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1、民 事 代 理 詞,11法一班 男二組 組長(zhǎng):黃晟 組員:覃楊代 楊夏林 潘運(yùn)龍 蔣自強(qiáng),司法文書教程,授 課 目 錄,1、民事代理詞概念 2、民事代理詞基本格式 3、民事代理詞正文書寫注意事項(xiàng) 4、民事代理詞實(shí)際運(yùn)用,民事代理詞概念,根據(jù)民事訴訟法第58條規(guī)定: 當(dāng)事人及其法定代理人可以委托訴訟代理人,律師可以被委托為訴訟代理人。 律師接受民事訴訟當(dāng)事人委托,作為訴訟代理人,在法庭審理中依據(jù)事實(shí)和法律,發(fā)表代理意見,是律師參與民事訴訟活動(dòng)的重要內(nèi)容。,民事代理詞概念,民事代理詞含義: 是指民事訴訟中的訴訟代理人接受民 事糾紛當(dāng)事人或其法定代理人的委托 在法律規(guī)定和被代理人授權(quán)范圍內(nèi)為保護(hù)被代
2、理人的合法權(quán)益 而在法庭辯論階段所作的陳述己方意見、反駁對(duì)方觀點(diǎn)的系統(tǒng)性發(fā)言,民事代理詞概念,民事代理詞的作用:(法定) 民事訴訟代理詞是對(duì)民事訴訟委托人主張的事實(shí)進(jìn)行全面而又系統(tǒng)的論證 是對(duì)對(duì)方當(dāng)事人所主張的事實(shí)和理由進(jìn)行全面而又系統(tǒng)的反駁 是代理律師維護(hù)委托人合法權(quán)益的重要訴訟文書,對(duì)民事訴訟的進(jìn)行有重要意義,民事代理詞概念,民事代理詞的作用: (實(shí)際) 首先,代理詞通過對(duì)案件和訴訟請(qǐng)求進(jìn)行深入分析論證,可以幫助當(dāng)事人分清是非,認(rèn)清合法與非法的界限,為當(dāng)事人接受人民法院裁判奠定基礎(chǔ); 其次,代理詞有利于人民法院客觀、全面地了解案情。認(rèn)清是非責(zé)任,進(jìn)而作出公正、合理的裁判,以維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)
3、益。,民事代理詞概念,民事代理詞的分類: 1、按訴訟程序劃分 (1)一審當(dāng)事人的代理律師代理詞 (2)二審當(dāng)事人的代理律師代理詞 2、按被代理人在訴訟中的地位劃分 (1)一審原告方代理詞 (2)一審被告方代理詞 (3)二審上訴人方代理詞 (4)二審被上訴人方代理詞,民事代理詞概念,注: 民事訴訟代理詞應(yīng)根據(jù)案件的性質(zhì)、適用程序及被代理人 地位等因素確定其制作內(nèi)容。 律師在全面了解案情、掌握充分證據(jù)的基礎(chǔ)上,應(yīng)當(dāng)做好在法庭辯論階段發(fā)表代理意見的準(zhǔn)備工作,寫好民事訴訟代理詞,確定代理意見的中心內(nèi)容和要點(diǎn)。,民事代理詞基本格式,民事代理詞 審判長(zhǎng)、審判員(或人民陪審員): 我依法接受XXX 的委托,
4、擔(dān)任 XXX訴訟代理人,出庭參與訴訟活動(dòng)。現(xiàn)就本案爭(zhēng)議事實(shí),發(fā)表代理意見如下: 一、_ 二、_ 三、_ 綜上所述,代理人認(rèn)為,為了維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,請(qǐng)合議庭依法公正判決。 律師事務(wù)所律師: 年 月 日,民事代理詞基本格式,1.首部。 (1)注明文書名稱。 (2)稱呼語,即審理本案的審判長(zhǎng)和審判員。 (3)前言:簡(jiǎn)要說明代理律師出庭代理訴訟的合法性、代理權(quán)限范圍、出庭前準(zhǔn)備工作概況。,民事代理詞基本格式,2.正文。 (1)案件性質(zhì)和具體案情。 (2)被代理人的訴訟地位。 (3)訴訟程序。 (4)被代理人的授權(quán)范圍。 (5)被代理人的訴訟請(qǐng)求或?qū)Ρ景笭?zhēng)議標(biāo)的態(tài)度。,民事代理詞基本格式,3.尾部
