1、司法考試民法復(fù)習(xí)與大綱解析,張麗芬,張麗芬 北京大學(xué)法學(xué)院民商法碩士 司考成績(jī)420分 師從國家司法考試命題專家錢老師 學(xué)易司法頻道高級(jí)輔導(dǎo)成員,一、07年民法真題的簡(jiǎn)析 二、08年民法大綱解析 三、歷年民法高頻考點(diǎn) 四、民法如何獲得高分,一、07年民法真題的簡(jiǎn)析,考查分?jǐn)?shù)：99分重要性仍需重視 試題難度與往年持平 內(nèi)部分配相對(duì)穩(wěn)定。合同法是大頭、民總和物權(quán)其次 08年通過率不會(huì)太低,07年1某酒店客房?jī)?nèi)備有零食、酒水供房客選用，價(jià)格明顯高于市場(chǎng)同類商品。房客關(guān)某缺乏住店經(jīng)驗(yàn)，又未留意標(biāo)價(jià)單，誤認(rèn)為系酒店免費(fèi)提供而飲用了一瓶洋酒。結(jié)帳時(shí)酒店欲按標(biāo)價(jià)收費(fèi)，關(guān)某拒付。下列哪一選項(xiàng)是正確的？ A關(guān)某

2、應(yīng)按標(biāo)價(jià)付款 B關(guān)某應(yīng)按市價(jià)付款 C關(guān)某不應(yīng)付款 D關(guān)某應(yīng)按標(biāo)價(jià)的一半付款,07年2甲被乙打成重傷，支付醫(yī)藥費(fèi)5萬元。甲與乙達(dá)成如下協(xié)議：乙向甲賠償醫(yī)藥費(fèi)5萬元，甲不得告發(fā)乙。甲獲得5萬元賠償后，向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，后乙被判刑。下列哪一選項(xiàng)是正確的？ A甲、乙之間的協(xié)議有效 B因甲乘人之危，乙有權(quán)撤銷該協(xié)議 C甲、乙之間的協(xié)議無效 D乙無權(quán)要求甲返還該5萬元賠償費(fèi),二、08年民法大綱解析,刪除了16個(gè)考點(diǎn)，增加了11個(gè)考點(diǎn) 刪除純理論性的內(nèi)容，如合同的分類、民法的淵源、習(xí)慣法、取得時(shí)效等 增加考點(diǎn)民事法律行為的概念和特征、物權(quán)法的內(nèi)容,民事法律行為的概念和特征,以意思表示為核心； 發(fā)生當(dāng)事人意欲發(fā)

3、生的私法上的效果； 合法行為。,所有權(quán)的概念和特征 國家所有權(quán),物權(quán)法第五章 集體所有權(quán) 私人所有權(quán)和法人所有權(quán) 業(yè)主建筑物區(qū)分所有權(quán)，重點(diǎn)掌握的內(nèi)容 因主物轉(zhuǎn)讓從物的所有權(quán)歸屬與孳息所有權(quán)的歸屬,國家所有權(quán),專有客體礦藏、水流、海域、國防資產(chǎn)、城市土地、無線電頻譜資源。 水流，自然形成的徑流。不同于水面，水面是誰開發(fā)誰享有 依法屬于國家所有的自然資源，所有權(quán)可以不登記。 管理機(jī)關(guān)占有、使用和依法處分，無收益； 事業(yè)單位占有、使用、依法收益和處分； 國家對(duì)國家出資的企業(yè)享有出資人權(quán)益，即資產(chǎn)收益、重大決策以及選擇經(jīng)營管理者的權(quán)利,集體所有權(quán),集體所有權(quán)的客體物權(quán)法58條。 集體所有權(quán)的行使59

4、條。哪些事項(xiàng)需要全體村民集體決定？四項(xiàng)。土地的承包方案、土地承辦方案的調(diào)整方案、土地補(bǔ)償費(fèi)的使用和分配方案、集體出資的企業(yè)所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓。,業(yè)主建筑物區(qū)分所有權(quán),專有權(quán)，考點(diǎn)物權(quán)法71條、77條，業(yè)主對(duì)其建筑物專有部分享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。但是不是絕對(duì)的，其行使權(quán)利不得危及建筑物的安全，不得損害其他業(yè)主的合法權(quán)益。生活用房改成經(jīng)營性用房的，是否可以？除遵守法律、法規(guī)以及管理規(guī)約外，還需經(jīng)過相鄰業(yè)主的同意。 共有權(quán)電梯、過道、外墻、樓頂?shù)葐栴}。外墻用作廣告的，廣告費(fèi)用的問題。 新的物權(quán)法加強(qiáng)了對(duì)車位和車庫的規(guī)定，應(yīng)重點(diǎn)掌握。車位有兩種，規(guī)劃車位，由當(dāng)事人通過出售、附贈(zèng)或者出租等方式約定

