1、,買(mǎi)賣(mài)合同的簽訂及法律風(fēng)險(xiǎn)防范,主講人：胡青松 湖北松之盛（襄陽(yáng)）律師事務(wù)所,湖北松之盛（襄陽(yáng)）律師事務(wù)所,主要內(nèi)容,一、合同主體資格的審查 二、合同簽訂的形式 三、合同主要條款及設(shè)計(jì)要求 四、合同的訂立及變更,湖北松之盛（襄陽(yáng)）律師事務(wù)所,一、合同主體資格的審查,合同簽訂主體的分類 1、自然人 2、法人 3、其他組織 注意： 1、不能與沒(méi)有營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分公司簽訂合同，應(yīng)與其總公司簽訂合同簽。 2、個(gè)體工商戶應(yīng)與其營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的負(fù)責(zé)人為主體簽訂合同?？梢园褌€(gè)體工商戶的商號(hào)在負(fù)責(zé)人后標(biāo)注。,湖北松之盛（襄陽(yáng)）律師事務(wù)所,一、合同主體資格的審查,合同主體資格審查方法 1、對(duì)于法人與其他組織，最直接的方

2、法就是審驗(yàn)其營(yíng)業(yè)執(zhí)照、社團(tuán)登記證，組織代碼機(jī)構(gòu)證，稅務(wù)登記證。并保留相關(guān)的復(fù)印件（復(fù)印件應(yīng)加蓋公章）。 2、對(duì)于自然人，身份證、駕駛證，并保留相關(guān)的復(fù)印件（復(fù)印件應(yīng)由其本人簽名確認(rèn)）。 3、到企業(yè)現(xiàn)場(chǎng)去考察。,湖北松之盛（襄陽(yáng)）律師事務(wù)所,一、合同主體資格的審查,合同簽訂主體不適格的法律風(fēng)險(xiǎn)： 1、沒(méi)有主體資格簽訂的合同，為無(wú)效合同或者效力待定合同。 2、合同無(wú)效后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 3、效力待定合同，需要權(quán)利人的認(rèn)可，不認(rèn)可，為無(wú)效合同。,湖北松之盛（

3、襄陽(yáng)）律師事務(wù)所,二、合同簽訂的形式,合同形式是當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，也是合同內(nèi)容的外部載體。依照我國(guó)合同法的規(guī)定，合同的形式包括三種基本類型： （1）口頭形式；（2）書(shū)面形式；（3）其他形式。 但是，最能防范法律風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)是書(shū)面形式。 書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 律師建議：采用合同書(shū)或協(xié)議書(shū)的形式，特殊情況下，方采用傳真件。,湖北松之盛（襄陽(yáng)）律師事務(wù)所,二、合同簽訂的形式,關(guān)于合同的名稱： 1、合同還是協(xié)議？ 2、如何界定合同的性質(zhì)（即合同名稱與合同的內(nèi)容不一致時(shí)如何確定合同性質(zhì)）？ 3、意向性協(xié)議、補(bǔ)充

4、協(xié)議、解除變更合同的協(xié)議。,湖北松之盛（襄陽(yáng)）律師事務(wù)所,三、合同主要條款及設(shè)計(jì)要求,合同的主要條款 1、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； 2、標(biāo)的、數(shù)量； 3、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)與質(zhì)保； 4、價(jià)款及付款方式； 5、履行期限、地點(diǎn)和方式； 6、驗(yàn)收條款 7、違約責(zé)任條款； 8、合同解除或終止 9、爭(zhēng)議解決條款。,湖北松之盛（襄陽(yáng)）律師事務(wù)所,三、合同主要條款及設(shè)計(jì)要求,基本要求：簡(jiǎn)潔明確，杜絕矛盾與歧義。 案例： 1、“參”和“叁”銀行拒絕承兌 2、自相矛盾： 逾期付款的，每逾期一天按日萬(wàn)分之三支付違約金； 違反合同義務(wù)的，按合同價(jià)款總額的20%支付違約金。,湖北松之盛（襄陽(yáng)）律師事務(wù)所,三、合同主要條款及

5、設(shè)計(jì)要求,（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所 1、法人和其他組織 名稱全稱、法定代表人或負(fù)責(zé)人、地址、聯(lián)系方式。 2、自然人（個(gè)體工商戶） 姓名，身份證號(hào)碼，住址，聯(lián)系方式。個(gè)體工商戶應(yīng)寫(xiě)明商號(hào)。 原因： 1、保障合同簽訂主體的身份信息準(zhǔn)確無(wú)誤； 2、經(jīng)辦人辭職后方便接任者熟悉基本情況； 3、爭(zhēng)議發(fā)生后便于訴訟、仲裁等機(jī)構(gòu)送達(dá)文書(shū)。,湖北松之盛（襄陽(yáng)）律師事務(wù)所,三、合同主要條款及設(shè)計(jì)要求,（二）標(biāo)的、數(shù)量 1、標(biāo)的，即交易產(chǎn)品的名稱、規(guī)格、型號(hào)、品牌。一個(gè)公司生產(chǎn)的產(chǎn)品可能會(huì)有多種不同的規(guī)格、型號(hào)，有的公司甚至?xí)碛卸鄠€(gè)品牌。 2、數(shù)量，計(jì)量單位要寫(xiě)清楚。 3、對(duì)于長(zhǎng)期合作的客戶，簽訂一定期限