5、。 (1)代理律師署名; (2)代理詞發(fā)表日期。,民事代理詞基本格式,民事代理詞 審判長(zhǎng)、審判員(或人民陪審員): 我依法接受XXX 的委托,擔(dān)任 XXX訴訟代理人,出庭參與訴訟活動(dòng)?,F(xiàn)就本案爭(zhēng)議事實(shí),發(fā)表代理意見如下: 一、_ 二、_ 三、_ 綜上所述,代理人認(rèn)為,為了維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,請(qǐng)合議庭依法公正判決。 律師事務(wù)所律師: 年 月 日,民事代理詞正文書寫注意事項(xiàng),第一: 根據(jù)案件具體情況,抓住爭(zhēng)執(zhí)點(diǎn),鮮明地提出代理意見,并圍繞這一觀點(diǎn)從多角度、多側(cè)面展開論證。 要從事實(shí)、證據(jù)、法理、邏輯等多方面進(jìn)行分析。,民事代理詞正文書寫注意事項(xiàng),第二: 立足于事實(shí)和法律,針對(duì)實(shí)質(zhì)性委托,進(jìn)行準(zhǔn)確
6、、詳盡而深入的剖析,支持其訴訟請(qǐng)求。,民事代理詞正文書寫注意事項(xiàng),第三: 代理詞應(yīng)當(dāng)隨著訴訟進(jìn)程不斷修改、充實(shí)和完善,注意及時(shí)吸收新出現(xiàn)的情況,彌補(bǔ)代理詞中的漏洞。,民事代理詞正文書寫注意事項(xiàng),第四: 代理詞的語言應(yīng)當(dāng)生動(dòng)、簡(jiǎn)練、論點(diǎn)明確,邏輯性強(qiáng); 客觀、全面,重點(diǎn)突出; 通俗易懂,用詞恰當(dāng),又留有余地。,尊敬的審判長(zhǎng)、審判員: 天津市德利信律師事務(wù)所接受本案原告李桂芝的委托,特指派我擔(dān)任李桂芝的訴訟代理人。代理本案后,我查閱了案卷,向有關(guān)方面進(jìn)行調(diào)查,剛才聽取了法庭調(diào)查情況,對(duì)本案有了較全面的了解?,F(xiàn)我就案件事實(shí),對(duì)本案理出以下代理意見,供合議庭參考。 一、被告中國(guó)人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司
7、的被告主體資格適格。 被告中國(guó)人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司天津市分公司確為2002年4月9日與原告李桂芝簽訂保險(xiǎn)合同的中國(guó)人民保險(xiǎn)公司天津市分公司,該事實(shí)由天津市工商行政管理局查詢打印單、變更企業(yè)名稱申請(qǐng)及企業(yè)名稱核準(zhǔn)變更通知書等證據(jù)予以證明。 二、原告李桂芝與被告簽訂家庭財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同后至2002年12月2日家中財(cái)產(chǎn)被盜期間,按照合同的規(guī)定盡到了交納保險(xiǎn)費(fèi)的義務(wù)、如實(shí)告知義務(wù)和事故發(fā)生后的通知義務(wù)。 原告李桂芝在朋友身為中國(guó)人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司的朋友王振鐸的介紹下,分別于2002年4月9日及2001年5月12日與中國(guó)人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司辦公室主任宋書盟簽訂了兩份家庭財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同,并分別交納
8、保費(fèi)人民幣50萬元、20萬元,共計(jì)人民幣70萬元整。并在簽署第二份財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同前,向中國(guó)人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司辦公室主任宋書盟強(qiáng)調(diào)了其第一份財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同的保險(xiǎn)標(biāo)的中包括其于2001年5月12日在香港東方鐘表珠寶首飾行購(gòu)買的價(jià)值168000元的勞力士18K金表和價(jià)值288000元的勞力士18K金鉆表,在宋書盟未提出核實(shí)保險(xiǎn)標(biāo)的的異議的前提下與其簽訂了第二份保險(xiǎn)合同,并交納保費(fèi)。在原告李桂芝與被告簽署兩份保險(xiǎn)合同的過程中,原告的朋友王振鐸均在場(chǎng)。 2002年12月2日原告家中被盜,原告的丈夫張義發(fā)在第一時(shí)間內(nèi)向公安機(jī)關(guān)報(bào)案,并向公安機(jī)關(guān)提交了損失清單,損失物品總價(jià)值共約377813元。隨后李桂芝
