心胸狹隘，一時(shí)想不開，感情脆弱，悲觀失

望，而輕生自殺的，則不構(gòu)本錢罪，更不能以暴力干預(yù)婚姻自由引起被害人死亡定罪判刑。

2、如果行為人以成心殺人的方式干預(yù)他人婚姻自由，或者因干預(yù)他人婚姻自由的目的不能實(shí)現(xiàn)血成心殺害

被害人的，由于其主觀上具有殺人的成心，并且其侵害人身權(quán)利的社會(huì)危害性程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了對(duì)婚姻自由的干預(yù)。

這種情況，對(duì)行為人就應(yīng)當(dāng)以成心殺人罪定罪量刑。

（三）本罪與成心傷害罪的界限

暴力干預(yù)婚姻自由罪與成心傷害罪，應(yīng)從主觀方面來區(qū)分。如果行為人出于干預(yù)婚姻自由的成心而對(duì)被害人

使用暴力，并過失地造成被告人身體傷害的，仍應(yīng)定暴力干預(yù)婚姻自由罪。如果暴力干預(yù)婚姻自由而把他人打成

重傷或者重傷致死的，則又同時(shí)觸犯了成心傷害罪，則應(yīng)按處理牽連犯的原則，以一重罪即成心傷害罪（包括成

心傷害致死）定罪量刑

（四）本罪與強(qiáng)奸罪的界限

在暴力干預(yù)婚姻自由案件中，常常有行為人用暴力將被害人強(qiáng)行奸污的現(xiàn)象。在這種情況下，是構(gòu)成暴力干

預(yù)婚姻自由罪，還是構(gòu)成強(qiáng)奸罪，應(yīng)從主觀成心和侵害的客體來區(qū)分二者的界限。從主觀成心看，暴力干預(yù)婚姻

自由罪的主觀成心是干預(yù)他人的婚姻自由，強(qiáng)奸罪的主觀成心則是強(qiáng)行與被害婦女性交。從侵犯的客體來看，暴

力干預(yù)婚姻自由罪侵犯的客體是他人的婚姻自由權(quán)利：而強(qiáng)奸罪侵犯的客體則是婦女性的不可侵犯的權(quán)利。為了

到達(dá)強(qiáng)行與被害人結(jié)婚的目的，而使用暴力強(qiáng)行與被害人性交的應(yīng)定強(qiáng)奸罪。這種行為盡管也侵犯了被害人的婚

姻自由，但其侵犯的主要是被害人性的不可侵犯的權(quán)利，并且行為人具有明顯的強(qiáng)奸成心。所以，這種行為構(gòu)成

強(qiáng)奸罪，不應(yīng)定暴力干預(yù)婚姻自由罪。

三、處分

1、犯本罪的，處二年以下有期徒刑或者拘役，但只有被害人告訴的才處理。將本犯罪規(guī)定為告訴才處理的

犯罪，一方面是因?yàn)檫@種犯罪的危害程度不很嚴(yán)重，在許多情況下，由工會(huì)、婦聯(lián)等群眾組織或有關(guān)的第三者進(jìn)

行協(xié)商解決，會(huì)收到較好的效果.另一方面是因?yàn)檫@種犯罪的被告人與被害人之間大多有親屬關(guān)系，被害人往往

只要求自己的婚姻自由不被干預(yù)，而不希望干預(yù)者受到刑事追訴。但是，如果被害人是因?yàn)槭艿綇?qiáng)制、威嚇無法

告訴的，則不在此限，對(duì)此人民檢察院及被害人的近親屬可以告訴。

2、犯本罪引起被害人死亡的，處二年以上七年以下有期徒刑，并且不適用告訴才處理的規(guī)定。引起被害人

死亡是指在實(shí)施暴力干預(yù)婚姻自由行為的過程中過失導(dǎo)致被害人死亡與因暴力干預(yù)婚姻自由而直接引起被害人

自殺身亡。成心導(dǎo)致被害人死亡以及暴力干預(yù)與自殺身亡之間沒有因果關(guān)系的，都不能認(rèn)為是引起被害人死亡。

什么是告訴才處理？

某些犯罪，由于其社會(huì)危害性相對(duì)較小，所以法律規(guī)定，只有被害人向司法機(jī)關(guān)提出控告，司法機(jī)關(guān)才予以處理,

追究犯罪分子的刑事責(zé)任；如果被害人不提出控告，則司法機(jī)關(guān)不主動(dòng)處理。這就是通常所說的“告訴才處理”。

例如，暴力干預(yù)婚姻自由罪，就是告訴才處理的犯罪，但是，如果因?yàn)楸┝Ω深A(yù)婚姻自由導(dǎo)致被害人死亡的，則

司法機(jī)關(guān)會(huì)主動(dòng)處理。

需要指出的是，如果被害人本人因受到強(qiáng)制或威嚇無法親自控告的，被害人的近親屬也可以進(jìn)行控告。

《刑法》分則中法律明確規(guī)定告訴才處理的案件，且只有四個(gè)罪名，即

（一）侮辱、誹謗罪名

（二）暴力干預(yù)婚姻自由罪

（三）虐待罪

（四）侵占罪

這四個(gè)，其中，侮辱、誹謗嚴(yán)重危害社會(huì)利益和國(guó)家利益的不屬于告訴才處理的范圍，暴力干預(yù)婚姻致人死亡及

虐待致人死亡都不屬于告訴才處理的案件。

自訴案件除了以上規(guī)定的告訴才處理的案件以外，還包括被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件，主要包括成心

傷害窠（輕傷）、非法干預(yù)通信自由案、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)案、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品案（嚴(yán)重危害社會(huì)利益和國(guó)家利益

