1、遇到產(chǎn)權糾紛問題？贏了網(wǎng)律師為你免費解惑！訪問 電子商務商業(yè)方法專利保護的利弊分析摘要：電子商務商業(yè)方法是網(wǎng)絡技術迅速發(fā)展的產(chǎn)物,與合同法、著作權法保護相比,采取專利方式保護電子商務商業(yè)方法既有利又有弊,其部分弊端可采取一定方式予以彌補。 對我國的相關立法提出修正建議,將有利于實現(xiàn)電子商務商業(yè)方法權利人利益與公眾利益間的平衡。關鍵詞：電子商務 商業(yè)方法 專利保護從電子商務商業(yè)方法專利保護的發(fā)展過程可以看出,商業(yè)方法能夠獲得專利權保護,成為可專利性主題,已經(jīng)是一個事實問題,而不再是學術問題。但這種事實上的存在并不否認其可能存在不足, 這也許是為什么目前只有少數(shù)

2、國家附和美國對其實施專利保護的重要原因之一。 歐洲委員會 2002 年2月 20 日發(fā)布了關于 軟件專利性指令草案 ,根據(jù)該草案,使用現(xiàn)有的技術思想并用于電子商務的商業(yè)方法就不能獲得專利。因此,對電子商務商業(yè)方法專利保護的利與弊有必要深入研究分析。 同時,也不應就專利談專利,而應當與其他保護方式包括合同法保護、著作權法保護等進行橫向比較,才能最后得出結論。一、 電子商務商業(yè)方法合同法保護與著作權法保護的利弊分析（一）、合同法保護的利與弊。電子商務商業(yè)方法作為一種解決特定問題的技術方案,它首先是私權的對象。而在私權社會中最為重要的法律形式合同, 無疑為保護電子商務商業(yè)方法提供了最基本也是最重要的

3、保護方式。 合同法保護的主要優(yōu)點在于:1、自主確定權利和設定義務。電子商務商業(yè)方法的相關當事人可以根據(jù)自己的判斷追求利益的結果, 無疑將使社會利益得到增長,各種資源配置趨向優(yōu)化,進而促進社會整體的發(fā)展。2、補充、解釋法律。 作為成文法的著作權法或專利法由于其不周延性、滯后性等特點,決定了其存在許多本身所難以克服的漏洞和不足。 電子商務商業(yè)方法的相關當事人完全可以通過合同的方式克服上述不足, 來確立雙方當事人之間的權利與義務。3、便于雙方當事人在相互協(xié)商的基礎上了解、合作。弊端則在于合同相對性的特點決定了合同的效力僅能及于合同雙方當事人, 而無法在更廣大范圍內(nèi)產(chǎn)生約束力。（二）、 著作權法保護的

4、利與弊。采用著作權法保護電子商務商業(yè)方法的優(yōu)點在于:1、著作權法的自動保護原則,使得表現(xiàn)為軟件形式的電子商務商業(yè)方法幾乎無需任何特別的法律程序就可以得到保護。2、著作權保護所采取的, 獨創(chuàng)性審查標準,使電子商務商業(yè)方法比較容易獲得著作權保護。3、著作權法賦予權利人的排他性復制權, 在很大程度上已足以對抗侵權人的主要不法行為。但并非所有的電子商務商業(yè)方法均表現(xiàn)為軟件形式, 對于不是以單純的軟件形式表現(xiàn)出來的電子商務商業(yè)方法,由于其不屬于作品,因此無法援用著作權法加以保護。而且,對于表現(xiàn)為軟件的電子商務商業(yè)方法采取著作權法來保護,同樣也是存在一定的不足。1、電子商務商業(yè)方法作為一種計算機軟件,其自

5、身存在的集, 功能性與作品性于一體的特點,決定了著作權法只能在保護其, 作品性時更有力度,而在保護其功能性時顯得軟弱無力。 因為,著作權法保護的是對思想的表達,而非構思或思想，即其功能性。而電子商務商業(yè)方法最本質(zhì)的特點恰恰在于其功能性,在于其在實際生活中的實施與運用。2、著作權法保護的宗旨與電子商務商業(yè)方法性質(zhì)不同。 著作權法的宗旨是促進文化發(fā)展, 而對電子商務商業(yè)方法的保護則主要在于促進工業(yè)或其他產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。3、著作權的,改編權的適用范圍很廣,一旦擴大適用到保護表現(xiàn)為軟件的電子商務商業(yè)方法,肯定會妨礙軟件的開發(fā),從而妨礙工業(yè)的發(fā)展。這是由電子商務商業(yè)方法與文學、藝術作品本身的特點差異所決定的

