1、1,上市公司收購管理辦法解讀 （2008年修訂）,2,上市公司收購中存在的主要問題,收購人不誠信、無實(shí)力、甚至掏空上市公司 公司控制權(quán)變化的透明度低，通過一致行動規(guī)避監(jiān)管的現(xiàn)象嚴(yán)重 上市公司收購的支付工具和手段缺乏 中介機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)不規(guī)范，未做到勤勉盡責(zé)，缺乏有效的市場約束機(jī)制 利用并購重組操縱市場、內(nèi)幕交易問題較為嚴(yán)重 監(jiān)管手段不足，缺乏足夠的威懾力,3,法律,行政法規(guī),部門規(guī)章,配套,特殊規(guī)定,自律規(guī)則,上市公司監(jiān)督管理?xiàng)l例,上市公司收購 管理辦法,股份回購、吸收合并、分立等管理辦法,交易所業(yè)務(wù)規(guī)則,上市公司并購重組財務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法,上市公司收購的法規(guī)體系,4,收購辦法修訂的主要內(nèi)容,5,

2、整體框架,將原上市公司收購管理辦法和上市公司股東持股變動信息披露管理辦法合二為一，按照重要性原則，對不同的持股比例采取不同的監(jiān)管方式： 持股5%20%非為大股東或?qū)嶋H控制人：簡式披露 持股520但為大股東或?qū)嶋H控制人：詳式披露 持股20%30%：詳式披露；若為大股東或?qū)嶋H控制人， 聘財務(wù)顧問 持股30%以上：采取要約方式或者申請豁免，要約報告書或收購報告書，聘財務(wù)顧問 間接收購和實(shí)際控制人的變化：一并納入監(jiān)管 管理層收購嚴(yán)格監(jiān)管：不鼓勵，在公司治理、批準(zhǔn)程序、信息披露、公司估值等方面作出特別要求,6,整體框架,共10章90條 總則 權(quán)益披露 要約收購 協(xié)議收購 間接收購 豁免申請 財務(wù)顧問 持

3、續(xù)監(jiān)管 監(jiān)管措施與法律責(zé)任 附則,7,（一）重要概念 收購人 一致行動人 信息披露義務(wù)人 控股股東和實(shí)際控制人 公司控制權(quán),8,收購人：投資者及其一致行動人(第5條),收購的含義： 證券法采用廣義收購的立法，將5%的權(quán)益變動納入收購管理中 收購辦法：收購是指取得和鞏固公司控制權(quán)（change in control & consolidation of control) 收購人： 通過直接持股成為公司控股股東； 通過投資關(guān)系、協(xié)議和其他安排的間接收購方式成為公司實(shí)際控制人； 通過直接和間接方式取得公司控制權(quán)。,9,一致行動人(第83條)：概括法與列舉法相結(jié)合,投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資

4、者共同擴(kuò)大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實(shí)。 合并計算原則：一致行動人應(yīng)當(dāng)合并計算其所持有的股份。投資者計算其所持有的股份，應(yīng)當(dāng)包括登記在其名下的股份，也包括登記在其一致行動人名下的股份。 舉證責(zé)任：投資者認(rèn)為其與他人不應(yīng)被視為一致行動人的，可以向中國證監(jiān)會提供相反證據(jù)。,10,一致行動人,推定一致行動的12種情形： （1）投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系；,11,一致行動人,（2）投資者受同一主體控制；,12,一致行動人,（3）投資者的董事、監(jiān)事或者高級管理人員中的主要成員，同時在另一個投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級管理人員；,甲公司,乙公司,目標(biāo)公司,7%,8%,13,（4）投

5、資者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響；,6,目標(biāo)公司,5,投資者甲,投資者乙,50%以下，有重大影響,一致行動人,14,（5）銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排；,投資者,融資者,2%,30%,目標(biāo)公司,一致行動人,S,15,一致行動人,（6）投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系；,16,一致行動人,（7）持有投資者30以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份；,自然人甲對乙公司決策有重大影響,17,一致行動人,（8）在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，與投資者持有同一上市公司股份；,目標(biāo)公司,投資者甲公司,18,10

6、,18,一致行動人（9）持有投資者30以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份；,19,一致行動人,（10）在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其前項(xiàng)所述親屬同時持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項(xiàng)所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時持有本公司股份；,目標(biāo)公司,企業(yè),90,15,10,親屬,5,20,一致行動人,（11）上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份；,員工持股公司,管理層公司,20%,10%,目

