1、,主 講：吳敏 湖南淡遠律師事務(wù)所,企業(yè)法律顧問服務(wù)之 法律講座,法律基礎(chǔ)知識培訓(xùn),一、公民的權(quán)利與義務(wù) 二、權(quán)利受損的救濟途徑 三、合同法必備基礎(chǔ)知識 四、商業(yè)秘密的保護與競業(yè)禁止,公民的權(quán)利和義務(wù),一、公民的基本權(quán)利與義務(wù),1、公民的權(quán)利與義務(wù) 公民的權(quán)利：通常是指憲法和法律規(guī)定公民享有的權(quán)益。 公民的義務(wù)：通常是指憲法和法律規(guī)定的公民必須履行的責(zé)任。 2、公民的基本權(quán)利與基本義務(wù) 憲法規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)是公民的基本權(quán)利和基本義務(wù)。,在我國，公民享有法律規(guī)定的各項權(quán)利，同時也要履行法律規(guī)定的各項義務(wù)。,1、公民享有的哪些權(quán)利，履行哪些義務(wù)？哪些既是權(quán)利又是義務(wù)？ 2、我們作為公民還享有哪些權(quán)

2、利、履行哪些義務(wù)？,3、公民的基本權(quán)利的分類,（1）、平等權(quán)利 即所有公民，在法律面前一律平等。,（2）、政治權(quán)利與自由 如選舉權(quán)和被選舉權(quán)，言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威的自由。,（3）、人身自由權(quán)利 如公民的人身自由、人格尊嚴、住宅不受侵犯的權(quán)利。,（4）、社會生活權(quán)利 如宗教信仰自由權(quán)利、教育科學(xué)文化權(quán)利和自由、婦女兒童權(quán)利等。,（5）、社會經(jīng)濟權(quán)利 如勞動權(quán)、勞動者的休息權(quán)、退休人員的生活保障權(quán)、財產(chǎn)權(quán)和財產(chǎn)繼承權(quán)等。,4、公民的基本義務(wù)的分類,（1）、對國家履行的義務(wù) 如維護祖國統(tǒng)一和民族團結(jié)，維護國家安全、榮譽和利益，依法服兵役，依法納稅等。,（2）、對社會履行的義務(wù) 如遵守公

3、共秩序、遵守勞動紀(jì)律、尊重社會公德，愛護公共財產(chǎn)等。,（3）、對家庭履行的義務(wù) 如夫妻雙方實行計劃生育，父母撫養(yǎng)教育未成年子女，成年子女贍養(yǎng)父母等。,春種一粒粟，秋收萬顆子。四海無閑田，農(nóng)夫猶餓死。,在古代：權(quán)利與義務(wù)是分離的,在當(dāng)代：權(quán)利與義務(wù)是統(tǒng)一的,民事權(quán)利即法律為保障民事主體實現(xiàn)其利益和尊嚴而允許其行為的界限。 包括：人格權(quán)、物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)等。民事合同行為也會產(chǎn)生債權(quán)等民事權(quán)利，在規(guī)范民事主體權(quán)利的同時，法律還規(guī)定了民事權(quán)利主體的公力（訴訟、仲裁）和自力（調(diào)解、協(xié)商的救濟方法。,1、公民的權(quán)利與義務(wù)是相互依存的、密不可分的。,公民權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一,2、公民的權(quán)利與義務(wù)是相互相成

4、、相互促進的。,正確行使權(quán)利 忠誠履行義務(wù) 為國家作出貢獻,國家才能 更加富強,才能提供更好條件來保障公民的權(quán)利,1、公民的權(quán)利與義務(wù)是相互依存的、密不可分的。,公民權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一,2、公民的權(quán)利與義務(wù)是相輔相成、相互促進的。,3、公民的某些權(quán)利與義務(wù)是一致的。,法定義務(wù)：憲法和法律規(guī)定公民必須履行的。 道德義務(wù)：社會成員依據(jù)社會道德規(guī)范，自覺自愿地承擔(dān)對他人、對社會的道德責(zé)任。 1、聯(lián)系：有些道德義務(wù)被國家認可為法律規(guī)范，即成為法定義務(wù)。 2、區(qū)別：法定義務(wù)是必須履行的；道德義務(wù)是應(yīng)該履行的。,公民維護自己權(quán)利時應(yīng)做到：,1、依法享有權(quán)利,2、依法行使權(quán)利,3、尊重他人權(quán)利,公民自覺履行義