的除外）、遺棄案，已經(jīng)侵害公民人身與財(cái)產(chǎn)權(quán)利法定刑為3年以卜的各種犯罪。

成心傷害輕傷，可以由檢察機(jī)關(guān)提起公訴，也可以自訴。

此外，被害人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，而公安機(jī)關(guān)，檢察機(jī)關(guān)不立案的，被害人可以直接向法院起訴，這類

案件也屬于自訴案件的范圍，但是和前兩種有一些區(qū)別，比方說不能適用調(diào)解和和解結(jié)案，不能適用簡(jiǎn)易程序?qū)?/p>

理等等。

自首，是指犯罪人在犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己罪行，或者被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正

在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的行為。

自首有兩種情況：一般自首和特別自首：

1、一般自首，指犯罪嫌疑人在犯罪乂后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己罪行的行為。一股自首必須具備以下條件：

（1）自動(dòng)投案，即犯罪嫌疑人在犯罪之后歸案之前，主動(dòng)、直接向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院交待自己

的犯罪事實(shí)，聽候司法機(jī)關(guān)處理的行為，包括以下三種情況：

犯罪事實(shí)和犯罪嫌疑人都沒有被發(fā)現(xiàn)，犯罪嫌疑人自動(dòng)投案；

犯罪事實(shí)已經(jīng)被發(fā)現(xiàn)但不知犯罪人是誹，犯罪嫌疑人自動(dòng)投案：

犯罪事實(shí)和犯罪人都已經(jīng)被發(fā)現(xiàn)，在司法機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施之前，犯罪嫌疑人自動(dòng)投案。

根據(jù)有關(guān)司法解釋，犯罪嫌疑人向其所在單位、城鄉(xiāng)基層組織其他有關(guān)單位負(fù)責(zé)人投案的；犯罪嫌疑人因傷病或

者為了減輕犯罪后果，委托他人先代為投案，或者先以信電投案的；罪行尚未被司法機(jī)關(guān)覺察，僅因形跡可疑，

被有關(guān)組織或者司法機(jī)關(guān)盤問宙后主動(dòng)交待自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通緝、追捕過程中，莊動(dòng)投案的；

經(jīng)查實(shí)確已準(zhǔn)備去投案的，或者正在投案途申，被公安機(jī)關(guān)抓獲的，應(yīng)當(dāng)視為自動(dòng)投案。

并非出于犯罪嫌疑人主動(dòng)，而是經(jīng)親友奉勸、陪同投案的；公安機(jī)關(guān)通知犯罪嫌疑人的親友或者親友主動(dòng)報(bào)案的,

將犯罪嫌疑送去投案的，也應(yīng)當(dāng)視為自動(dòng)投案。

犯罪嫌疑人投案后又逃跑的，不能認(rèn)定為自首。

（2）如實(shí)供述自己的罪行，這是自首成立的根本條件，即犯罪嫌疑人必須以各種方式向有關(guān)機(jī)關(guān)如實(shí)供述自己

的主要犯罪事實(shí)。

犯有數(shù)罪的犯罪嫌疑人僅如實(shí)供述所犯數(shù)罪中局部犯罪的，只對(duì)如實(shí)供述局部犯罪的行為，認(rèn)定為自首。

共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如實(shí)供述自己的罪行，還應(yīng)當(dāng)供述所知的同案犯，主犯則應(yīng)當(dāng)供述所知其他同

案犯的共同罪事實(shí)，才能認(rèn)定為自首。

犯罪嫌疑人自動(dòng)投案并如實(shí)供述自己的罪行后又翻供的，不能認(rèn)定為自首，但在一審判決前又能如實(shí)供述的，應(yīng)

當(dāng)認(rèn)定為自首。

2、特別自首，是指被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本

人其他罪行的為。特別自首要求：

（1）特別自首的主體只能是己經(jīng)被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人、正在服刑的罪犯。

（2）特別自首必須是如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的自己的其他罪行。

3、自首的處分。自首說明犯罪人有?定的認(rèn)罪表現(xiàn)，刑法對(duì)自首規(guī)定了從寬處分的原則。對(duì)于自首的犯罪分子,

可以從輕或者減輕處分。其中，犯罪較輕的，可以免除處分。犯罪后自首乂重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除

處分。

第二百六十六條【詐騙罪】詐騙公私財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處

分金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情芋的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處分金；數(shù)額特別巨大或者有其他特

別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒陽或者尢期徒刑，并處分金或者沒收財(cái)產(chǎn)。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。

【相關(guān)法條】

《最高人民法院關(guān)于審理擾亂電信市場(chǎng)管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

第九條以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動(dòng)電話，造成電信資費(fèi)損失數(shù)額較大的，依照刑法第二百

六十六條的規(guī)定，以詐騙罪定罪處分。

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害的刑事案件具體應(yīng)用法律若干

問題的解樣》

第七條在預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害期間，假借研制、生產(chǎn)或者銷售用于預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)

害用品的名義，詐騙公私財(cái)物數(shù)額較大的，依照刑法有關(guān)詐騙罪的規(guī)定定罪，依法從重處分。

第二百六十四條【盜竊罪】盜竊公私財(cái)物，數(shù)額較大或者屢次盜竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，

并處或者單處分金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處分金；數(shù)額特別巨大

或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處分金或者沒收財(cái)產(chǎn)；有以下情形之一的，