7、標(biāo)公司,21,（12）投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系 關(guān)聯(lián)關(guān)系：公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高管人員與其直接或間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系 *上述12種情形是推定為一致行動人的表面證據(jù)，投資者認(rèn)為其與他人不應(yīng)被視為一致行動人的，可以向中國證監(jiān)會提供相反證據(jù)。,一致行動人,22,收購人的主體資格（第6條),禁止收購上市公司的情形： 收購人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)、到期不能清償、且處于持續(xù)狀態(tài) 最近三年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為：例如被證監(jiān)會處罰 最近三年有嚴(yán)重的證券市場失信行為：例如被交易所公開譴責(zé),23,收購人的主體資格（第6條),收購人為自然人，存在公

8、司法第147條規(guī)定情形： 無民事行為能力或者限制民事行為能力； 因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年； 擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該 公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年； 擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷執(zhí)照之日起未逾3年； 個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。 法律、法規(guī)規(guī)定及中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形,24,收購人的主體資格（第50條),提交文件要求： 收購人及其控股股東或

9、實(shí)際控制人核心業(yè)務(wù)和核心企業(yè)、關(guān)聯(lián)企業(yè)及主營業(yè)務(wù)的說明；涉及“一控多”的收購人，提供持股5以上的其他上市公司、銀行、信托公司、證券公司和保險公司等金融機(jī)構(gòu)的說明 財務(wù)顧問核查意見：收購人最近3年誠信記錄（收購人成立不滿3年，提供控股股東或?qū)嶋H控制人的最近3年誠信記錄）、收購資金來源合法性、收購人具備履行相關(guān)承諾的能力以及相關(guān)信息披露內(nèi)容真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性,25,（二）收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動的原則要求,26,股份變動方式與披露規(guī)則（第13、14條）,通過證券交易所的證券交易 達(dá)到5%后三個工作日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向證監(jiān)會、交易所報告，并進(jìn)行公告，之前停止買賣行為 達(dá)到5%后，每增減5

10、%，依照前款規(guī)定報告和公告，作出報告、公告后2日內(nèi)停止買賣行為 通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式 達(dá)到或者超過5%時，三個工作日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向證監(jiān)會、交易所報告，并進(jìn)行公告，之前停止買賣行為 達(dá)到或者超過5%后，每增減達(dá)到或者超過5%，依照前款規(guī)定報告和公告，之前停止買賣行為 大宗交易方式：二級市場方式還是協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式？ 案例：明天科技一次10%，大股東變更；中核鈦白，一次9.17%,27,增持情況下：530（包括30） 520（不包括20）： 未成為公司第一大股東或?qū)嶋H控制人：簡式權(quán)益變動報告書； 成為第一大股東或?qū)嶋H控制人：詳式權(quán)益變動報告書 2030（包括30）： 未成為公司第一大股東：詳式權(quán)

11、益變動報告書 成為公司第一大股東：詳式權(quán)益變動報告書，財務(wù)顧問核查 減持情況下：持股5以上的股東減持 簡式權(quán)益變動報告書,披露的量的界限（誰披露,第16,17條）,28,權(quán)益變動披露的流程,29,（三）收購方式,要約收購 協(xié)議收購 間接收購 定向發(fā)行 行政劃轉(zhuǎn)（合并、變更） 二級市場舉牌收購 司法裁決 繼承、贈與 征集投票權(quán)等,30,信息披露的共同要求,信息披露及時性要求：公告收購報告書或要約收購報告書摘要 誰、目的、準(zhǔn)備做什么、批準(zhǔn)的不確定性 監(jiān)管部門審核：對報告書的審核期限為15日，15日內(nèi)表示無異議，可以公告或進(jìn)入要約程序；15日內(nèi)提出反饋意見，不得公告；15日內(nèi)未提出意見，可以公告或要