6、的合同，可能對(duì)標(biāo)的的具體規(guī)格、型號(hào) 、數(shù)量等不進(jìn)行約定，只是約定購(gòu)買(mǎi)公司系列產(chǎn)品。那么，在合同中就應(yīng)該約定買(mǎi)賣(mài)產(chǎn)品具體情況確定的方式。比如說(shuō)，在合同中約定對(duì)方下訂單，在訂單中對(duì)該批次產(chǎn)品的名稱、規(guī)格、型號(hào)、品牌、數(shù)量，以訂單為準(zhǔn)。（也有企業(yè)喜歡書(shū)面通知的形式，但不管如何，應(yīng)寫(xiě)明產(chǎn)品的名稱、規(guī)格、型號(hào)、品牌、數(shù)量）,湖北松之盛（襄陽(yáng)）律師事務(wù)所,三、合同主要條款及設(shè)計(jì)要求,訂單的交貨期非常緊，無(wú)法按期交貨，或者沒(méi)有相應(yīng)產(chǎn)品的庫(kù)存等等，若我們承諾交貨，必然違約，這種情況下如何處理？ 解決的方法： 我們可以在合同中約定，在收到訂單之日起*日內(nèi)可以對(duì)訂單提出異議。這樣我們就牢牢的把握了主動(dòng)權(quán)。異議也是

7、需要技巧的，不是簡(jiǎn)單的不同意，更為重要的是提出自己的想法，詢問(wèn)對(duì)方是否同意自己的方案。這實(shí)際上是一個(gè)新的要約，對(duì)方同意了，就是承諾。異議需要書(shū)面提出。,湖北松之盛（襄陽(yáng)）律師事務(wù)所,三、合同主要條款及設(shè)計(jì)要求,質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)與質(zhì)保條款； 目前產(chǎn)品的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)一般分為三類：一類是國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，一類是行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，還有就是廠家標(biāo)準(zhǔn)。 國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)有許多是強(qiáng)制性的，也有部分是倡導(dǎo)性的，行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，一般是倡導(dǎo)性的。廠家標(biāo)準(zhǔn)可能優(yōu)于國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，也可能劣于國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。只要不違反強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)就行。產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，是檢驗(yàn)產(chǎn)品是否合格的依據(jù)。 質(zhì)量保證的期限：約定應(yīng)明確。自什么時(shí)候開(kāi)始很重要。出廠之日，驗(yàn)收合格之日？質(zhì)保

8、期內(nèi)出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，使用人可以提出異議。 質(zhì)保期內(nèi)的義務(wù)：維修、更換、退貨。多用維修，少更換。無(wú)退貨,湖北松之盛（襄陽(yáng)）律師事務(wù)所,三、合同主要條款及設(shè)計(jì)要求,價(jià)款及付款時(shí)間、方式； 作為負(fù)責(zé)銷售的人員，可能最關(guān)心的就是產(chǎn)品能賣(mài)多少錢(qián)，什么時(shí)候能夠回款了。 1、涉及多種產(chǎn)品的，應(yīng)明確約定單價(jià)。 2、單價(jià)或總價(jià)是否含稅，應(yīng)明確約定。 3、付款時(shí)間界點(diǎn)應(yīng)確定至日。 “春節(jié)前”、 甲方收到貨物后及時(shí)付款”、“檢驗(yàn)合格后付款” 甲方收到貨物之日起_日內(nèi)付款”或者“檢驗(yàn)合格后_日內(nèi)付款” 4、付款方式 能夠款到發(fā)貨、一次性付款、分期付款 防范風(fēng)險(xiǎn)：支付預(yù)付款或定金。 5、與長(zhǎng)期合作客戶的合同中，應(yīng)明確約定

