1、,第三章 商事代理法,1,PPT學習交流,第一節(jié) 代理法概述,案例導入 2001年6月，韓國某公司與山東威海化工公司口頭協(xié)議，韓國某公司將其收購的活鱸魚苗委托山東威海化工公司出口到韓國，威海化工負責報關(guān)和商檢，并按成交額1%收取代理費；韓國某公司負責支付運費、報關(guān)和商檢費。2001年6月28日，威?；づc煙臺某公司簽訂租船合同，韓國某公司向威海公司匯款40萬元用于支付代理費和運費。7月4日，韓國某公司將其收購的26萬尾活鱸魚苗裝船，并取得了煙臺公司簽發(fā)的貨物正本提單三份。魚苗裝船后不久，大批大規(guī)格魚苗出現(xiàn)死亡。因鱸魚苗大量死亡，承運人未按照約定將貨物運抵韓國。韓國公司以威?；楸桓嫣崞鹚髻r訴

2、訟。,2,PPT學習交流,一、代理的概念,代理是指代理人按照本人的授權(quán)，代表本人同第三人訂立合同或作其他的法律行為，由此而產(chǎn)生的權(quán)利與義務直接對本人發(fā)生效力。 代理人 被代理人（本人） 第三人,3,PPT學習交流,普通法關(guān)于代理制度的確立,1389年Costace vForteneye 案： 原告柯斯特思曾是被告?zhèn)惗厣倘烁Ｌ囟鞯膶W徒，在此期間，福氏令柯氏到英格蘭的桑德維奇(地名)從一法國商人那里采購了10噸酒，但未支付貨款。法國商人起訴到法院，得到了令柯氏付款的判決。由于柯氏無償還這批貨款的能力，于是被投入監(jiān)獄。,4,PPT學習交流,柯氏不服、在倫敦市政廳對其老板福特恩提起訴訟，訴稱是福氏派他

3、到桑德維奇買酒，并同意了這批交易。倫敦市長和市政廳的官員們審理此案后認定，根據(jù)商人習慣法和本市的慣例，既然原告買酒是供被告使用，并且完全是為了被告的利益，因而被告必須向法國的貨主支付這批貨物的貨款，并宣布原告無罪釋放。 1689至17l0年，霍爾特法官在擔任王座法庭首席大法官期間，把代理制度發(fā)展為普通法上的一個分支。,5,PPT學習交流,代理人以本人的名義與第三人簽約。 代理人以自己的名義與第三人簽約，但實際上 是為了本人的利益(for the account of the principal)。,直接代理,間接代理,6,PPT學習交流,二、代理的特征 1、代理人是以被代理人的名義或自己的名義

4、進行活動 2、代理人在被代理人授權(quán)范圍內(nèi)從事代理活動 3、代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨立進行意思表示 4、代理行為的法律效果歸屬于被代理人,7,PPT學習交流,三、商事代理與民事代理 民事代理，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義 實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。 商事代理，是指代理商依據(jù)被代理人的委托，以自己的名義或以委托人的名義為委托人賣或買或提供服務，并從中獲取報酬的經(jīng)營活動。 國際商事代理，是指代理人以營利為目的，按照被代理人的授權(quán)或者法律規(guī)定，代表被代理人從事與第三人簽訂國際商事合同或為其他國際商事行為，由此產(chǎn)生的權(quán)利義務直接對被代理人發(fā)生效力的一種商事行為。,8

5、,PPT學習交流,（一）兩者有何區(qū)別？ 1、從代理產(chǎn)生的根據(jù)看 2、從代理人實施代理的目的看 3、從代理關(guān)系的主體及資格要求看 4、從代理行為的名義看,9,PPT學習交流,（二）商事代理的分類,1、獨家代理：在約定的地區(qū)和期限，代理人對某類商品或業(yè)務有專營權(quán)的代理。,2、總代理：在確定的地區(qū)，有權(quán)代理被代理人從事全面業(yè)務活動的代理。,3、普通代理，是指不享有任何特別權(quán)利的代理，它既有地區(qū)與業(yè)務范圍的限制 ，又不具有專營權(quán)。,10,PPT學習交流,德國某一商人根據(jù)當?shù)厥袌鲣N售情況，建議德國JT公司生產(chǎn)一種玩具，條件是要求作為銷售該貨物的獨家代理人，JT公司同意并簽立合同。后來，JT公司與當?shù)啬骋?/p>