處無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)：

（一）盜竊金融機(jī)構(gòu)，數(shù)額特別巨大的；

（二）盜竊珍貴文物，情節(jié)嚴(yán)重的。

【相關(guān)法條】

《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

第一條根據(jù)刑法第二百六十四條的規(guī)定，以非法占有為目的，秘密竊取公私財(cái)物數(shù)額較大或者屢次盜竊公私財(cái)物

的行為，構(gòu)成盜竊罪。

（一）盜竊數(shù)額，是指行為人竊取的公私財(cái)物的數(shù)額。

（二）盜竊未遂，情節(jié)嚴(yán)重，如以數(shù)額巨大的財(cái)物或者國(guó)家珍貴文物等為盜竊目標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)定罪處分。

（三）盜竊的公私財(cái)物，包括電力、煤氣、天然氣等。

（四）偷拿自己家的財(cái)物或者近親屬的財(cái)物，一般可不按犯罪處理；對(duì)確有追究刑事責(zé)任必要的，處分時(shí)也應(yīng)與

在社會(huì)上作案的有所區(qū)別。

《最高人民法院關(guān)于審理擾亂電信市場(chǎng)管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

第七條將電信卡非法充值后使用，造成電信資費(fèi)損失數(shù)額較大的，依照刑法第二百六十四條的規(guī)定，以盜竊罪定

罪處分。

第八條盜用他人公共信息網(wǎng)絡(luò)上網(wǎng)賬號(hào)、密碼上網(wǎng)，造成他人電信資費(fèi)損失數(shù)額較大的，依照刑法第二百六十四

條的規(guī)定，以盜竊罪定罪處分。

物權(quán)法

公示公信原則是公示原則和公信原則的合稱。

公示公信原則是物權(quán)法的三大原則之一。

公示原則是指：物權(quán)變動(dòng)必須以一定的方式向外界公示。這樣才有物權(quán)變動(dòng)的效力。通常，動(dòng)產(chǎn)以交付為公示方

式；不動(dòng)產(chǎn)以登記為公示方式。公示的效力，對(duì)于動(dòng)產(chǎn)是交付、占有，對(duì)不動(dòng)產(chǎn)，是登記。

公信原則是指：任何因?yàn)榛趯?duì)公示行為的深信，而從事相關(guān)交易行為，及時(shí)公示錯(cuò)誤，其交易行為也有效。

公示公信原則的目的是出于對(duì)交易平安的保護(hù)，特別是保護(hù)當(dāng)事人對(duì)公示的信賴?yán)妗?/p>

舉例：A的房子錯(cuò)誤地登記為B的房子。這里，登記就是公布。C因?yàn)樾刨囘@項(xiàng)登記而與B成交房屋買賣，如果

C不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道這項(xiàng)登記是錯(cuò)誤的，那么這個(gè)交易行為有效。C的利益得到了保護(hù)。

合同

合同的成立屬于合同的訂立范疇，解決的是合同是否存在的事實(shí)問題，屬于對(duì)合同的事實(shí)上的判斷。而合同的生

效屬于合同的效力范疇，解決的是已經(jīng)存在的合同是否符合法律規(guī)定，是否具有法律效力的問題。合同生效屬于

法律上的判斷。合同成立是判斷合同生效的前提，合同只有在成立以后，才談得上生效問題。也就是說，合同成

立后，只有符合生效條件的合同，才能受到法律保護(hù)。而不符合生效條件的合同，盡管其已經(jīng)成立，并且也可能

反映著當(dāng)事人之間事實(shí)上發(fā)生了一定的經(jīng)濟(jì)往來關(guān)系，但這種合同及其反映的經(jīng)濟(jì)往來關(guān)系不僅得不到法律的保

護(hù)，有時(shí)還要受到法律的制裁。

合同成立的要件一般包括：

第一，合同的主體須有一方或多方當(dāng)事人；僅有一方當(dāng)事人是不可能產(chǎn)生合意的，因而不可能成立合同。第二，

合同的內(nèi)容必須具備合同的必備條款。第三，合同的訂立程序須經(jīng)過要約、承諾兩個(gè)階段，并達(dá)成合意，這是合

同成立的根本要件，也是合同成立的實(shí)質(zhì)要件。另外要式合同須依合同方式，實(shí)踐合同須交付合同標(biāo)的，合同才

告成立。

合同生效的條件是判斷合同是否具有法律效力的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)合同生效的構(gòu)成要件，《合同法》并沒有做出明確的規(guī)

定.但從邏輯上看，合同只有成立，才能考察其是否有效，合同成立是合同生效的前提.因此，合同成立的要件

也可以看成合同生效的要件。除此之外，根據(jù)《民法通則》第五十五條關(guān)于民事法律行為生效要件的規(guī)定精神，

合同生效的要件還應(yīng)當(dāng)包括：1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。2、意思表示真實(shí)。3、不違反法律或社會(huì)公

共利益。這些規(guī)定也就是合同生效的一般要件，亦稱實(shí)質(zhì)要件。

什么是可變更、可撤銷合同？

可變更、可撤銷的合同是基于法定原因，當(dāng)事人有權(quán)訴請(qǐng)法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以變更、撤銷的合同。

可變更、可撤銷的合同的種類有：①因重大誤解訂立的合同；②訂立合同時(shí)顯失公平的；③一方以欺詐、脅迫的

手段或乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤

銷。

對(duì)于可變更、可撤銷的合同，當(dāng)人有權(quán)訴請(qǐng)法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以變更、撤銷，當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者

仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。

撤銷杈是撤銷權(quán)人依其單方的意思表示使合同效溯及既往的消滅的利權(quán)。因撤銷原因不同，撤銷權(quán)人也不同。重

大誤解中，誤解人是撤銷權(quán)人；顯失公平中，遭受明顯不公的人是撤銷權(quán)人；欺詐、脅迫中，受欺詐、受脅迫的

人是撤銷權(quán)人。撤銷權(quán)是訴權(quán)，只能通過法院或者仲裁機(jī)構(gòu)行使。

撤銷權(quán)的消滅：①具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者慶當(dāng)知道撤銷事由之R起一年內(nèi)沒有行使撤俏權(quán)；②具有撤銷