5、務(wù)應(yīng)做到：,（1）法律鼓勵的積極去做,社會主義道德所提倡的，如樂于助人、拾金不昧、保護環(huán)境、植樹造林等,（2）法律要求的必須去做,法律明確規(guī)定的，如依法納稅、受教育、撫養(yǎng)教育未成年子女、成年子女贍養(yǎng)父母等,（3）法律禁止的堅決不做,如販毒、吸毒、傳播淫穢物品、酒后駕車、貪污受賄、行賄等,權(quán)利受損救濟途徑,1、自行協(xié)商、和解 2、人民調(diào)解 3、消協(xié) 4、仲裁 5、訴訟,合同的成立,合同法第32條：當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。 雙方也可以自由約定必須經(jīng)過簽字和蓋章同時具備，合同才成立。在簽合同時候應(yīng)小心，要對合同文字進行詳細閱讀，以免釀成大錯。,一、民事合同

6、的概念 合同平等主體的自然人、法人、經(jīng)濟組織之間產(chǎn)生、變更、終止其民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的契約和民事行為。 合同形式口頭、書面（包括：信件、傳真、電子郵件、電子數(shù)據(jù)）、民事行為。銀行業(yè)務(wù)合同須書面，現(xiàn)代銀行業(yè)務(wù)普遍電子化后，必須書面?zhèn)浞荩?合同訂立：雙方自愿，意思表示一致，（過程：要約邀請、要約、反要約、承諾）且形式內(nèi)容合法。 合同成立認定：雙方簽字或蓋章、確認、實際履行；,1，法定條款：如銀行貸款合同的“借款金額、期限、用途、利率、違約責(zé)任”等； 2，特別條款：格式條款中與普通條款相比較，增加對方義務(wù)，免除自己責(zé)任的條款，法律規(guī)定必須特別告知否則不產(chǎn)生效力。如“理財合同”,3，格式條款為提高工作效

7、率，商事合同法許可一方事先擬定的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)合同。為保護對方的利益，法律規(guī)定發(fā)生文字解釋異議時，最后適用對非擬定方有利的解釋。 4，合同的履行是指全面的履行。法律同時賦予當(dāng)事人“同時履行、先履行的抗辯權(quán)”和“不安抗辯權(quán)”。另外為了保障債權(quán)人的利益，特別規(guī)定了“代位權(quán)”和“撤銷權(quán)”。,合同法第74條：因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 這個法律術(shù)語就是撤銷權(quán)。,法律規(guī)定，應(yīng)該先履行義務(wù)的合同一方，如果有確切證據(jù)證明對方

8、經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形的，可以中止履行。 這個法律術(shù)語叫做“不安抗辯權(quán)”。,沒有文字，沒有語言，合同就可以成立,一般認為，合同必須要有“白紙黑字”才能成立，最起碼也要通過語言溝通才能成立。否則怎么確定雙方的權(quán)利義務(wù)？ 默示合同、事實契約、事實合同 合同法解釋第2條：當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認定是以“其他形式”訂立的合同。,在沒有簽訂合同的情況下，如果你想證明合同成立，請盡量收集一些相關(guān)事實證據(jù)，通過推定也可能讓合同成立；如果你想否認合

9、同，雖然雙方并沒有書面的合同證據(jù)，也不要太得意，合同在某種情況下是有可能被推定成立的。,在實踐中，我們建議凡是合同都要形成書面協(xié)議，否則扯皮也是麻煩事。,霸王別“急”,合同法第39條：采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬訂，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。,合同法第40條：提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。 合同中隱藏了偏重某些公司利益保護的條款，俗稱“霸王條款”。 一個關(guān)于格式