6、公司直接簽訂訂貨合同，沒有經(jīng)過代理人，該商人向JT公司索要傭金，JT公司以合同沒有通過代理人為由，拒不支付傭金。 問：（1）JT公司是否要給代理商傭金？ （2）為什么？,案例分析,11,PPT學習交流,第二節(jié) 代理的產(chǎn)生與終止,一、代理權(quán)的產(chǎn)生 （一）大陸法系,法定代理,意定代理,12,PPT學習交流,（二）英美法系 明示代理 以雙方存在的關(guān)系推定產(chǎn)生的代理行為 默示代理 不容否認的代理 客觀必需代理 追認代理,13,PPT學習交流,【帕勞諾瑪發(fā)展公司訴法妮新織造有限公司案】（1971）： 案情：被告公司一秘書負責處理公司雜務。一天，秘書以公司名義租了輛車子，用于自己與男友辦婚禮用，被告認為秘

7、書雇車私用，非公司業(yè)務，拒絕付款。 結(jié)案：法院認為公司的秘書有暗示的合理權(quán)限為公司目的訂車，原告只認為秘書為被告的代理人，故公司應付款，至于私用問題只能由公司內(nèi)部處理。,14,PPT學習交流,【斯佩內(nèi)葛訴威斯特鐵路公司案】 （1921）： 案情：鐵路公司替原告運一批西紅柿到A地。由于鐵路工人罷工，西紅柿被堵在半路上，眼看西紅柿將腐爛，鐵路公司就地賣掉了。 結(jié)案：法院認為，雖然鐵路公司雖然是善意的，保護原告的利益，但當時是可以通知原告的，在可以聯(lián)系而未聯(lián)系的情況下私自處理他人的財物，不能算是具有客觀必須的代理權(quán)，被告敗訴。,15,PPT學習交流,【菲利普斯訴霍姆福蕾】（1835）： 案情：農(nóng)場的

8、持有人之一與第三人簽署涉及農(nóng)場產(chǎn)權(quán)的買賣合同，另一個產(chǎn)權(quán)的持有人表示了反對，但是在得到忠告說買賣是阻止受按揭人變賣的唯一方法之后，他讓交易完成，三年之后，他起訴要求否定該交易。 結(jié)論：法院判決認為，產(chǎn)權(quán)持有人反對涉及產(chǎn)權(quán)的交易，應在知悉交易情況后，立即向買方表示反對，原告在三年以后提出異議顯然為時已晚，原告的沉默已經(jīng)構(gòu)成對交易的追認。,16,PPT學習交流,觀念應用,A公司授權(quán)B公司自波蘭購買一批皮貨。由于爆發(fā)了戰(zhàn)爭，在無法與A公司聯(lián)系的情況下B公司將該批皮貨出售，將出售所得以A公司名義存入銀行。 戰(zhàn)爭結(jié)束后，皮貨價格飆升，A公司指控B公司未經(jīng)授權(quán)出售其貨物構(gòu)成侵權(quán)。,17,PPT學習交流,二

9、、無權(quán)代理 無權(quán)代理，是指不具有代理權(quán)的當事人以他人名義實施的代理行為。 1、狹義的無權(quán)代理 （1）概念 狹義的無權(quán)代理是指行為人既沒有本人的實際授權(quán)，也沒有足以使第三人善意誤信其有代理權(quán)的外觀，以被代理人名義進行的代理行為。,18,PPT學習交流,根本未經(jīng)授權(quán)的代理 超越代理權(quán)的代理 狹義的無權(quán)代理 代理權(quán)終止后的代理,19,PPT學習交流,李某委托錢某到上海與甲供銷公司簽訂一份十五萬元 的鋼材銷售合同，合同簽訂后，當天下午錢某經(jīng)李某同意將貨物發(fā)給了供銷公司，第二天供銷公司請求再次發(fā)貨，錢某在未經(jīng)李某同意的情況下又與供銷公司簽訂了一份買賣合同，并將價值5萬元的鋼材發(fā)給供銷公司。事后，錢某發(fā)現(xiàn)