權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。

例如：甲公司向乙公司訂購(gòu)乳膠漆一批，乙公司在訂立合同時(shí)，謊稱國(guó)產(chǎn)乳膠漆為進(jìn)口乳膠漆。甲公司事后得知

實(shí)情，適逢國(guó)產(chǎn)乳膠漆暢銷，甲公司有意履行合同，乙公司則希望這批貨以更高的價(jià)格賣給別人’此時(shí)：甲公司

向乙公司催告交貨或預(yù)付貨款或遞交確認(rèn)合同有效的通知，則合同成為確定的有效合同；乙公司不能以合同訂立

存在欺詐為由主張撤銷，從而使合同失去約束力。由此可見，我國(guó)對(duì)于一方錄事人欺詐對(duì)方當(dāng)事人而訂立的合同

是作為可撤銷合同來處理的，這樣就給予受到欺詐方選擇權(quán)，尊重其意思自治。如果受到欺詐的一方當(dāng)事人認(rèn)為

不必撤銷合同的，則可以補(bǔ)正合同的效力。注意：我國(guó)可撤銷合同的撤銷權(quán)僅賦予受到欺詐的一方，而欺詐方是

沒有選擇權(quán)的，所以不能主動(dòng)主張合同可撤銷。

《行玫處分法》主要規(guī)定了以下七種行政處分:

1、警告；

2、罰款；

3、沒收違法所得，沒收非法財(cái)產(chǎn)；

4、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；處分；

5、暫扣或者撤消許可證，暫扣或者撤消執(zhí)照；

6、行政拘留：

7、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處分。

國(guó)家賠償法

在國(guó)家賠償案件中，國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員的職務(wù)行為，只要依法被確認(rèn)為違法，國(guó)家機(jī)關(guān)只要不能證明自己的

職務(wù)行為的合法性，就應(yīng)承當(dāng)賠償赍住.

而確定國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)違法，須撤銷或者局部撤銷的具體行政行為，根據(jù)《行政訴訟法》第

54條的規(guī)定，一般包括6種情況：（1）作出具體行政行為主要證據(jù)缺乏；（2）適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤；（3）違反

法定程序；（4）超越職權(quán)；（5）濫用職權(quán)；（6）不履行或拖延履行法定職責(zé)。這些違法行為具體表現(xiàn)為《國(guó)家賠

償法》第3條、第4條規(guī)定的情形，概括說來，就是：（1）行政機(jī)關(guān)及其工作人員違法限制或者剝奪公民的人身

自由；（2）行政機(jī)關(guān)及其工作人員以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為，違法使用武器、警械以及

實(shí)施其他違法行為造成公民身體傷害或者死亡：（3）行政機(jī)關(guān)及其工作人員違法實(shí)施侵害公民、法人和其他組織

財(cái)產(chǎn)權(quán)的行政處分、行政強(qiáng)制措施，違反國(guó)家規(guī)定征收財(cái)物、攤派費(fèi)用以及其他造成財(cái)產(chǎn)損害的行為。（1）行使

偵查權(quán)的公安機(jī)關(guān)以及行使檢察權(quán)、審判權(quán)的人民檢察院、人民法院的錯(cuò)誤拘留、逮捕；（2）公安機(jī)關(guān)、人民檢

察院和人民法院錯(cuò)誤對(duì)財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押凍結(jié)、追繳等措施，對(duì)無罪的人判處分金、沒收財(cái)產(chǎn)；（3）公安機(jī)關(guān)、

人民檢察院和人民法院對(duì)無罪的人追究刑事責(zé)任；（4）公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院對(duì)當(dāng)事人或證人等刑訊

逼供；（5）公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院實(shí)施毆打等暴力行為或者唆使他人實(shí)施毆打等暴力打?為，違法使用

武器、警械造成公民身體傷害或者死亡。

緊急避險(xiǎn)成立必須具備以下條件：

1.起因條件。緊急避險(xiǎn)的起因條件，是指必須有需要防止的危險(xiǎn)存在。

2.時(shí)間條件。緊急避險(xiǎn)的時(shí)間條件，是指危險(xiǎn)必須正在發(fā)生，

3.對(duì)象條件。緊急避險(xiǎn)的本質(zhì)特征，就是為了保全一個(gè)較大的合法權(quán)益，而將其面臨的危險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給另一個(gè)

較小的合法權(quán)益。因此，緊急避險(xiǎn)的對(duì)象，只能是第三者的合法權(quán)益，即通過損害無辜者的合法權(quán)益保全公共利

益、本人或者他人的合法權(quán)益。

4.主觀條件。緊急避險(xiǎn)的主觀條件即彳J?為人必須有止當(dāng)?shù)谋茈U(xiǎn)意圖。

5.限制條件。緊急避險(xiǎn)只能是出于迫不得己。所謂迫不得己，是指當(dāng)危害發(fā)生之時(shí)，除了損害第三者的合

法權(quán)益之外，不可能用其他方法來保全另一合法權(quán)益。

6.限度條件。緊急避險(xiǎn)的限度條件，是指緊急避險(xiǎn)不能超過必要限度造成不應(yīng)有的損害。所謂必要限度，

是指緊急避險(xiǎn)行為所引起的損害必須小于所防止的損害?！氨匾獡p害”的認(rèn)定，應(yīng)掌握以下標(biāo)準(zhǔn)。

（1）一般情況下，人身權(quán)利大于財(cái)產(chǎn)權(quán)益

（2）在人身權(quán)利中，生命是最高權(quán)利

（3）在財(cái)產(chǎn)權(quán)益中，應(yīng)以財(cái)產(chǎn)價(jià)值過去時(shí)行比較，從而確定財(cái)產(chǎn)權(quán)利的大小。

