1、第三章 行政行為,第一節(jié) 行政行為概述 第二節(jié) 抽象行政行為 第三節(jié) 具體行政行為 第四節(jié)行政許可 第五節(jié)行政處罰 第六節(jié)行政合同,第一節(jié) 行政行為概述,一、行政行為的概念和特征 行政行為是行政權(quán)運行的外在表現(xiàn)形式，也是行政 法理論體系的核心、精髓和柱石。 （一）行政行為的概念 1、含義：是享有行政職權(quán)的行政主體行使權(quán)力，對 國家和社會公共事務(wù)進(jìn)行管理和提供公共服務(wù)的法 律行為。 行政主體的活動是由多種性質(zhì)不同的活動組成 的，行政行為只是其中一部分，這部分才可能引起 行政訴訟的后果。至于其他性質(zhì)的活動，如民事行 為，它只和民事訴訟有關(guān)。,2、行政行為的構(gòu)成要件P78-79 （1）主體要件行政主

2、體的行為。行政主體包 括行政機關(guān)以及法律、法規(guī)授權(quán)的組織。 （2）職權(quán)要件行政主體行使行政職權(quán)的行為。 行政職權(quán)是行政行為的核心要素。 （3）法律要件產(chǎn)生一定法律后果。這種法律 后果主要表現(xiàn)為對行政相對人權(quán)利和義務(wù)的影響。 如行政許可賦予相對人某種資格、行政處罰剝奪相 對人的權(quán)利等。 （4）目的要件管理社會公共事務(wù)和提供公共 服務(wù)的行為。,（二）行政行為的特征 1、行政行為的執(zhí)行性-P79 2、行政行為的單方意志性-P79 3、行政行為的強制性（與單方意志性的關(guān)系） 4、行政行為的無償性 5、行政行為的裁量性-P80 6、行政行為職權(quán)與職責(zé)的統(tǒng)一性-P80 （三）行政行為與相關(guān)概念的區(qū)別 1、

3、行政行為與國家行為-P209 2、與行政法上的行為（包括行政主體的行為和行政 相對人的行為）,3、與行政機關(guān)的行為（三種身份） 4、行政行為、個人行為、內(nèi)部行為公務(wù)員 （四）行政行為的功能-P85 1、賦予權(quán)利或免除義務(wù) 2、設(shè)定義務(wù)或剝奪權(quán)利 3、確認(rèn)法律事實或法律地位 二、行政行為的分類 （一）抽象行政行為和具體行政行為 1、抽象行政行為概念（靜態(tài)和動態(tài)意義） 靜態(tài)是指行政機關(guān)制定的具有普遍約束力的規(guī)范 性文件。 動態(tài)是指行政機關(guān)制定具有普遍約束力的規(guī)范性,文件的活動。抽象行政行為是行政主體行使職權(quán)的 一種重要形式，具有調(diào)整范圍廣泛性特征。 2、具體行政行為概念 是指行政主體針對特定的對象

4、，就特定的事項作 出的處理決定，具有特定性、直接性。如行政處罰、 行政許可、行政強制執(zhí)行等。 3、兩者的聯(lián)系和區(qū)別 兩者的聯(lián)系： （1）抽象行政行為是行政主體采取具體行政行為的 依據(jù)，前者要依靠后者實施和貫徹； （2） 抽象行政行為規(guī)定了行政主體與行政相對人之 間在何種條件下、發(fā)生何種權(quán)利義務(wù)，具體行政行為,則使各種關(guān)系發(fā)生、改變或撤銷。 兩者的區(qū)別： （1）相對人的明確程度不同。具體行政行為的相對 人范圍明確，是特定的人或事；抽象行政行為的相對 人范圍不明確，是不特定的人或事； （2）法律效力不同。抽象-一般針對將要發(fā)生的事 項，面向?qū)恚煞磸?fù)適用；具體-多針對已經(jīng)發(fā)生 的事項，向前發(fā)生效

5、力，一事一處理，不能反復(fù)適用。 （3）對行政主體的層級要求不同。抽象-的主體有 較嚴(yán)格的限制，且多為較高層次的主體，行政立法的,主體必須是法定的有權(quán)主體；具體-主體沒有特別限 制，任何有資格的行政主體都可以作出，且一般較低 層次的主體居多。 （4）表現(xiàn)形式不同。抽象-為行政法規(guī)和規(guī)章等規(guī) 范性文件和決定、決議、通知等非規(guī)范性文件；具體 -為行政處理決定書，如行政處罰決定書、行政許可 證等。 （5）程序不同。抽象-適用會議型程序規(guī)劃、起 草、協(xié)商、審查和審議、發(fā)布等；具體-適用處理型 程序立案、調(diào)查、聽證、審查決定等。,4、區(qū)分兩者的意義-P87 我國行政復(fù)議與行政訴訟采用這種分類來確定 受案范