6、。倘若允許對電子商務商業(yè)方法任意改編, 將無法對其進行保護。（三）、電子商務商業(yè)方法專利法保護的利弊分析。采用專利方式保護電子商務商業(yè)方法是實踐的產(chǎn)物, 與著作權法相比,它具有以下優(yōu)點:1、在保護范圍上可以窮盡電子商務商業(yè)方法的所有領域, 而不像采用著作權法保護那樣存在法律上的空白。 因為,專利保護的是產(chǎn)品或方法,電子商務商業(yè)方法所表現(xiàn)出的所有形式均可以用產(chǎn)品或方法來概括, 而著作權法所保護的作品,其范圍只能包括表現(xiàn)為, 作品- 形式的電子商務商業(yè)方法。2、專利法保護的對象主要是思想,即可以對電子商務商業(yè)方法的構思等核心技術進行保護, 這是著作權法所無法完成的,權利申請人一旦在權利說明書中。寫

7、明專利保護的范圍。 他人是很難通過以修改程序的方式規(guī)避其核心內(nèi)容的, 只要其以實質(zhì)相同的方式或者手段替換屬于權利說明書中的全部或部分內(nèi)容，產(chǎn)生實質(zhì)上相同的效果。無論其表現(xiàn)形式如何，都可被認定為侵權。另外，獲得專利的電子商務商業(yè)方法雖然需要公開其全部技術方案。 但其他任何人都無權擅自使用這一技術方案，或者采取反向工程的方式來重新取得這一方案。 3、專利制度是為了最大程度地激發(fā)和解放技術生產(chǎn)力而設立的。 其強調(diào)的獨占權與著作權法賦予作者有限的排他權形成鮮明的對比。 這樣既可以極大地滿足權利人排他性的權利要求。 又能夠極大地調(diào)動權利人開發(fā)新的電子商務商業(yè)方法的積極性。目前，美、日等國與電子商務商業(yè)方

8、法有關的專利申請量、授權量不斷上升。相關的專利糾紛也不斷涌現(xiàn)。這反映出對電子商務商業(yè)方法加強專利保護在實踐中正在形成潮流,采取專利的方法保護電子商務商業(yè)方法也存在一些不足：1、電子商務商業(yè)方法專利保護可能觸及社會公眾利益, 專利是保護發(fā)明成果最有利的法律武器，具有強烈的獨占性。在網(wǎng)絡世界里，某項商業(yè)方法一旦實施專利保護，其獨占性會覆蓋至世界的每一個角落, 只要經(jīng)營網(wǎng)絡銷售業(yè)務的公司應用的銷售方法軟件表現(xiàn)出與之相同或近似，都可能成為侵權者。其結果可能會導致國際間電子商務商業(yè)方法專利侵權訴訟蜂擁而來，使眾多電子商務經(jīng)營者面臨法律風險的恐慌，不利于社會整體之發(fā)展。同時，電子商務方法有時具有惟一性。即

9、在某一交易領域可能只有一種交易方法。 如果將這種電子商務方法授予壟斷權。同樣也會限制社會的發(fā)展,2、如何保護電子商務方法的專利權在實踐中同樣存在問題, 電子商務商業(yè)方法是在虛擬的網(wǎng)絡環(huán)境下實現(xiàn)的。沒有地域性可言。使得原來在有形世界里建立起來的專利保護制度。 面對新環(huán)境的新問題束手無策。諸如地域劃分問題平行進口問題等, 3、以實用價值代替實用技術作為判斷電子商務商業(yè)方法是否具有專利性的依據(jù)。容易導致對電子商務商業(yè)方法的專利保護的泛濫,譬如美國法院采取的實價價值審查標準明顯低于實用技術的審查標準。就導致產(chǎn)生了大量的垃圾專利。4、專利法所要求的發(fā)明專利的審查時間比較長。而且對發(fā)明的新穎性要求較高,這