9、電話通知其友王振鐸,通過其友通知宋書盟其家被盜,要求宋書盟到現(xiàn)場(chǎng)處理問題,并向其提交了張義發(fā)提交給公安機(jī)關(guān)的損失清單,和部分被盜物品的購(gòu)物發(fā)票,這其中包括兩塊勞力士手表的購(gòu)物發(fā)票和一套西裝的發(fā)票,并提出理賠要求。 以上事實(shí)由證人王振鐸的證人證言、公安局立案告知書和受理回執(zhí)、中國(guó)人民保險(xiǎn)公司天津分公司國(guó)際部出險(xiǎn)通知、勞力士手表購(gòu)物發(fā)票兩份及中國(guó)人民保險(xiǎn)公司天津分公司國(guó)際部賠償通知信函一份等證據(jù)予以證明。,民事代理詞正文書寫注意事項(xiàng),三、被告未盡按照合同規(guī)定賠付原告損失的義務(wù)。 在原告李桂芝盡到上述義務(wù)后,被告中國(guó)人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司在拿到原告提交的損失清單及勞力士手表等物品的發(fā)票后,以對(duì)勞力
10、士手表的購(gòu)物發(fā)票的真實(shí)性存在異議為理由拒絕賠付原告的損失。被告稱原告于2001年5月12日在香港東方鐘表珠寶首飾行購(gòu)買的編號(hào)為16233#價(jià)值168000元的勞力士18K金表和編號(hào)為18238#價(jià)值288000元的勞力士18K金鉆表的購(gòu)物發(fā)票的開票商行所在的地址不存在,及這兩塊手表的價(jià)格明顯與市價(jià)不符。但原告是于2001年5月12日再香港購(gòu)得的這兩塊勞力士手表,原告收到被告拒賠付損失的信函是2004年2月2日,此時(shí)距離原告的購(gòu)買日期已過去兩年九個(gè)多月,購(gòu)買時(shí)的手表的價(jià)值與現(xiàn)在市場(chǎng)存在差額是不可避免的。再者香港作為一個(gè)繁華的國(guó)際購(gòu)物城市,其發(fā)展變化是日新月異的,店址的變更也不可避免,不能以現(xiàn)在店
11、址與當(dāng)時(shí)不符推斷原告購(gòu)買手表時(shí)的香港東方鐘表珠寶首飾行不存在,這是不符合邏輯的。 四、原告在其財(cái)產(chǎn)遭受損失后,為理賠積極提供損失財(cái)產(chǎn)的證明,且其不存在偽造勞力士手表購(gòu)物發(fā)票的主觀意圖。 首先,由于原告李桂芝平時(shí)購(gòu)物并沒有索要購(gòu)物發(fā)票或者購(gòu)物小票的習(xí)慣,僅對(duì)一些貴重物品的購(gòu)物發(fā)票注意保存,被告不能以原告不能提供全部被盜物品的發(fā)票為由拒絕賠付。由于被告在于原告簽訂家庭財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同之前并未對(duì)保險(xiǎn)標(biāo)的進(jìn)行核查,不能僅以前述理由就推斷原告被盜物品的真實(shí)性。 其次,原告不存在偽造勞力士手表購(gòu)物發(fā)票的主觀意圖。原告與被告簽署第一份財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同時(shí),一次性交付被告現(xiàn)金人民幣50萬元整,合同約定的總保險(xiǎn)金額為37
12、5萬元整。但原告被盜物品的總價(jià)值僅為377813元,還未達(dá)到其交付的保險(xiǎn)費(fèi)用,因此稱原告損失物品中不包括兩塊勞力士手表的推斷是不符合邏輯的。 綜合上述理由,被告應(yīng)該按照保險(xiǎn)合同的約定賠付原告被盜物品的損失377813元,請(qǐng)法院依法公正判決。 原告委托代理人:劉春田,民事代理詞正文書寫注意事項(xiàng),民事代理詞正文書寫注意事項(xiàng),審判長(zhǎng): 我受被告小明委托,參加小明與xxx市xx水利水電建安工程隊(duì)、小明侵權(quán)責(zé)任糾紛一案訴訟,通過庭審調(diào)查,結(jié)合本案事實(shí),本案存在三個(gè)方面焦點(diǎn)問題: 一、本案侵權(quán)責(zé)任問題。 二、本案賠償適用標(biāo)準(zhǔn)問題。 三、第三方侵權(quán)責(zé)任問題。 現(xiàn)就以上三個(gè)方面問題提出以下意見: 一、本案侵權(quán)