10、供銷公司有詐騙嫌疑，才把詳情電告李某，現(xiàn)兩次貨款都無法收回，錢某是否應承擔兩次貨款的賠償責任？,20,PPT學習交流,（2）狹義無權(quán)代理的法律效果 A、英美法系的有關(guān)規(guī)定： 違反有代理權(quán)的默示擔保，當代理人同第三人訂立合同時，代理人對第三人有一項默示的擔保，即保證他是有代理權(quán)的。,21,PPT學習交流,B、大陸法系的有關(guān)規(guī)定： 本人的追認權(quán)。民法通則第66條第1款：“本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意?！?合同法：“相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認?！?第三人的催告權(quán)。 第三人的撤回權(quán)。,22,PPT學習交流,2、表見代理 表

11、見代理是指行為人雖無代理權(quán)，但善意第三人客觀上有充分理由相信行為人具有代理權(quán)，而與其為法律行為，該法律行為的后果直接由本人承擔的無權(quán)代理。 表見代理的要件： (1) 必須是“代理人”以本人名義實施意思表示。 (2) 必須是本人以其行為表示授予行為人以代理權(quán)。 (3) 第三人在行為時是善意并且無過失。 合同法第49條：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！?23,PPT學習交流,A公司業(yè)務員甲常年負責A公司與美國B公司的業(yè)務往來。7月1日，A公司開除了甲，但未及時告知B公司。7月11日，甲又以A公司名義與B公司簽

12、訂了一份業(yè)務合同，該合同對A公司是否有效？ 甲公司委托乙負責購買幾種原材料，后甲撤銷了對乙的授權(quán)委托，但未收回乙手中的數(shù)份蓋有甲公司公章及合同專用章的空白合同書。一年后，乙憑這幾份空白合同書以甲公司名義與丙、丁、戊公司分別簽訂了原材料購銷合同。問這三份合同之效力？,練一練,24,PPT學習交流,2003年11月，張立強以北京遠景公司的名義與 北方傳媒公司簽訂廣告合同一份，約定：北方傳媒為遠 景發(fā)布“柯林龍安84除菌系列”廣告。該份合同上留有北京 遠景的電話、廠址等，但沒有加蓋公章。合同簽訂后，張立強通過現(xiàn)金形式支付部分廣告費后，該廣告即在遼寧1、2、3、4頻道予以播放。后北方傳媒催促張立強支付

13、剩余廣告款，張立強用寫有“北京遠景“字樣的公文用紙出具“廣告費延付說明”一份，并加蓋遠景公章，確認該公司未能及時支付廣告代理費305811元，并要求延期付款。北方傳媒在多次催要未果后，訴至法院，要求遠景支付廣告費。遠景以張立強非本公司職員、無授權(quán)委托關(guān)系、該產(chǎn)品雖系該公司生產(chǎn)，但該公司不負責銷售，銷售商為張立強所在單位等抗辯理由，認為應由張立強個人承擔責任，并提供一份由張立強所在單位出具給遠景的授權(quán)委托書，證明張立強的身份及其所在單位委托遠景生產(chǎn)該廣告產(chǎn)品的事實。本案在審理中，遠景向法院提出鑒定申請，要求 對北方傳媒提交的“廣告費延付說明”上的印鑒真實性進 行鑒定。鑒定結(jié)論為：印章與工商局預留

14、樣本印文不同。,25,PPT學習交流,三、代理關(guān)系的終止 （一）代理關(guān)系終止的原因 1、當事人的行為： 代理期限屆滿。 代理人和被代理人協(xié)議終止。 代理人或者被代理人單方終止代理關(guān)系。 第168條：代理權(quán)的消滅。依授與代理權(quán)的法律關(guān)系決定之。如此項法律關(guān)系無特別規(guī)定時，代理權(quán)的授與亦得于該法律關(guān)系存續(xù)中撤回。,德國民法典,26,PPT學習交流,2、根據(jù)法律終止代理關(guān)系 本人（被代理人）死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力。 代理人的死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力。 法律的改變使代理成為非法。 主要標的物滅失。,27,PPT學習交流,（二）代理關(guān)系終止的效果,本人,代理人,第 三 人,28,PPT學習交流,克里斯