10、對商業(yè)壽命較短的電子商務商業(yè)方法來講會得不償失。5、電子商務商業(yè)方法專利審查對技術性要求比較高、軟件涉及各個領域且數(shù)量眾多，這要求審查員具有極強的計算機專業(yè)知識。但在實踐中做到這一點是比較困難的,在電子商務商業(yè)方法專利中仍有許多在先技術存在。 由于檢索系統(tǒng)無法知悉所有的電子商務商業(yè)方法在先技術。 因此難以對其新穎性作出判斷, 用專利法保護電子商務商業(yè)方法在克服采用著作權保護存在問題的同時，不可避免地會對知識產(chǎn)權的合理使用造成負面影響。這同樣有損于社會公眾利益。二、電子商務商業(yè)方法專利保護在我國的適用綜上所述，單純采用任何一種方式來實現(xiàn)對電子商務商業(yè)方法的全面保護都是不可能的。從理論上講，只有綜

11、合采用合同法、著作權法、專利法等多種形式，才能相互彌補不足，實現(xiàn)全面保護。由于合同法保護是約定保護，其他保護基本都是法定保護，合同法保護與其他任何法定保護都不屬于同一種范疇。因而可以綜合運用, 而專利法、著作權法等由于屬于同一范疇，因而極易產(chǎn)生沖突。在實踐中極難綜合運用, 筆者認為，對電子商務商業(yè)方法應確立合同法與專利法綜合保護的 方式, 雖然目前我國專利立法均未對商業(yè)方法專利做出明確 的規(guī)定。欲通過專利法保護還存在許多不足。但這在很大程度 上可以通過修正加以彌補,而著作權法保護則不同。其更多不 足無法通過相關的修正來彌補, 鑒于專利保護方式存在的不足。應在以下方面采取相應措施予以修正。以實現(xiàn)

12、電子商務商 業(yè)方法權利人利益與公眾利益間的平衡。1、應提高電子商務商業(yè)方法專利的審批標準, 要避免授予專利權過多而妨害電子商務商業(yè)方法的發(fā)展。 只有具有實際應用價值創(chuàng)新水平較高的計算機軟件才能授予專利, 從美日商業(yè)方法專利案件看，申請專利成功的商業(yè)方法都具備實際的應用價值。 其中大多為通過利用和控制裝置、或系統(tǒng)、 來獲取商業(yè)價值,美國要求申請人在請求書的前言中明白指出所使用的硬件系統(tǒng)。 日本則要求必須指出如何將商業(yè)方法應用于計算機硬件, 具有實際價值并不能授予其專利。還須具有較高的創(chuàng)新水平。即具有較高的技術, 這是 因為以實用價值代替實用技術作為判斷一項軟件發(fā)明者是否具有專利性的依據(jù)?？赡軐е?/p>

13、對軟件的專利保護的過于泛濫。不利于電子商務商業(yè)方法的發(fā)展, 美國專利商標局宣布從2000年3 月 29 日起。采用。 二道審查、 特殊方法詳細審查有關電子商務方法的專利申請，特別是那些可能產(chǎn)生排他性權，利的有關電子商務方法的專利申請，以示慎重。2、縮短電子商務商業(yè)方法專利保護的期限, 因為軟件的更新極快。電子商務商業(yè)方法的商業(yè)生命周期較短，故其保護期限不能過長，最長不應超過5 年。 一般而言，5 年的保護期已足以保證權利人收回成本，并可獲得相應的回報,如果保護 期過長，只會影響整體電子商務商業(yè)方法的正常發(fā)展。3、進一步擴大強制許可的規(guī)定, 對電子商務商業(yè)方法的申請人應明文規(guī)定其在1年內(nèi)必須實施

14、。 否則可以強制許可。以免使其他相關經(jīng)營者無法利用。阻礙電子商務運營的發(fā)展。4、關于合理使用問題, 可以允許他人在非商業(yè)目的的情況下，不經(jīng)權利人許可即可使用電子商務商業(yè)方法，但必須支付相應報酬, 否則，可責令其承擔較高的賠償責任。5、縮短審批期限,由于軟件的更新期極快，電子商務商業(yè)方法的商業(yè)生命周期較短，若仍援用原專利法規(guī)定的 3年的審批期限，明顯不適應需要。因此，不妨采用與實用新型外觀設計相同的審批方法。參考文獻：1陳紅.國外對計算機軟件知識產(chǎn)權的保護.政治與法律。2鄭萬青。姜文鵬.簡論電子商務的商業(yè)方法專利知識產(chǎn)權。3馬驍.電子商務專利引發(fā)的幾點思考、電子知識產(chǎn)權。 M商標與W商標近似么

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