醫(yī)療損害責(zé)任糾紛類案辦案要件指南之醫(yī)療損害鑒定

文章作者：上海高院研究室

合作機(jī)構(gòu)：中國(guó)上海司法智庫

發(fā)布時(shí)間：2023-03-29

類案辦案要件指南

上海市高級(jí)人民法院為促進(jìn)法律適用統(tǒng)一工作，制訂了《類案辦案要件指南編撰規(guī)劃》，力爭(zhēng)通過5

年時(shí)間，形成一批實(shí)用性強(qiáng)、可操作的類案辦案要件指南，實(shí)現(xiàn)常見類案問題全覆蓋。在全市三級(jí)法院的

共同努力下，目前已完成31個(gè)類案辦案要件指南編撰工作，逐一經(jīng)高院審判委員會(huì)審議通過，并匯編出

版《上海法院類案辦案要件指南》系列叢書的笫一冊(cè)、笫二冊(cè)、笫三冊(cè)、第四冊(cè)和笫五冊(cè)。五冊(cè)共圍繞

20co多個(gè)法律適用問題，逐項(xiàng)梳理、歸納類案審查要件和注意事項(xiàng)，附以相應(yīng)的規(guī)范指引（含《民法典》

及最新司法解釋）和典型案例80Q多個(gè)。

本叢書的編撰出版凝聚了上海法院數(shù)十載的審判智慧和經(jīng)驗(yàn)結(jié)晶。為了更好地展現(xiàn)、分享、傳承上海

法院推進(jìn)法律適用統(tǒng)一的系列成果，盡最大努力凝聚法律共同體共識(shí)，木欄目將持續(xù)節(jié)選《上海法院案辦

案要件指南》系列叢書的部分內(nèi)容，旨在全面提升法律共同體的司法認(rèn)知和適法統(tǒng)一能力，選取類案指南

中的要點(diǎn)內(nèi)容，以供大家學(xué)習(xí)和交流。

編者按

醫(yī)療損害責(zé)任糾紛案件是患者以在診療活動(dòng)中受到人身或財(cái)產(chǎn)損害為由請(qǐng)求醫(yī)療機(jī)構(gòu)、醫(yī)療產(chǎn)品的生

產(chǎn)者或者銷售者、血液提供機(jī)構(gòu)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的案件類型。上海市內(nèi)有著豐富的醫(yī)療資源，眾多三甲醫(yī)院

以及各類綜合性、專業(yè)性的醫(yī)療機(jī)構(gòu)吸引了本市乃至全國(guó)各地的疑難雜癥患者前來就診，承擔(dān)了大量的醫(yī)

療服務(wù)職能。由于醫(yī)療活動(dòng)天然具有風(fēng)險(xiǎn)性，而患者與醫(yī)方在專業(yè)知識(shí)和認(rèn)識(shí)能力上存在不對(duì)等，醫(yī)療糾

紛難以避免。雖然醫(yī)療損害責(zé)任糾紛案件在整個(gè)民商事案件中占比不大，但醫(yī)療損害責(zé)任糾紛審理難度

大、審理周期K、案件調(diào)撤率低，其中有關(guān)舉證證明責(zé)任、鑒定程序規(guī)范、責(zé)任構(gòu)成、責(zé)任承擔(dān)等法律適

用中的爭(zhēng)點(diǎn)、難點(diǎn)問題多，亟需統(tǒng)一裁判尺度。為妥善審理該類案件，上海法院集結(jié)了一批審判業(yè)務(wù)專家

撰寫了《醫(yī)療損害責(zé)任糾紛類案辦案要件指南》。

本期刊發(fā)醫(yī)療損害責(zé)任糾紛類案辦案要件指南節(jié)選之二：《醫(yī)療損害責(zé)任糾紛類案辦案要件指南之醫(yī)

療損害鑒定》

醫(yī)療損害責(zé)任糾紛類案辦案要件指南之醫(yī)療損害鑒定

醫(yī)療損害鑒定內(nèi)容包括：醫(yī)療機(jī)構(gòu)診療行為是否存在過錯(cuò)、患者的損害后果、診療行為與患者損害后

果之間是否存在因果關(guān)系以及原因力大小、醫(yī)療機(jī)構(gòu)是否盡到了說明義務(wù)、患者的三期（營(yíng)養(yǎng)期、護(hù)理

期、休息期）。

一、鑒定前的準(zhǔn)備

（-）鑒定的啟動(dòng)

1.依當(dāng)事人申請(qǐng)啟動(dòng)