9、結(jié)算方式。,湖北松之盛（襄陽(yáng)）律師事務(wù)所,三、合同主要條款及設(shè)計(jì)要求,履行期限、地點(diǎn)和方式、履行費(fèi)用； 1、履行期限，即什么時(shí)候交貨，時(shí)間界點(diǎn)應(yīng)確定至日。如果沒(méi)有約定履行期限或履行期限不明確的，則需要雙方協(xié)商簽訂補(bǔ)充協(xié)議，協(xié)議不成的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 2、履行方式和地點(diǎn)：是賣(mài)方送貨上門(mén)，還是買(mǎi)方提貨，履行地點(diǎn)在襄陽(yáng)還是在其他什么地方，都是需要明確的。 3、履行費(fèi)用：運(yùn)費(fèi)、裝卸貨的費(fèi)用，應(yīng)該明確約定。履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)沒(méi)有約定或約定不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。,湖北松之盛（襄陽(yáng)）律師事務(wù)所,三、合同主要條款及設(shè)計(jì)要求,驗(yàn)收條款 1、買(mǎi)方有及

10、時(shí)檢驗(yàn)貨物的義務(wù)。我們可以在合同中約定檢驗(yàn)的期間，當(dāng)場(chǎng)檢驗(yàn)、一日內(nèi)、三日內(nèi)或者更長(zhǎng)的時(shí)間，可以根據(jù)賣(mài)方的需要及雙方協(xié)商的情況去確定。 2、買(mǎi)方發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，有通知義務(wù)。我們可以在合同中約定買(mǎi)方應(yīng)該什么時(shí)候通知或提出異議。 3、如果沒(méi)有檢驗(yàn)期間的規(guī)定，相當(dāng)于給了二年的時(shí)間給對(duì)方。,湖北松之盛（襄陽(yáng)）律師事務(wù)所,三、合同主要條款及設(shè)計(jì)要求,違約責(zé)任條款； 1、違約責(zé)任的主要形式 I、繼續(xù)履行 II、賠償損失（損害賠償） 、支付違約金 、其他補(bǔ)救措施 2、買(mǎi)賣(mài)合同中，作為賣(mài)方，應(yīng)關(guān)注兩點(diǎn)： 其一，買(mǎi)方逾期付款的違約責(zé)任； 其二，買(mǎi)方擅自解除合同的違約責(zé)任。,湖北松之盛（襄陽(yáng)）律師事務(wù)所,三、合同主要

11、條款及設(shè)計(jì)要求,合同解除或終止 1、合同解除是合同終止的一種，一般合同約定的均是合同解除的情況。 2、當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。 3、合同解除是非常嚴(yán)重的事情，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。所以，不要隨便約定合同解除的情況。 4、另外，當(dāng)事人可以在合同中約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。,湖北松之盛（襄陽(yáng)）律師事務(wù)所,三、合同主要條款及設(shè)計(jì)要求,爭(zhēng)議解決條款 1、為什么要約定爭(zhēng)議解決條款？ 2、怎樣約定？ I、協(xié)議管轄

12、合同的雙方當(dāng)事人可以在書(shū)面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。 延伸，可以約定甲方所在地，或者約定乙方所在地。 在選擇“合同簽訂地”時(shí)，在合同中應(yīng)寫(xiě)明合同簽訂地； 在選擇原告或被告所在地時(shí)，考慮作為原、被告的機(jī)率。 不得同時(shí)選擇兩個(gè)及以上。只能五選一。 II、仲裁條款 選擇的仲裁機(jī)構(gòu)是存在的 選擇的仲裁機(jī)構(gòu)只能是一個(gè) 仲裁事項(xiàng)屬于法律規(guī)定的范圍 明確仲裁地點(diǎn)及仲裁規(guī)則 、法院管轄與仲裁的選擇 仲裁耗時(shí)較短，三個(gè)月內(nèi)會(huì)出仲裁裁決；法院判決一般需要六個(gè)月甚至更長(zhǎng)； 仲裁實(shí)行一裁終局，法院判決可上訴、申請(qǐng)?jiān)賹彛?仲裁程序中申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全、執(zhí)行等都需要通過(guò)法院，沒(méi)有法院方便； 注意“或裁或?qū)彙痹瓌t。不能既選仲裁又選擇法院管轄。,湖北松之盛（襄陽(yáng)）律師事務(wù)所,四、合同簽字與蓋章及合同變更,1、公章名稱與合同主體名稱一致； 2、合同簽字人不是法定代表人或負(fù)責(zé)人時(shí)，一般應(yīng)查看授權(quán)委托書(shū)； 3、辦公場(chǎng)所蓋章；（稍微正規(guī)的企業(yè)，是不會(huì)讓人帶著公章到處跑的） 4、騎縫章，頁(yè)簽 5、合同變更應(yīng)簽訂書(shū)面協(xié)議，不宜在合同中直接修改，即使直接修改，應(yīng)由雙方在修改部位簽字或蓋章。 6、應(yīng)保存合同履行過(guò)程中雙方往來(lái)函件、備忘錄、會(huì)議記錄、傳真，甚至電話記錄、電子郵件