10、條款無效的案例,如果你企圖設(shè)置一些偏重保護自己利益的條款，想做“霸王”，那就不要心急，一定要充分提醒對方注意合同條款，不要故意瞞著對方，如不與對方進行協(xié)商，隨意設(shè)定這些“霸王條款”，即使對方簽了字，也可能徒勞； 如果你是“霸王條款”的接受者，切記，盡可能保留對方?jīng)]有充分警示你，也不和你協(xié)商的證據(jù)，以便在起訴對方時告倒對方。,表見代理即行為人沒有代理權(quán)；或超越代理權(quán)或代理權(quán)被終止、喪失后行為人仍然以被代理人的名義與他人訂立合同，而相對人有理由相信行為人有代理權(quán)，這樣表見代理行為構(gòu)成。其法律后果：由被代理人承擔(dān)履行、無效及后果法律責(zé)任。,表見代理與職務(wù)行為,前者是無權(quán)代理的一種，但又與無權(quán)代理有所

11、區(qū)別，后者是一種代表行為，不屬于代理范疇；前者大部分代理雙方之間平等的主體，雙方系相互獨立的，只是無代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止的代理，合同相對人必須是善意無過失的，且有理由相信其有代理權(quán)，后者則是在單位任職的員工按照職務(wù)要求代表單位履行職責(zé)，雙方具有人身隸屬關(guān)系，職員的行為無獨立性。,法條鏈接,合同法第49條：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。,我有理由相信，你不認都不行,案例分析 離職經(jīng)理簽字 的合同，如果原公司不承認，合同是否當(dāng)然無效？ 運用表見代理最關(guān)鍵是在于如何確定“有理由相信”。典型例子包括：公司

12、將蓋了章的空白合同、空白業(yè)務(wù)介紹信交給個人，被人拿去隨便使用；公司對業(yè)務(wù)經(jīng)理的行為一直認可并形成了交易慣例。,商業(yè)秘密與競業(yè)禁止,按照中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法第十條規(guī)定，商業(yè)秘密是指“不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。”以及國家工商行政管理局頒布的關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定中列舉了商業(yè)秘密包含的項目：設(shè)計；程序；產(chǎn)品配方；制作工藝；制作方法；管理決策；客戶名單；貨源情報；產(chǎn)銷策略；招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等等方面。,根據(jù)我國反不正當(dāng)競爭法對商業(yè)秘密的定義，商業(yè)秘密主要包括兩大類 ：一類是技術(shù)信息；另一類是經(jīng)營信息。經(jīng)營信息

13、是指技術(shù)信息以外的能夠給權(quán)利人帶來競爭優(yōu)勢的用于經(jīng)營的各類信息。管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略等等都是典型的經(jīng)營信息。,（1） 產(chǎn)品 企業(yè)自行開發(fā)的產(chǎn)品，既沒有申請專利，也還沒有正式投入市場之前，尚處于秘密狀態(tài)，它就是一項商業(yè)秘密。即使產(chǎn)品本身不是秘密，它的組成部分或組成方式也可能是商業(yè)秘密。 （2） 配方 工業(yè)配方、化學(xué)配方、藥品配方等是商業(yè)秘密的一種常見形式，甚至化妝品配方，其中各種含量的比例也屬于商業(yè)秘密。 （3） 工藝程序 有時幾個不同的設(shè)備，盡管其本身屬于公知范疇，但經(jīng)特定組合，產(chǎn)生新工藝和先進的操作方法，也可能成為商業(yè)秘密。許多技術(shù)訣竅就屬于這一類型的商業(yè)秘密。,（4） 機