12、約自動生效 辦理過戶手續(xù)后：公告結(jié)果,31,要約收購,全面要約與部分要約 強(qiáng)制要約與主動要約 初始要約與競爭要約,32,要約收購的特別要求(第25,26,35,37條),公平對待原則，同種股份得到同等對待：要約條件適用于所有股東，包括價格、信息、要約期限、支付方式、分配比例 要約價格：孰高原則 收購人前6個月支付的最高價格； 公告前30個交易日均價（市價）； 不掛鉤的，由財務(wù)顧問把關(guān)，陳述理由。 要約期限：30日60日，有競爭要約時除外 收購的底限：預(yù)定收購的股份比例不低于5,33,要約收購的特別要求（第27,36條),要約收購的支付手段：現(xiàn)金、證券、現(xiàn)金與證券相結(jié)合等多種方式；以退市為目的的

13、全面要約和證監(jiān)會強(qiáng)制全面要約，收購人必須采取現(xiàn)金方式；以證券作為支付手段的，應(yīng)當(dāng)同時提供現(xiàn)金方式供投資者選擇。也就是說，必須有現(xiàn)金方式 履約保證：以現(xiàn)金收購，20履約保證金；以上市的證券支付，全部保管，如為債券，則距到期日不少于1個月；以非上市證券支付，須同時提供現(xiàn)金選擇，說明保管、送達(dá)方式及程序安排,34,要約收購的特別要求(第43,44,78條),部分要約按等比例分配：收購人預(yù)定收購的股份數(shù)與股東出售的股份數(shù)之比,35,要約收購流程,A日,36,要約收購流程,37,間接收購的特別要求,與直接收購的披露原則和法定義務(wù)保持一致(第56條) 通過間接方式可支配表決權(quán)的股份達(dá)到或超過5%、但未超過

14、30%的情形，按照第二章有關(guān)權(quán)益披露的規(guī)定履行報告、公告義務(wù) 超過30%的，按照第四章有關(guān)協(xié)議收購的規(guī)定履行法定義務(wù),38,間接收購,衰減原則(第57條) ：主要是對因投資關(guān)系形成多層控制結(jié)構(gòu)下，基于重要性原則要求未取得上市公司控制權(quán)的投資者履行報告、公告義務(wù)，如不重要，則免于再向上追溯披露。 例如投資者收購母公司的控股權(quán)，母公司通過控股子公司持有上市公司10%的股份，該部分股份在子公司的資產(chǎn)和利潤中所占比重不足30，在此情形下，投資者收購母公司的主要目的并不是取得對上市公司10的股份的支配權(quán)，因此，投資者可免于履行報告、公告義務(wù)。有關(guān)投資關(guān)系的變化情況可以通知上市公司，由上市公司披露。,39

15、,收購報告書及豁免流程,持股比例30,其后6 個月內(nèi),變動情況公告,公告收購報告書,3日內(nèi),收購人向證監(jiān)會 報送收購報告書,通知被收購公司,涉及MBO，被收購公司董事會發(fā)表意見,履行收購協(xié)議,全面 要約,（詳見要約收購流程）,收購人向證監(jiān)會申請豁免,不申請,申請,不 同 意,到15日仍未表示任何意見（視為默許）,15日內(nèi) 無異議,同 意,15日內(nèi) 有異議,收購不得超過30的股份，擬繼續(xù)收購的，可以發(fā)出部分要約,不得公告 收購報告書,不得收購,40,30以上間接收購和直接收購履行強(qiáng)制要約義務(wù)的對比,41,定向發(fā)行取得公司控制權(quán)（16號準(zhǔn)則）,披露時點(diǎn)：董事會決議之日起3日內(nèi)，編制收購報告書 以現(xiàn)

16、金認(rèn)購的定向發(fā)行：說明取得本次發(fā)行新股的數(shù)量和比例、發(fā)行價格和定價依據(jù)、支付條件和支付方式、已履行及尚未履行的批準(zhǔn)程序、轉(zhuǎn)讓限制或承諾、與上市公司之間的其他安排 以非現(xiàn)金資產(chǎn)認(rèn)購的定向發(fā)行：還應(yīng)當(dāng)披露非現(xiàn)金資產(chǎn)最近2年經(jīng)審計的財務(wù)會計報告，或資產(chǎn)評估報告,42,（四）被收購公司董事會的 責(zé) 任,43,被收購公司董事會的責(zé)任 I,誠信義務(wù)：忠實(shí)、勤勉 對被收購公司 對被收購公司全體股東 被收購公司董事會針對收購所做出的決策及采取的措施，應(yīng)當(dāng)有利于維護(hù)公司及其股東的利益，不得損害公司及其股東的合法權(quán)益。 公平對待所有收購人(第8條) 被收購公司董事會不得濫用職權(quán)對收購設(shè)置不適當(dāng)?shù)恼系K，不得利用公司