（4）當(dāng)公共利益與個(gè)人利益不能兩全時(shí)，應(yīng)根據(jù)權(quán)益的性質(zhì)及內(nèi)容確定權(quán)利的大小，并非公共利益永遠(yuǎn)高

于個(gè)人利益。

（一）緊急避險(xiǎn)與正當(dāng)防衛(wèi)的主要區(qū)別：

L危險(xiǎn)的來源不同。正當(dāng)防衛(wèi)的危險(xiǎn)來源是人的不法侵害行為；而緊急避險(xiǎn)的危險(xiǎn)來源比較廣泛，可以是不

法侵害，也可以是自然災(zāi)害、動(dòng)物的侵襲。在遭遇到人的不法侵害時(shí)，如果行為人是對(duì)不法侵害人進(jìn)行還擊，屬

于正當(dāng)防衛(wèi)的范疇；如果為了躲避不法侵害，而損害第三人（不法侵害之外的人）利益的，屬于緊急避險(xiǎn)的范疇。

2.緊急避險(xiǎn)必須是出于迫不得已，而正當(dāng)防衛(wèi)無此要求。

3.過當(dāng)?shù)臈l件不同。

避險(xiǎn)保護(hù)的是合法利益，損害的也是合法的利益（第三者的利益），在這種情況下法律怎么樣選擇，兩害相

全取其輕，必選所保護(hù)的利益必須要大于避險(xiǎn)行為所損害的第三者的利益，如果等于或者小于所損害的利益，避

險(xiǎn)就沒有意義，法律也就沒有保護(hù)的必要。

（二）注意緊急避險(xiǎn)的法條規(guī)定關(guān)于防止本人危險(xiǎn)的規(guī)定，不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定職責(zé)的人C

行政賠償?shù)姆秶?/p>

根據(jù)我國(guó)國(guó)家賠償法第三條、第四條的規(guī)定，行政賠償?shù)姆秶ㄊ芊溉松頇?quán)的違法行政行為和侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)的違

法行政行為兩類。其中對(duì)人身權(quán)的侵犯僅限于公民，侵犯法人或其他組織的行政行為目前不承當(dāng)賠償責(zé)任。

侵犯人身權(quán)的行為有五種：（1）違法拘留或者采取限制公民人身自由的行政強(qiáng)制措施的；（2）非法拘禁或者以其

他方法非法剝奪公民人身自由的；（3）以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者

死亡的；（4）違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的；（5）造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行

為。

侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)的行為有四種：（1）違法實(shí)施罰款、撤消許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財(cái)物等行政處分的；（2）

違法對(duì)財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施的；（3）違反國(guó)家規(guī)定征收財(cái)物、攤派費(fèi)用的：（4）造成財(cái)產(chǎn)

損害的其他違法行為。

訴訟時(shí)效

訴訟時(shí)效是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時(shí)效期間內(nèi)不行使權(quán)利，當(dāng)時(shí)效期間屆滿時(shí)，即喪失了請(qǐng)求人

民法院依訴訟程序強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)權(quán)利的制度。在法律規(guī)定的訴訟時(shí)效期間內(nèi)，權(quán)利人提出請(qǐng)求的，人民法

院就強(qiáng)制義務(wù)人履行所承當(dāng)?shù)牧x務(wù)。而在法定的訴訟時(shí)效期間屆滿之后，權(quán)利人行使請(qǐng)求權(quán)的，人民法院就不再

予以保護(hù)。它包含兩層意思，一是權(quán)利人在此時(shí)間內(nèi)享有依訴訟程序請(qǐng)求人民法院予以保護(hù)的權(quán)利；二是這一權(quán)

利在此時(shí)間內(nèi)連續(xù)不行使即歸于消滅。

訴訟時(shí)效依據(jù)時(shí)間的長(zhǎng)短和適用范圍分為一般訴訟時(shí)效和特殊訴訟時(shí)效。

一般訴訟時(shí)效。指在一般情況下普遍適用的時(shí)效，這類時(shí)效不是針對(duì)某一特殊情況規(guī)定的，而是普遍適用的，如

我國(guó)《民法通則》第135條規(guī)定的：“向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除

外?！ㄟ@說明，我國(guó)一般民事訴訟的一般訴訟時(shí)效為二年。

特別訴訟時(shí)效。指針對(duì)某些特定的民事法律關(guān)而制定的訴訟時(shí)效。

特殊時(shí)效優(yōu)于普通時(shí)效，也就是說，凡有特殊時(shí)效規(guī)定的，適用特殊時(shí)效，我國(guó)《民法通則》141條規(guī)定：”法

律對(duì)時(shí)效另有規(guī)定的，依照法律規(guī)定?！?/p>

特殊時(shí)效可分為以下三種:

一、短期時(shí)效.短期時(shí)效指訴訟時(shí)效不滿兩年的時(shí)效c我國(guó)《民法通則》第1R6條規(guī)定："以下時(shí)效為一年：1、

身體受到傷害要求賠償?shù)模?、出售質(zhì)量不合規(guī)格的商品未聲明的；3、延付或拒付租金的：4、存放財(cái)物被喪失

或被損壞的。"其他還有如《擔(dān)保法》中規(guī)定的“連帶費(fèi)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證人承當(dāng)保證責(zé)任的，

債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月內(nèi)要求保證人承當(dāng)保證責(zé)任〃等。