14、器設(shè)備的改進 在公開的市場上購買的機器、設(shè)備不是商業(yè)秘密，但是經(jīng)公司的技術(shù)人員對其進行技術(shù)改進，使其具有更多用途或效率更高，那么這個改進也是商業(yè)秘密。 （5） 研究開發(fā)的有關(guān)文件 記錄了研究和開發(fā)活動內(nèi)容的文件，這類文件就是商業(yè)秘密。如藍圖、圖樣、實驗結(jié)果、設(shè)計文件、技術(shù)改進后的通知、標(biāo)準(zhǔn)件最佳規(guī)格、檢驗原則等，都是商業(yè)秘密。,（6） 公司內(nèi)部文件 與公司各種重要經(jīng)營活動有關(guān)聯(lián)的文件，也是商業(yè)秘密。如采購計劃、供應(yīng)商清單、銷售計劃、銷售方法、會計財務(wù)報表、分配方案等都是企業(yè)的“商業(yè)秘密”。它們?nèi)舯桓偁帉κ种?，都會產(chǎn)生不良后果。 （7） 符合要件的客戶情報等經(jīng)營信息 客戶清單是商業(yè)秘密中非常重

15、要的一個組成部分，若被競爭對手知悉，顧客將會受到引誘或騷擾，從而阻礙公司的正?；顒?。,商業(yè)秘密中的客戶名單，一般是指客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式以及交易的習(xí)慣、意向、內(nèi)容等構(gòu)成的區(qū)別于相關(guān)公知信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊，以及保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系的特定客戶。 以上所述的幾種情況，只是商業(yè)秘密中常見的一些類型。也可以說，商業(yè)秘密是一種“信息”，凡是對公司有利，能在競爭中獲勝，并經(jīng)公司有意加入保密的“信息”，并采取了保密措施的，也就是說符合“三性”（實用性、秘密性、保密性）要求的，都是商業(yè)秘密。,商業(yè)秘密的構(gòu)成要件（1）不為公眾所知悉。知悉該技術(shù)的人是有限的、特定的，并不為公眾所知

16、曉，該技術(shù)不能從公開渠道直接獲得。即對于那些已為社會公知公用的普通技術(shù)和經(jīng)營方法，則不在商業(yè)秘密之例。 （2）能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益商業(yè)秘密必須能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，能為權(quán)利人在競爭中帶來優(yōu)勢。如果一項技術(shù)無任何與眾不同之處，不會讓使用者擁有任何競爭優(yōu)勢，它便沒有競爭價值。 （3）權(quán)利人采取了保密措施權(quán)利人采取的保密措施，是防止第三人獲取信息的措施和要求雇員、必要的生意伙伴保密的措施。商業(yè)秘密權(quán)利人之所以對其采取保護措施，必然是由于這樣做對權(quán)利人來說是有益的。這里所說的保密措施，是指所有人依據(jù)具體情勢而采取的合理的措施，,商業(yè)秘密的保護模式,合同法對商業(yè)秘密的保護 合同法是保護商業(yè)秘密的最初

17、階段所采取的立法模式，它尋求在雇主與雇員之間、制造商和經(jīng)銷商之間、企業(yè)的各合作方之間以及其它各種貿(mào)易關(guān)系各方之間確認保密關(guān)系和契約關(guān)系。 合同法將合同雙方當(dāng)事人保守商業(yè)秘密的義務(wù)法定化，通過規(guī)定合同當(dāng)事人對商業(yè)秘密的保密責(zé)任，實現(xiàn)對商業(yè)秘密的保護。如果合同當(dāng)事人泄漏或者不正當(dāng)?shù)厥褂?，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。保密關(guān)系可以由合同設(shè)定，也可以由雙方之間存在的特定貿(mào)易關(guān)系推定。但是，合同法的保護具有局限性，合同僅對合同當(dāng)事人有約束力，對合同以外的其它人的侵害行為無法主張權(quán)利。,刑法對商業(yè)秘密的保護。刑法第219條第一款規(guī)定，下列行為屬于侵犯商業(yè)秘密的行為：（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取

18、權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。 根據(jù)以上規(guī)定，以不正當(dāng)手段獲取他人商業(yè)秘密、披露、使用或者允許他人使用以不正當(dāng)手段獲取的商業(yè)秘密，違反法定或者違反權(quán)利人的保密要求披露、使用或者允許他人使用其所合法掌握的商業(yè)秘密的，以上三種行為均系侵犯商業(yè)秘密的行為。 根據(jù)上述法條規(guī)定：構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：,案例分析,是否可以和老東家對著干 勞動合同法第23條：用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。對負有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)給予勞動者