13、責(zé)任問題。 (一)我們認(rèn)為本案原告xxx存在重大過失,原告承擔(dān)事故的主要責(zé)任。1、原告在施工準(zhǔn)備階段,沒有產(chǎn)生施工事實(shí)。2、整個(gè)工程施工接近尾聲,操作面有一米多寬,高一米五高,按照所有施工人員說法,不可能墜落。3、整個(gè)事故,沒有事實(shí)證明,被告小明提供安全設(shè)施存在瑕疵。4、被告施工符合水利工程施工規(guī)范。故本案侵權(quán)責(zé)任應(yīng)由原告方承擔(dān)。 (二)關(guān)于原告方提出按照最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法若干問題的通知(法發(fā)201023號(hào))第一條解釋,我們認(rèn)為,綜合本案事實(shí),應(yīng)原告侵害結(jié)果可認(rèn)定為侵權(quán)責(zé)任法實(shí)施以后,符合解釋第二條規(guī)定,適用侵權(quán)責(zé)任法相關(guān)規(guī)定。,民事代理詞正文書寫注意事項(xiàng),二、本案賠
14、償適用標(biāo)準(zhǔn)問題。 原告提供證據(jù)來看,1、原告系農(nóng)村戶口,長(zhǎng)期生活農(nóng)村。2、原告以農(nóng)業(yè)生產(chǎn)收入為主要收入。3、原告提供證詞也說明事實(shí)。4、原告曾在xxx第一裝潢公司上班,既提不出證人,也提供不出相關(guān)證據(jù),事實(shí)也不存在xxx第一裝潢公司這一企業(yè),說明原告參照照農(nóng)村標(biāo)準(zhǔn)賠償符合事實(shí)。 三、第三方侵權(quán)責(zé)任問題。 本案原告方對(duì)xxx人民醫(yī)院醫(yī)療過錯(cuò)解決,事實(shí)是在被告不知情的情況下,原告委托其弟xxx與人民醫(yī)院一次性調(diào)解,侵害被告方得權(quán)利。我們認(rèn)為,原告方對(duì)于xx軍區(qū)總醫(yī)院住院治療費(fèi)用及傷害補(bǔ)償中的部分費(fèi)用,應(yīng)由原告方承擔(dān)。 綜上所述,本案中,原告無限放大自己訴求,形成訴訟,浪費(fèi)司法資源和社會(huì)資源;原告在
15、施工過程中存在重大過失,按照農(nóng)村標(biāo)準(zhǔn)和責(zé)任大小承擔(dān)責(zé)任;原告對(duì)馬鞍山市人民醫(yī)院過失解決不當(dāng),實(shí)際侵害被告權(quán)利。故被告可在合法范圍內(nèi),承擔(dān)賠償責(zé)任,請(qǐng)求法院認(rèn)真研究代理人意見。,民事代理詞實(shí)際運(yùn)用,母親將自住房產(chǎn)“賣”給了兒子卻又將兒子告上了法庭,原來是不孝子利用母親不識(shí)字蒙騙其簽了買賣合同。上海市徐匯法院今日披露,該院判處該買賣合同無效。 家住徐匯區(qū)的李阿姨與郭老先生是一對(duì)夫婦,都已年近八旬。去年當(dāng)二老準(zhǔn)備處置自己房產(chǎn)的時(shí)候,卻發(fā)現(xiàn)本該登記在李阿姨名下的房屋不知為何產(chǎn)權(quán)人竟然變成了自己的大兒子。 后來他們發(fā)現(xiàn)了一份房屋買賣合同,早在2005年的時(shí)候,大兒子就利用母親不識(shí)字,私自與母親簽訂了買賣合同,將該房屋作價(jià)18萬后把房屋過戶到了自己名下。對(duì)于這18萬元,老兩口也從來沒曾見過。二老得知事實(shí)后大為生氣,并將大兒子告上了法庭。 在法庭上,兩位老人認(rèn)為,兒子以虛假買賣的形式,將房屋私自過戶到自己名下,嚴(yán)重侵害了自己的利益,要求法院判令該房屋買賣合同無效,并將房屋產(chǎn)權(quán)恢復(fù)登記至李阿姨名下。 大兒子卻辯稱系爭(zhēng)的房屋是動(dòng)遷安置房,房屋的使用權(quán)只
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