二、長(zhǎng)期訴訟時(shí)效。長(zhǎng)期訴訟時(shí)效是指訴訟時(shí)效在兩年以上二十年以下的訴訟時(shí)效。

三、最長(zhǎng)訴訟時(shí)效。最長(zhǎng)訴訟時(shí)效為二十年。

我國(guó)《民法通則》第137條規(guī)定“從權(quán)利被侵害之日起超過二十年，人民法院不予保護(hù)”。根據(jù)這一規(guī)定，最長(zhǎng)

的訴訟時(shí)效的期間是從權(quán)利被侵害之日起計(jì)算，權(quán)利享有人不知道自己的權(quán)利被侵害，時(shí)效最長(zhǎng)也是二十年，超

過二十年，人民法院不予保護(hù)。

時(shí)效具有強(qiáng)制性，任何時(shí)效都由法律、法規(guī)強(qiáng)制規(guī)定，任何單位或個(gè)人對(duì)時(shí)效的延長(zhǎng)、縮短、放棄等約定都是無

效的。

訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不

予保護(hù)。有特殊情況的，人民法院可以延長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間。

超過訴訟時(shí)效期間，當(dāng)事人自愿履行的，不受訴訟時(shí)效限制。

在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請(qǐng)求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原

因消除之日起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。

訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。

規(guī)定按照小時(shí)計(jì)算期間的，從規(guī)定時(shí)開始計(jì)算。規(guī)定按照日、月、年計(jì)算期間的，開始的當(dāng)天不算入，從下一天

開始計(jì)算。

期間的最后一天是星期口或者其他法定休假口的，以休假口的次口為期間的最后一天。期間的最后一天的截止時(shí)

間為二十四點(diǎn)。有業(yè)務(wù)時(shí)間的，到停止業(yè)務(wù)活動(dòng)的時(shí)間截止。

起訴、上訴、申訴是不同的概念。

起訴是指一審起訴。

申訴與上訴的主要區(qū)別：

審判監(jiān)督程序中的申訴不同于上訴。兩者的主要區(qū)別有：

1、對(duì)象不同。申訴的對(duì)象是已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，而上訴的對(duì)象是尚未發(fā)生法律效力的一審判

決、裁定。

2、主體范圍不同。申訴的主體是當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬；上訴的主體是被告人、自訴人、附帶民

事訴訟當(dāng)事人及其法定代理人、經(jīng)被告人同意的被告人的辯護(hù)及及近親屬。

3、受理的機(jī)關(guān)不同。受理申訴的機(jī)關(guān)既包括原審人民法院及其上級(jí)人民法院，也包括與上述各級(jí)人民法院

對(duì)應(yīng)的人民檢察院；而受理上訴的機(jī)關(guān)只能是原審人民法院及其上一級(jí)人民法院。

4、期限不同。對(duì)于申訴，刑事訴訟法沒有規(guī)定期限，但最新的司法解釋了申訴的期限，一般為刑罰執(zhí)行完

畢2在內(nèi)，請(qǐng)參見下面有關(guān)申訴受理的內(nèi)容；而對(duì)于上訴，法律規(guī)定了期限，即對(duì)判決、裁定提起上訴的期限分

別是10日和5日。

5、后果不同。申訴只是提起審判監(jiān)督程序的一種材料來源，不能停止生效判決、裁定的執(zhí)行；而上訴必然

引起二審程序，導(dǎo)致一審判決、裁定不能生效。

申訴,是針對(duì)已經(jīng)發(fā)生效力的裁判提出的，可向原審及其所有上級(jí)法院或人民檢察院申訴，它無時(shí)間限制.

上訴，是針對(duì)尚未發(fā)生效力的裁判提出的，只能向原審的上一級(jí)人民法院提出（或通過原審人民法院提出，由原審

法院移交其上一級(jí)法院），它由時(shí)間限制（即生效前）

起訴:要在訴訟時(shí)效內(nèi)提出，法院才會(huì)受理,超過訴訟時(shí)效,法院不受理

（-）貪污罪的概念和構(gòu)成要件

貪污罪是指國(guó)家工作人員和受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，

利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。貪污罪的構(gòu)成要件如下：

1.本罪的犯罪客體是復(fù)雜客體。貪污罪既侵犯了國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性，又侵犯了公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。

其中前者是本罪的主要客體。本罪的犯罪對(duì)象是公共財(cái)產(chǎn)。

根據(jù)刑法笫91條的規(guī)定，公共財(cái)產(chǎn)是指：

（1）國(guó)有財(cái)產(chǎn)；

（2）勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)；

（3）用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助或?qū)ｍ?xiàng)資金的財(cái)產(chǎn)。此外，在國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、集體企業(yè)

和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)，以公共財(cái)產(chǎn)論。

2.本罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利，侵在、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行

為。

首先，行為人必須利用職務(wù)上的便利。利用職務(wù)上的便利，是指利用本職范圍內(nèi)的權(quán)利和地位所形成的主管、經(jīng)

手、管理財(cái)物的便利條件，而不是指利用因工作關(guān)系熟悉作案環(huán)境、憑工作人員身份便于進(jìn)出某些單位，較易接

近作窠目標(biāo)或?qū)ο蟮扰c職務(wù)無關(guān)的方便條件。例如，會(huì)計(jì)利用與出納一起工作的便利，趁機(jī)配制了出納所管的保