【審查要點(diǎn)】

患方主張醫(yī)療機(jī)構(gòu)存在過錯(cuò)、診療行為與損害后果間具有因果關(guān)系及損害后果，提出醫(yī)療損害鑒定申

請(qǐng)的，應(yīng)予準(zhǔn)許啟動(dòng)鑒定程序。

【注意事項(xiàng)】

根據(jù)舉證責(zé)任分配，上述鑒定事項(xiàng)應(yīng)由患方申請(qǐng)，但實(shí)踐中存在患方拒絕申請(qǐng)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)為緩解矛盾

而申請(qǐng)鑒定，亦可啟動(dòng)鑒定。

2.依職權(quán)啟動(dòng)

【審查要點(diǎn)】

當(dāng)事人未申請(qǐng)鑒定，法院認(rèn)為存在案件中專門性問題需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)依職權(quán)委托鑒定。

【注意事項(xiàng)】

法院依職權(quán)啟動(dòng)鑒定的范圍嚴(yán)格限定在法院依職權(quán)調(diào)查取證的范疇。

【規(guī)范指引】

《最高人民法院關(guān)于審理醫(yī)療損害責(zé)任糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第八條

《1.海市高級(jí)人民法院關(guān)于委托醫(yī)療損害鑒定若干問題的意見》第一條

（二）鑒定人的選擇

1.鑒定人范圍

【審杳要點(diǎn)】

市、區(qū)兩級(jí)醫(yī)學(xué)會(huì)和具有醫(yī)療損害鑒定資質(zhì)的司法鑒定機(jī)構(gòu)。

2.鑒定人的確定

【注意事項(xiàng)】

由醫(yī)學(xué)會(huì)或者司法鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定，以當(dāng)事人協(xié)商確定為主，法院指定為輔；由法院指定的，可采

用抽簽、搖號(hào)等方式確定。

3.兩級(jí)醫(yī)學(xué)會(huì)的選擇

【審查要點(diǎn)】

當(dāng)法院首次委托醫(yī)學(xué)會(huì)進(jìn)行鑒定的，除當(dāng)事人協(xié)商一致外，首次鑒定一般應(yīng)委托除被訴醫(yī)療機(jī)構(gòu)住所

地以外的區(qū)級(jí)醫(yī)學(xué)會(huì)；但涉及下列情形，可以委托市級(jí)醫(yī)學(xué)會(huì)在行首次鑒定：（1）涉及除法醫(yī)學(xué)以外的

三個(gè)學(xué)科的病例；（2）涉及三家以上醫(yī)療機(jī)構(gòu)的案例；（3）涉及新型診療技術(shù)的案例。

【規(guī)范指引】

《最高人民法院關(guān)于審理醫(yī)療損害責(zé)任糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第九條

《最高人民法院關(guān)于人民法院民事訴訟中委托鑒定審查工作若干問題的規(guī)定》第六條、第七條

《上海市面級(jí)人民法院關(guān)于委托醫(yī)療頓害鑒定若干問題的意見》第三條

（三）鑒定所需檢材的確定

醫(yī)療損害鑒定的檢材主要是病歷資料，對(duì)病歷資料的確認(rèn)，參見第四部分“病歷資料的審查認(rèn)證”。

（四）其他相關(guān)事項(xiàng)

1.鑒定中雙方的權(quán)利義務(wù)的告知

【審查要點(diǎn)】

應(yīng)告知當(dāng)事人，雙方均應(yīng)配合醫(yī)學(xué)會(huì)按時(shí)提交陳述書或答辯書、按時(shí)繳費(fèi)、抽簽、參加鑒定會(huì)等，如

因某?方原因?qū)е妈b定無法完成，則承擔(dān)相應(yīng)的不利后果。其中，因申請(qǐng)方不配合導(dǎo)致鑒定無法完成的，

視為申請(qǐng)方撤I可鑒定申請(qǐng)，承擔(dān)舉證不能的法律后果。因相對(duì)方不配合導(dǎo)致鑒定無法完成的，可就鑒定所

要證明內(nèi)容做出不利于相對(duì)方的推定。

【規(guī)范指引】

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十一條

2.鑒定費(fèi)的預(yù)繳

【審查要點(diǎn)】

（1）當(dāng)事人一方申請(qǐng)鑒定的，應(yīng)由申請(qǐng)方繳納鑒定費(fèi)用，如無正當(dāng)理由拒不繳納費(fèi)用，則視為撤回

鑒定申請(qǐng)。

（2）法院依職權(quán)委托醫(yī)療損害鑒定的，可以要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)預(yù)繳鑒定費(fèi)或法院先行墊付費(fèi)用。

【注意事項(xiàng)】

（1）如有患方確因經(jīng)濟(jì)困難無法繳納相應(yīng)費(fèi)用，法院應(yīng)審查其提交的申請(qǐng)與經(jīng)濟(jì)狀況證明材料，如

確實(shí)存在該情形，法院可以要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)預(yù)繳或由法院進(jìn)行墊付。