17、資源向收購人提供任何形式的財務(wù)資助 控股股東欠款或者違規(guī)擔(dān)保的，董事會應(yīng)當(dāng)及時披露，采取有效措施維護(hù)公司利益(第53條),44,被收購公司董事會的責(zé)任 II,協(xié)議收購(第52條) 在過渡期間，(1)無充分理由不得改選董事會，確有理由的，來自收購人的董事不超過1/3； (2)公司不得為收購人及關(guān)聯(lián)企業(yè)提供擔(dān)保； (3)不得公開發(fā)行股份融資，不得進(jìn)行重大資產(chǎn)重組、重大投資或者與收購人及其關(guān)聯(lián)方進(jìn)行其他關(guān)聯(lián)交易，但為挽救財務(wù)危機(jī)公司除外。 間接收購(第5860條) 實(shí)際控制人未履行報告、公告義務(wù)，不配合，或者實(shí)際控制人存在禁止收購情形的，董事會應(yīng)當(dāng)拒絕接受實(shí)際控制人支配的股東提交的提案或臨時議案，向

18、監(jiān)管部門報告； 知悉未報告，或未拒絕的，責(zé)令改正，相關(guān)董事為不適當(dāng)人選。,45,被收購公司董事會的責(zé)任 III,要約收購(第3234條)： 要約收購期間，董事不得辭職 自提示性公告到要約期滿，除正常經(jīng)營或執(zhí)行股東大會已作出的決議外，未經(jīng)股東大會批準(zhǔn)，不得處置公司資產(chǎn)、對外投資、調(diào)整公司主營、擔(dān)保、貸款等對公司資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益或者經(jīng)營成果造成重大影響 焦土戰(zhàn)術(shù)無法適用,46,被收購公司董事會的責(zé)任 IV,反收購措施(第8,80條) 董事會針對收購所做決策和采取的措施，應(yīng)當(dāng)有利于上市公司和股東的利益，而不是其自身利益 不得濫用職權(quán)對收購設(shè)置不適當(dāng)?shù)恼系K，例如： 金降落傘計劃 公司章程中設(shè)置不當(dāng)反收

19、購條款： 設(shè)置超過公司法關(guān)于董事會、股東大會決議通過的比例，如3/4甚至4/5； 提高小股東提案權(quán)的比例；提高小股東召集臨時董事會、股東大會的比例 獨(dú)董以外董事當(dāng)選須在公司服務(wù)滿3年 反收購措施不得損害上市公司和股東的合法權(quán)益，例如焦土戰(zhàn)術(shù),47,（五）要約義務(wù)的豁免,48,豁免的基本原則,適應(yīng)證券市場的發(fā)展變化 保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要,49,豁免的類型（第61條）,免于以要約方式增持股份 結(jié)果：以原來的方式繼續(xù)增持股份，如協(xié)議受讓方式、二級市場收購方式 免于向所有股東發(fā)出要約 結(jié)果：因存在主體資格、股份種類限制，僅向部分人發(fā)出要約 未得到豁免：接到通知之日起30日內(nèi)，(1)發(fā)出全面要約；或

20、者(2)減持至30或30以下,50,豁免情形與審批程序,一般程序 受理后20個審核日作出決定 簡易程序 受理后5個工作日未提出異議，即可辦理過戶 證監(jiān)會不同意以簡易程序申請的，應(yīng)按一般程序 豁免情形收緊，嚴(yán)格審批 申請豁免，應(yīng)當(dāng)聘請律師出具專業(yè)意見,51,豁免情形與審批程序：簡易程序(第63條),國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并 50%以上的股東，繼續(xù)增持且不影響上市地位 按股東大會批準(zhǔn)的確定價格向特定股東回購減資，導(dǎo)致當(dāng)事人持股超過30%； 證券公司、銀行等金融機(jī)構(gòu)在其經(jīng)營范圍內(nèi)依法從事承銷、貸款等業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個上市公司已發(fā)行股份超過30%，沒有實(shí)際控制行為或者意圖，并且提出在合理期限內(nèi)向非