險(xiǎn)柜的鑰匙，將保險(xiǎn)柜中的現(xiàn)金盜走，就不屬于利用職務(wù)上的便利貪污公款的行為，而是屬于盜竊行為。

其次，貪污的手段包括侵吞、竊取、騙取或以其他手段非法占有公共財(cái)物。所謂侵吞，是指利用職務(wù)上的便利，

將自己主管、經(jīng)手、管理的公共財(cái)物非法占為己有，主要表現(xiàn)為應(yīng)上交而隱瞞不交，應(yīng)支付而不支付，收款不入

帳，擅自贈(zèng)與他人或非法轉(zhuǎn)賣等。所謂竊取，又稱監(jiān)守自盜，是指行為人利用職務(wù)上的便利，采取秘密方式將自

己合法管理的公共財(cái)物占為己有。例如，倉庫保管員將自己管理的公共財(cái)物秘密拿回家而不登記，所謂編取，是

指行為人利用職務(wù)上的便利，采用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法非法占有公共財(cái)物。例如采購(gòu)人員多報(bào)差旅費(fèi)或

謊報(bào)有關(guān)開支，騙取公款。至于其他手段，如利用職權(quán)，巧立名目，在少數(shù)幾個(gè)領(lǐng)導(dǎo)人之中私分公款、公物。

此外，根據(jù)刑法第394條的規(guī)定，國(guó)家工作人員在國(guó)內(nèi)公務(wù)活動(dòng)或在對(duì)外交往中接受禮物，依照國(guó)家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交

公而不交公，數(shù)額較大的，以貪污.罪定罪處分。

3.本罪的主體是特殊主體。具體包括兩類人員：一類是國(guó)家工作人員；另一類是受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、

事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員e

4.本罪的主觀方面是直接成心，并且以非法占有為目的。間接成心或過失不構(gòu)成此罪。

（二）貪污罪的認(rèn)定

1.貪污罪與一般貪污行為的界限。根據(jù)刑法第383條的規(guī)定，個(gè)人貪污5000元以上的，構(gòu)成犯罪；貪污不滿

5000元的，一般不構(gòu)成犯罪，情節(jié)較重的，才構(gòu)成犯罪。可見貪污罪與一般貪污行為的界限在于兩個(gè)因素：一

是貪污的數(shù)額是否到達(dá)5000元，二是其他情節(jié)是否嚴(yán)重。

2.貪污罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的界限貪污罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)之便竊取、騙取、侵占三種行為

方式。貪污罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的區(qū)別表現(xiàn)為：

（1）犯罪客體和犯罪對(duì)象不同。貪污罪的客體是復(fù)雜客體，犯罪對(duì)象是公共財(cái)物。盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的

客體是簡(jiǎn)單客體，盜竊罪、詐騙罪的對(duì)象是公私財(cái)物，侵占罪的對(duì)象是保管物、遺忘物和埋藏物。

（2）客觀方面不同，貪污罪的竊取、騙取、侵占是利用職務(wù)上的便利進(jìn)行的；而盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的行

為則與職務(wù)行為無關(guān)。

（3）犯罪主體不同，本罪的主體為特殊主體；而盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的主體為一般主體。

3.貪污罪與職務(wù)侵占罪的界限二者在主觀方面和客觀方面根本相同。其主要區(qū)別在于：

（1）犯罪主體不同。本罪的主體是國(guó)家工作人員和受委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員。職務(wù)侵占罪的主體是公

司、企業(yè)或者其他單位的人員，既包括非國(guó)有公司、企業(yè)、單位、社會(huì)團(tuán)體中不具有國(guó)家工作人員身份的人員，

也包括國(guó)有單位中不具有國(guó)家工作人員身份的人員。

（2）犯罪客體與對(duì)象不同。本罪的客體是復(fù)雜客體，即國(guó)家工作人員職務(wù)的廉潔性和公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，犯罪

對(duì)象是公共財(cái)物。職務(wù)侵占罪的客體是簡(jiǎn)單客體，即單位財(cái)物的所有權(quán)，對(duì)象是單位財(cái)物，既可以是公共財(cái)物，

也可以是非公有財(cái)物。

（三）本罪的刑事或任

根據(jù)刑法第383條的規(guī)定，個(gè)人貪污在10萬元以上的，處10年以上有期徒刑或無期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)；

情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。個(gè)人貪污在5萬元以上不滿10萬元的，處5年以上有有期徒刑，可

以并處沒收財(cái)產(chǎn)，情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無期徒刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。個(gè)人貪污在5千元以上不滿5萬元的，處1

年以上7年以下有期徒刑，情節(jié)嚴(yán)重的，處7年以上10年以下有期徒刑。個(gè)人貪污在5千元以上不滿1萬元，

犯罪有悔罪表現(xiàn)，積極退贓的，可以減輕處分或免予刑事處分，由其所在單位或上級(jí)主管機(jī)關(guān)給予行政處分。個(gè)

人貪污數(shù)額不滿5千元，情節(jié)較重的，處2年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)較輕的，由所在單位或上級(jí)主管機(jī)關(guān)

酌情給予行政處分。此外，對(duì)屢次貪污未經(jīng)處理的，應(yīng)按照累計(jì)貪污數(shù)額處分。

受賄罪

本罪的主體是特殊主體，即國(guó)家工作人員，另據(jù)本法第93條規(guī)定，國(guó)家工作人員包括當(dāng)然的國(guó)家工作人員，

即在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員；抵定的國(guó)家工作人員，即國(guó)有公司、企事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員

和國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照

法律從事公務(wù)的人員。

一、挪用公款的構(gòu)成要件

根據(jù)刑法384條的規(guī)定，挪用公款的要件為：

一是犯罪客觀為復(fù)雜客體，既侵犯了公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，也侵犯了國(guó)家的財(cái)經(jīng)管理制度和國(guó)家工作人員職務(wù)行為