（2）醫(yī)學(xué)會(huì)鑒定費(fèi)按醫(yī)療機(jī)構(gòu)數(shù)量確定。涉及多家醫(yī)療機(jī)構(gòu)時(shí)，鑒定意見針對(duì)各醫(yī)療機(jī)構(gòu)分別作

出，鑒定費(fèi)相應(yīng)增加。應(yīng)向當(dāng)事人釋明鑒定費(fèi)構(gòu)成。

3.委托函的制作

（1）委托鑒定函的內(nèi)容要素

【審查要點(diǎn)】

法院參與監(jiān)督抽簽工作，拒絕參與抽簽的一方當(dāng)事人的專家抽取事項(xiàng)，由鑒定人負(fù)責(zé)。法院參加聽證

會(huì)，拒絕參與聽證會(huì)的一方當(dāng)事人的陳述意見，以鑒定前當(dāng)事人陳述筆錄或書面意見為準(zhǔn)。

【規(guī)范指引】

《上海市高級(jí)人民法院關(guān)于委托醫(yī)療損害鑒定若干問題的意見》第十八條、第十九條

（三）審判人員列席鑒定會(huì)

1.應(yīng)當(dāng)列席鑒定會(huì)的情形

【審查要點(diǎn)】

（1）案件事實(shí)復(fù)雜，雙方當(dāng)事人爭(zhēng)議較大的案件。

（2）重新鑒定且雙方當(dāng)事人均不服首次鑒定意見的案件。

（3）鑒定機(jī)構(gòu)建議審判人員列席聽證會(huì)的案件。

【注意事項(xiàng)】

除以上情形以外，如遇到當(dāng)事人矛盾激化的案件、涉及多家醫(yī)療機(jī)構(gòu)原因力判定復(fù)雜等案件，審判人

員應(yīng)當(dāng)視情形列席鑒定會(huì)。

2.列席鑒定會(huì)的工作

【審查要點(diǎn)】

醫(yī)療損害案件涉及醫(yī)療知識(shí)，專業(yè)性極強(qiáng)，審判人員應(yīng)根據(jù)案情需要盡可能參與列席鑒定會(huì)，從而了

解所涉糾紛的醫(yī)療知識(shí)、專家論證分析過程。

【注意事項(xiàng)】

列席鑒定會(huì)時(shí)，可就案件有關(guān)問題進(jìn)行專家咨詢，但不得就鑒定具體問題發(fā)表意見。

【規(guī)范指引】

《上海市高級(jí)人民法院關(guān)于委托醫(yī)療損害鑒定若干問題的意見》第二十條、第二十一條

三、鑒定完成后的審理

（一）送達(dá)鑒定意見書

【審查要點(diǎn)】

法院收到鑒定人出具的醫(yī)療損害鑒定意見后，應(yīng)在五日內(nèi)將副本寄送當(dāng)事人并組織雙方進(jìn)行質(zhì)證。寄

送鑒定意見書可以同時(shí)寄送書面通知函（樣式詳見附件2）,明確告知雙方如對(duì)鑒定意見存在異議，應(yīng)在

法院指定期限內(nèi)（如十五日內(nèi)）提出書面異議并說明內(nèi)容與理由，提供相應(yīng)證據(jù)。

【規(guī)范指引】

《上海市高級(jí)人民法院關(guān)于委托醫(yī)療損害鑒定若干問題的意見》第二十五條

（二）對(duì)鑒定意見有異議的處理

1.由鑒定人補(bǔ)充鑒定

【審杳要點(diǎn)】

（1）補(bǔ)充鑒定僅針對(duì)鑒定意見涉及的實(shí)體內(nèi)容。

（2）可以由鑒定人補(bǔ)充鑒定的異議內(nèi)容包含：對(duì)醫(yī)患雙方爭(zhēng)議內(nèi)容未進(jìn)行分析評(píng)判、分析說明不完

整、邏輯不縝密等。

【注意事項(xiàng)】

（1）鑒定機(jī)構(gòu)通常以書面答復(fù)的形式補(bǔ)充鑒定。

（2）要求鑒定機(jī)構(gòu)補(bǔ)充鑒定不限于當(dāng)事人對(duì)鑒定意見的異義，即便當(dāng)事人沒有提出，法院認(rèn)為鑒定

意見書中表述不清晰、醫(yī)療過錯(cuò)的指向性不明確、因果關(guān)系存在與否表述不明確、涉及多家醫(yī)療機(jī)構(gòu)的原

因力表述不確切等，亦可以要求鑒定人進(jìn)行解釋、說明或者補(bǔ)充。

（3）補(bǔ)充鑒定是鑒定意見的組成部分。

【規(guī)范指引】

《最高人民法院關(guān)于人民法院民事訴訟中委托鑒定審查工作若干問題的規(guī)定》第卜一條

《上海市高級(jí)人民法院關(guān)于委托醫(yī)療損害鑒定若干問題的意見》第二十五條

2.鑒定人出庭

【審查要點(diǎn)】

（1）當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定人出庭應(yīng)以書面形式提出，并載明具為異議理由、異議內(nèi)容與鑒定意見的關(guān)聯(lián)