15、坦訴弗拉特利 1985年 原告是一家會計事務所的合伙人。1979年夏季，原告代表該事務所與被告在波士頓的財產(chǎn)管理人吉布斯接洽，以便租到一套辦公用房。吉布斯讓原告看了一套面積為1500英尺的房間，原告表示滿意。1979年9月，在雙方經(jīng)過充分協(xié)商之后，原告向吉布斯遞交了一份表示愿承租該房間的信件，以便讓后者轉(zhuǎn)交給被告。 被告在復信中向原告提供了一份由波士頓格里特不動產(chǎn)委員會推薦的格式租約。其中大部分欄目已經(jīng)填好。該文件規(guī)定的租期為7年，每年的租金為13500美元。該文件中，開始租用那套房間的日期的欄目是空著的。 吉布斯告訴原告。一旦原告在該文件上簽字，雙方 就成交了。,案例分析,29,PPT學習交

16、流,1979年10月30日，原告將4份已簽字的租約副本交給吉布斯。后者表示，他將把這些文件送交被告，由被告簽字確認。1979年12月10日，吉布斯寫信給原告，信的抬頭標有弗拉特利辦公室的字樣。信的內(nèi)容如下：“依你方要求，由托馬斯J. 弗拉特利和科恩克利斯坦及其公司達成的租賃協(xié)議生效于1979年10月30日，租賃的房間為1033室，位于波士頓特里蒙特街18號?，F(xiàn)對原協(xié)議作如下更正：“該租約的期限為7年，開始于1980年4月15日，終止于1986年3月14日。有關(guān)原租賃協(xié)議的所有其他條款、條件和契據(jù)將依然有完全的效力，茲對其再次給予確認。請在下面簽字并送還三個復印件，以便表明你方已經(jīng)同意。”此信的

17、署名是：弗拉特利公司，T. A. 吉布斯，波士頓財產(chǎn)管理人。原告在接到這封信后，立即將三個經(jīng)他簽字的復 印件寄送吉布斯，表示同意。,30,PPT學習交流,基于對吉布斯1979年12月10日來信的信賴，原告就沒有設法再去租別的房子。這樣，原告就必須在1980年4月14日之前從其現(xiàn)在租用的房子中搬出來。1980年2月15日，原告寫信給吉布斯，詢問被告是否已經(jīng)在1979年12月10日的信上簽字。后者回答說，那封信在被告的辦公室。1980年3月中旬，吉布斯通知原告：我把那份建議的租約交給了我方的租賃委員會，他們現(xiàn)已決定，他們不能接受那份建議的租約。但實際情況是，被告在拒絕了原告的請求后，可以把那套房子

18、所在的10層樓的整個東面出租給小布朗出版公司，這樣對被告更加有利。,31,PPT學習交流,原告提出起訴。初審法院發(fā)現(xiàn)，吉布斯并沒有得到簽署租約的授權(quán)，但是他“已得到明示的授權(quán)與承租人和可能成為承租人的當事人進行談判，就一般性問題與他們達成口頭的和書面的協(xié)議并履行財產(chǎn)管理人的全部通常的職責。”因此判原告勝訴。被告不服，提出了上訴。他能勝訴嗎？,32,PPT學習交流,第三節(jié) 代理行為當事人之間的關(guān)系,一、代理的內(nèi)部關(guān)系 （一）代理人的義務 1.代理人應勤勉地履行其代理職責 2.代理人對本人應誠信、忠實 3.代理人須向本人申報賬目,33,PPT學習交流,（二）本人的義務 1.支付傭金 2.償還代理人

19、因履行代理義務而產(chǎn)生的費用 3.本人有義務讓代理人檢查核對其賬冊,34,PPT學習交流,二、代理法的外部關(guān)系 (一)大陸法系的規(guī)定 當代理人是以代表身份同第三人訂立合同時，這個合同就是第三人同本人之間的合同 ； 如果代理人是以他個人的身份同第三人訂立合同，這個合同就是代理人與第三人之間的合同，代理人必須對合同負責。,35,PPT學習交流,（二）英美法系的規(guī)定 1.完全公開本人的代理 2.披露本人的代理 3.本人完全不公開的代理 完全不公開的本人的介入權(quán) 第三人的選擇權(quán),36,PPT學習交流,(三)國際貨物銷售代理公約的規(guī)定 1.代理人行為約束本人和第三人 第三人已經(jīng)知道代理人的身份 2.代理人的行為只約束