6、圍。 （1）兩者受到監(jiān)督和審查的范圍與程度不同。行政 復(fù)議-既可以審查具體行政行為合法性和合理性，也 可附帶審查部分抽象行政行為；行政訴訟-只可審查 具體行政行為的合法性。（2）審查法律后果不同。 法院對規(guī)章以下規(guī)范性文件可參照適用，但是不可直 接撤銷。法院對違法的具體行政行為可直接予以撤銷。 注意：抽象和具體行政行為的劃分不是絕對 的，他們的區(qū)分也不是行政行為可訴性的唯一標(biāo)準(zhǔn)，,可訴性行政行為的最重要特征是實質(zhì)損害和影響。 一個出自行政機關(guān)的行為是否可訴，直接關(guān)系到公 民是否享有訴權(quán)，法院對其是否享有司法審查權(quán)。 （二）羈束行政行為與自由裁量行政行為 1、概念 羈束行政行為是指法律明確規(guī)定了

7、行政行為的范圍、 條件、形式、程序等，行政機關(guān)沒有自由選擇的余 地而作出的行政行為。 自由裁量行政行為是指法律僅僅規(guī)定行政行為的范 圍、條件、幅度和種類等等，由行政機關(guān)根據(jù)實際 情況決定如何適用法律而作出的行政行為。,2、區(qū)分意義 （1）行政機關(guān)是否有自由裁量權(quán)，對其實施行政 行為時要求不同，羈束行為只能嚴(yán)格依照法律；而 自由裁量行為則可以根據(jù)實際情況，在法定幅度和 范圍內(nèi)自由決定。 （2）在行政訴訟中司法審查的程度和標(biāo)準(zhǔn)有所不 同，行政訴訟審查行政行為的合法性，對羈束行為 嚴(yán)格以法律法規(guī)作標(biāo)準(zhǔn)衡量判斷，而對自由裁量行 為，只有在行政處罰顯失公正時，才產(chǎn)生司法審查 情況，法院的判斷標(biāo)準(zhǔn)是：行政

8、機關(guān)是否濫用職權(quán)。,（3）行政賠償?shù)姆秶?。在行政賠償中適用違法賠償 原則，羈束行為違法造成的損失應(yīng)當(dāng)予以賠償；自 由裁量行為無法審查其合理性，即使造成損失，國 家也可能不承擔(dān)賠償責(zé)任。 （三）應(yīng)申請的行政行為和依職權(quán)的行政行為 1、概念 應(yīng)申請的行為是行政機關(guān)以相對人的申請為前提條 件，行使行政權(quán)力而作出的行政行為。沒有相對人 的申請，行政機關(guān)不能主動為之。 依職權(quán)的行政行為是行政機關(guān)主動行使行政權(quán)力而 作出的行政行為，不需要有相對人的申請啟動行政,程序，而是行政機關(guān)根據(jù)自己的判斷主動行使權(quán)力。 行政行為大多都是依職權(quán)的行為。 2、區(qū)分意義 （1）依職權(quán)的行政行為與應(yīng)申請的行政行為的開始 程序

9、不同； （2）依職權(quán)的行為和應(yīng)申請的行為在行政程序中舉 證責(zé)任的分配不同，依職權(quán)行政行為一般由機關(guān)主動 調(diào)查證據(jù)，因此由行政機關(guān)承擔(dān)舉證責(zé)任；但應(yīng)申請 的行政行為，行政機關(guān)審查相對人提供的證據(jù)是否充 分，一般由相對人承擔(dān)舉證責(zé)任。同時，行政訴訟中 的許多規(guī)則都與這種行為分類有關(guān)，如行政訴訟類型 的劃分，違法撤銷之訴大多與依職權(quán)的行為有關(guān)，而,請求作為之訴則大多與應(yīng)申請不作為的行為有關(guān)。 （四）單方行政行為和雙方行政行為 1、概念 單方行政行為是指行政機關(guān)單方意思表示就能夠產(chǎn) 生法律效力，具有強制力、確定力和拘束力。大部 分行政行為都是單方行政行為。 雙方行政行為是指必須經(jīng)過行政主體和行政相對人

10、 雙方意思表示一致才能成立的行為。 2、區(qū)分意義 最高人民法院1991年的司法解釋將行政訴訟限定于 單方行為，而2000年的新司法解釋，將雙方行為的,行政合同納入了行政訴訟范圍。 （五）要式行政行為和非要式行政行為 1、概念 要式行政行為是指法律、法規(guī)規(guī)定必須具備某種方 式或形式才能產(chǎn)生法律效力的行政行為。 非要式行政行為是指法律沒有明確行政行為的具體 形式，行政機關(guān)根據(jù)實際需要作出的行政行為。 非要式行政行為在行政法上表現(xiàn)的情況不多， 一般出現(xiàn)在法律授予行政機關(guān)行使緊急權(quán)力的情 況，如行政機關(guān)緊急封鎖、戒嚴(yán)、交通管制等。只 要能夠向相對人表達(dá)這樣的意思，無論通過何形式,表現(xiàn)出來，都具有法律效力。 2、區(qū)分意義 與民事行為不同，行政行為原則上都是要式 的，不要式是例外。 因為行政行為大多是單方行為，其內(nèi)容為強 加某種義務(wù)或約束于社會或公民，如果缺少必要 的形式和程序，無法形成公共意志，也無法明確 其內(nèi)容。正因為行政行為的要式性，法律上對行 政行為就有許多形式和程序的要求，許多行政法 規(guī)則就是這種形式和程序要求的體現(xiàn)。行政機關(guān) 違反這些形式和程序的要