性及所依據(jù)的事實(shí)與理由。

（2）法院應(yīng)對(duì)當(dāng)事人提出的申請(qǐng)進(jìn)行審查，認(rèn)為確有必要出庭的，予以準(zhǔn)許；認(rèn)為申請(qǐng)理由不充分

的，應(yīng)駁回申請(qǐng)。

（3）法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的，也可依職權(quán)通知鑒定人出庭。

【注意事項(xiàng)】

法院可認(rèn)為鑒定人有必要出庭的情形：①當(dāng)事人對(duì)鑒定程序提出異議，且異議內(nèi)容可能導(dǎo)致鑒定意見

不予采信的：②當(dāng)事人對(duì)鑒定意見中直接影響案件事實(shí)認(rèn)定的內(nèi)容存在異議，且異議內(nèi)容影響到鑒定意見

采信的；③重新鑒定的意見改變初次鑒定的意見，但對(duì)改變意見的理由說明不夠充分的；④鑒定意見對(duì)于

鑒定的方法、依據(jù)未作詳細(xì)說明的；⑤當(dāng)事人雙方對(duì)于鑒定意見均有異議，且均申請(qǐng)鑒定人出庭作證的；

⑥其它法院認(rèn)為必要的情形。

【規(guī)范指引】

《最高人民法院關(guān)了審理醫(yī)療損害責(zé)任糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十三條

《上海市高級(jí)人民法院關(guān)于醫(yī)療損害責(zé)任糾紛案件鑒定人出庭作證的若干意見（試行）》第二條、第

三條、第四條

3.重新鑒定

【審查要點(diǎn)】

（1）首次鑒定由市醫(yī)學(xué)會(huì)作出，一般不再進(jìn)行重新鑒定。

（2）鑒定意見存在以下情況：鑒定人不具備相應(yīng)資質(zhì)、鑒定程序嚴(yán)重違法、鑒定意見明顯依據(jù)不足

的、鑒定意見不能作為證據(jù)使用的其他情形。

（3）鑒定機(jī)構(gòu)拒絕或無法補(bǔ)充鑒定、鑒定人拒絕出庭。

（4）補(bǔ)充鑒定意見、出庭鑒定人意見經(jīng)認(rèn)證后不被采納的。

【注意事項(xiàng)】

（1）首次鑒定委托區(qū)醫(yī)學(xué)會(huì)進(jìn)行的，重新鑒定應(yīng)當(dāng)委托市醫(yī)學(xué)會(huì)進(jìn)行；首次鑒定委托司法鑒定機(jī)構(gòu)

的，重新鑒定應(yīng)當(dāng)委托問級(jí)別或以上的其他司法鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行。

（2）當(dāng)事人提出重新鑒定時(shí)，如法院準(zhǔn)許，則應(yīng)告知雙方，首次鑒定意見書不被采納時(shí)，重新鑒定

才能進(jìn)行。啟動(dòng)重新鑒定意味著法院不再采納首次鑒定意見書，相關(guān)內(nèi)容將不再作為定案依據(jù)。

【規(guī)范指引】

《上海市高級(jí)人民法院關(guān)于委托醫(yī)療損害鑒定若干問題的意見》第二十六條

4.專家輔助人出庭

（1）當(dāng)事人申請(qǐng)專家輔助人出庭

【審查要點(diǎn)】

當(dāng)事人申請(qǐng)專家輔助人（即《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第七I?九條所指的具有專門知識(shí)的人）出

庭參加對(duì)鑒定意見的質(zhì)證，應(yīng)當(dāng)向法院提交書面申請(qǐng)。

【注意事項(xiàng)】

申請(qǐng)書中應(yīng)列明專家輔助人的姓名、工作單位、聯(lián)系方式、職稱、相關(guān)的學(xué)歷、職業(yè)資質(zhì)及專業(yè)成就

等內(nèi)容。

（2）申請(qǐng)的審查

【審杳要點(diǎn)】

法院應(yīng)對(duì)專家輔助人出庭申請(qǐng)書進(jìn)行審查，如認(rèn)為專家輔助人出庭有助于鑒定意見的質(zhì)證的，應(yīng)予準(zhǔn)

許，并在開庭三日前通知其出庭，通知中應(yīng)包含出庭時(shí)間、地點(diǎn)及專家輔助人