21、關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案； 因繼承導(dǎo)致在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%,52,豁免情形與審批程序：一般程序(第62條),出讓人與收購人具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致公司的實(shí)際控制人發(fā)生變化（根據(jù)公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)讓是否在不同利益主體之間進(jìn)行，來判斷上市公司的實(shí)際控制權(quán)是否發(fā)生變更） 挽救上市公司財務(wù)危機(jī)，重組方案得到股東大會批準(zhǔn)，收購人承諾3年不轉(zhuǎn)讓 取得公司定向發(fā)行的新股，非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，收購人承諾3年不轉(zhuǎn)讓，股東大會同意收購人免于發(fā)出要約 不再將司法裁決作為明確的豁免情形，防止被濫用,53,上市公司控股股東增持制度新調(diào)整,關(guān)于修改上市公司收購管理辦法 第六十

22、三條的決定 根據(jù)前款第（二）項(xiàng)規(guī)定，相關(guān)投資者在增持行為完成后3日內(nèi)應(yīng)當(dāng)就股份增持情況做出公告，并向中國證監(jiān)會提出豁免申請，中國證監(jiān)會自收到符合規(guī)定的申請文件之日起10個工作日內(nèi)做出是否予以豁免的決定。中國證監(jiān)會不同意其以簡易程序申請的，相關(guān)投資者應(yīng)當(dāng)按照本辦法第六十二條的規(guī)定提出申請。,54,上市公司控股股東增持制度新調(diào)整,適當(dāng)增加控股股東增持股份的市場效率，根據(jù)實(shí)踐需要，決定對收購辦法第六十三條第二款有關(guān)豁免申請的工作程序進(jìn)行調(diào)整，由事前申請調(diào)整為事后申請，而對有關(guān)實(shí)體規(guī)定未做修訂，保持了收購辦法現(xiàn)行制度框架的完整性,也有利于防范道德風(fēng)險。 提高自由增持的透明度，在信息披露方面要求申請人在

23、首次增持行為發(fā)生后及時公告增持情況，該次股份增持?jǐn)?shù)量未到2豁免上限的，須同時公告后續(xù)增持意向。 為防止股份增持過程中可能出現(xiàn)的違規(guī)交易行為，明確相關(guān)增持行為取得豁免要約義務(wù)的前提是，行為人應(yīng)當(dāng)符合證券法第四十七條關(guān)于限制短線交易的規(guī)定、第七十三條關(guān)于禁止利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動的規(guī)定、第七十七條關(guān)于禁止操縱市場的規(guī)定，同時應(yīng)當(dāng)符合收購辦法第六條關(guān)于收購人資格的規(guī)定以及其他相關(guān)規(guī)定。,55,上市公司的獨(dú)立財務(wù)顧問,獨(dú)立財務(wù)顧問不得同時擔(dān)任收購人的財務(wù)顧問或與收購人的財務(wù)顧問存在關(guān)聯(lián)關(guān)系 要約收購中，上市公司董事會須聘請獨(dú)立財務(wù)顧問 管理層收購中，上市公司獨(dú)立董事須聘請獨(dú)立財務(wù)顧問,56,收購

24、案例：法國SEB收購蘇泊爾,2006年8月16日，蘇泊爾（002032）公告，其已經(jīng)和來自法國的SEB集團(tuán)達(dá)成戰(zhàn)略投資框架協(xié)議。SEB收購蘇泊爾控股權(quán)計劃分三步完成： 第一步：協(xié)議收購 SEB協(xié)議受讓蘇泊爾集團(tuán)持有的蘇泊爾股份1710.33萬股、蘇增福持有的蘇泊爾股份746.68萬股、蘇顯澤持有的蘇泊爾股份75萬股，合計約2532萬股，占蘇泊爾總股本的14.38%。 第二步：定向增發(fā) 蘇泊爾向SEB的全資子公司定向增發(fā)4000萬股股份，增發(fā)后蘇泊爾的總股本增加到21602萬股，SEB將持有蘇泊爾股份6532萬股，占增發(fā)后蘇泊爾總股本的30.24%。 第三步：部分要約收購 鑒于SEB對蘇泊爾持股比例觸發(fā)要約收購義務(wù)，SEB將向蘇泊爾所有股東發(fā)出收購所持有的部分股份的要約，部分要約收購