的廉潔性。

二是在客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利，擅自挪用公款歸個(gè)人使用的行為。

三是挪用公款罪主體為特殊主體，必須是國(guó)家工作人員。

四是挪用公款罪在主觀方面是直接成心，即行為人明知是公款而成心挪用，目的在于非法取得對(duì)公款的使用權(quán)。

上述挪用公款罪四個(gè)方面的構(gòu)成要件，是認(rèn)定挪用公款罪的客觀標(biāo)準(zhǔn)，也是區(qū)分挪用公款罪與非罪的具體標(biāo)準(zhǔn)。

二、挪用公款的具體認(rèn)定

在司法實(shí)踐中，在認(rèn)定是否構(gòu)成挪用公款時(shí)要注意把握以下幾個(gè)重點(diǎn)問題：

一是正確認(rèn)識(shí)行為人是否具備挪用公款罪的主體資格。挪用公款罪是國(guó)家工作人員實(shí)施的犯罪，如果不具有

國(guó)家工作人員的身份，就不能構(gòu)成挪用公款罪。在這一問題上，刑法修訂前，挪用公款罪的主體包括國(guó)家工作人

員、集體經(jīng)濟(jì)組織工作人員以及其他經(jīng)手管理公共財(cái)物人員。刑法修訂后，集體經(jīng)濟(jì)組織工作人員和其他經(jīng)手、

管理公共財(cái)物的人員不再是挪用公款的犯罪主體。如果是公司、企業(yè)或者其他單位的人員挪用本單位資金符合刑

法第272條規(guī)定的應(yīng)以挪用本單位資金罪定罪處分。二是要正確判定行為人的主觀成心。挪用公款罪主觀方面是

出于直接成心也就是說，行為人明知是公款而成心違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律而挪用，目的在于非法取得對(duì)公款的使用權(quán)。過

失不構(gòu)本錢罪，如行為人因工作疏忽大意，使公款被他人非法使用的，不能以挪用公款罪論處。國(guó)家工作人員因

工作嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，導(dǎo)致公款被他人用于非法活動(dòng)，造成嚴(yán)重后果的，可以以玩忽職守罪追究其刑事責(zé)任；三是

要正確判斷行為人挪用公款是否利用職務(wù)上的便利實(shí)施的。如果行為人不是利用職務(wù)上的便利而獲得公款歸個(gè)人

使用，不能以挪用公款罪追究刑事費(fèi)任；四是要注意區(qū)分挪用與借用公款的界限，二者的區(qū)別表達(dá)是：首先，挪

用公款是行為人利用職務(wù)上的便利實(shí)施的，而借用公款是行為人與單位之間發(fā)生的民事債權(quán)債務(wù)關(guān)系；其次，挪

用公款罪一般是在單位不知情的情況卜.實(shí)施的，單位不知道公款的去向和用途，借用是按照規(guī)定和經(jīng)單位負(fù)貨人

同意后暫借的，具有公開性；最后，挪用公款的行為多數(shù)沒有手續(xù)和借據(jù)，而借用公款一般是經(jīng)過合法程序批準(zhǔn),

有借款憑證，有的在帳面上有記載。

第六節(jié)罰金

第五十二條判處分金，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額。

第五十三條罰金在判決指定的期限內(nèi)一次或者分期繳納。期滿不繳納的，強(qiáng)制繳納。對(duì)于不能全部繳納罰

金的，人民法院在任何時(shí)候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)隨時(shí)追繳。如果由于遭遇不能抗拒的災(zāi)禍繳納

確實(shí)有困難的，可以酌情減少或者免除。

第七節(jié)剝奪政治權(quán)利

第五十四條剝奪政治權(quán)利是剝奪以下權(quán)利：

（一）選舉權(quán)和被選舉權(quán)；

（二）言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利；

（三）擔(dān)任國(guó)家機(jī)關(guān)職務(wù)的權(quán)利；

（四）擔(dān)任國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利。

第五十五條剝奪政治權(quán)利的期限，除本法第五十七條規(guī)定外，為一年以上五年以下。

判處管制附加剝奪政治權(quán)利的，剝奪政治權(quán)利的期限與管制的期限相等，同時(shí)執(zhí)行。

第五十六條對(duì)于危害國(guó)家平安的犯罪分子應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利；對(duì)于成心殺人、強(qiáng)奸、放火、爆炸、投

毒、搶劫等嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序的犯罪分子，可以附加剝奪政治權(quán)利。

獨(dú)“適用剝奪政治權(quán)利的，依照本法分則的規(guī)定。

第五十七條對(duì)于被判處死刑、無期徒刑的犯罪分子，應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利終身。

在死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)把附加剝奪政治權(quán)利的期限改為三年

以上十年以下。

第五十八條附加剝奪政治權(quán)利的刑期，從徒刑、拘役執(zhí)行完畢之日或者從假釋之日起計(jì)算：剝奪政治權(quán)利

的效力當(dāng)然施用于主刑執(zhí)行期間。

犯罪預(yù)備、犯罪未遂與犯罪中止

一、犯罪預(yù)備

第二十二條為了犯罪，準(zhǔn)備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)備。

對(duì)于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處分或者免除處分。

（-）主觀上具有為了犯罪的目的。

（二）客觀上有犯罪預(yù)備行為。

準(zhǔn)備工具，即準(zhǔn)備實(shí)行犯罪的工具。

制造條件，是指除準(zhǔn)備工具以外的一切為實(shí)行犯罪的預(yù)備行為。

常見的制造條件行為有：

1.練習(xí)犯罪的手段或演練犯罪技能；

2.犯罪前的調(diào)查，如踩點(diǎn)；

3.排除實(shí)行犯罪的障礙，如行為人搶銀行；

4.勾引共犯或商定犯罪方案（犯罪共謀），其