5、，遵從約定，是合同法解決的問題；利用綠地、道路改建的車位，歸業(yè)主共有。 管理權(quán)，掌握物權(quán)法76條，由業(yè)主共同決定的事項(xiàng)中，哪些需要兩個(gè)2/3以上同意，即專有面積和業(yè)主人數(shù)的2/3以上同意。包括籌借和使用維修基金、改建或重建建筑物及其附屬設(shè)施。 79條，維修資金。屬于業(yè)主共有，經(jīng)業(yè)主共同決定，即兩個(gè)2/3以上通過，可以用于電梯、水箱等共有部分的維修,三、高頻考點(diǎn),1、民事法律事實(shí)與法律關(guān)系 民事法律事實(shí)，是指引起民事權(quán)利、義務(wù)產(chǎn)生、變更和消滅的原因。即法律事實(shí)與法律關(guān)系是因和果的關(guān)系 。 民事法律事實(shí) 民事法律關(guān)系 民事法律關(guān)系， 主體平等；由民事法律規(guī)定所調(diào)整；以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容；隨著民事法律事

6、實(shí)的發(fā)生而產(chǎn)生,（2006年1）下列哪種情形成立民事法律關(guān)系？ A 甲與乙約定某日商談合作開發(fā)房地產(chǎn)事宜 B 甲對(duì)乙說，如果你考上研究生，我就嫁給你 C 甲不知乙不勝酒力而極力勸酒，致乙酒精中毒住院治療 D 甲應(yīng)同事乙之邀請(qǐng)前往某水庫游泳，因抽筋溺水身亡 （02年14）某縣政府為鼓勵(lì)縣屬酒廠多創(chuàng)稅利，縣長與酒廠廠長簽訂合同約定：酒廠如果完成年度稅收100萬的指標(biāo)，第二年廠長和全場(chǎng)職工都可以加兩級(jí)工資。該合同屬于什么性質(zhì)的行為？ A無效民事法律行為 B無效民事法律行為 C附條件民事法律行為 D不屬于民事法律行為 注：不符合民事法律關(guān)系的第一個(gè)特征主體地位平等。本題中雙方是不平等的，它是一個(gè)行政合

7、同。,2、意思表示,07年多選第51題：下列哪些情形構(gòu)成意思表示？ 甲對(duì)乙說：我兒子如果考上重點(diǎn)大學(xué)，我一定請(qǐng)你喝酒 潘某在尋物啟事中稱，愿向送還失物者付酬金500元 孫某臨終前在日記中寫道：若離人世，愿將個(gè)人藏書贈(zèng)與好友汪某 何某向一臺(tái)自動(dòng)售貨機(jī)投幣購買飲料,3、權(quán)利的分類,從權(quán)利的作用來看，分為支配權(quán)、請(qǐng)求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán) 重點(diǎn)：形成權(quán) 形成權(quán)的行使并不是必須采用作為的方式 效力待定合同中第三人的催告權(quán)不是形成權(quán)沒有 債權(quán)人撤銷權(quán)不是形成權(quán)有爭(zhēng)議，德國、臺(tái)灣地區(qū)以及我國大陸都有爭(zhēng)論，題目出現(xiàn)的可能性不大，05年考題中答案沒有選，屬出題失誤 形成權(quán)不受訴訟時(shí)效的限制,（03年34）在行為人

8、進(jìn)行的下列行為中，哪些屬行使形成權(quán)的行為？ A、被代理人對(duì)越權(quán)代理進(jìn)行追認(rèn) B、監(jiān)護(hù)人對(duì)限制民事行為能力人純獲利益的合同進(jìn)行追認(rèn) C、受遺贈(zèng)人于知道受贈(zèng)的期限內(nèi)未作受贈(zèng)的意思表示 D、承租人擅自轉(zhuǎn)租，出租人作出解除合同的意思表示。 （04年1）下列關(guān)于民事權(quán)利的表述哪一個(gè)是錯(cuò)誤的？ A、抵銷權(quán)是一種形成權(quán) B、知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種支配權(quán) C、債券請(qǐng)求權(quán)不具有排他性 D、支配權(quán)不存在對(duì)應(yīng)義務(wù),人身權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán),在司法考試中，不直接考哪些權(quán)利屬于人身權(quán)，哪些屬于財(cái)產(chǎn)權(quán)，而通過與侵權(quán)責(zé)任的認(rèn)定間接得到考察。 侵害人格權(quán)原則上承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任，例外，造成財(cái)產(chǎn)損害的，財(cái)產(chǎn)損害賠償責(zé)任 侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)原則上承擔(dān)財(cái)

9、產(chǎn)損害賠償責(zé)任，例外，具有人格象征意義的紀(jì)念物品，精神損害賠償。,（2003年47）某廣告公司于金某出差時(shí)，在金某房屋的院墻上刷寫了一條婦女衛(wèi)生巾廣告，金某1個(gè)月后，回來，受到他人恥笑，遂向廣告公司交涉，該案應(yīng)如何處理？ A、廣告公司應(yīng)恢復(fù)原狀 B、廣告公司應(yīng)賠償其精神損害 C、廣告公司應(yīng)向金某支付使用院墻一個(gè)一個(gè)月的費(fèi)用 D、廣告公司應(yīng)為金某恢復(fù)名譽(yù),3、善意取得,*適用對(duì)象：動(dòng)產(chǎn)物權(quán)+不動(dòng)產(chǎn)物權(quán) *適用條件：第三人為善意不知或不應(yīng)知其無權(quán)處分 *支付了合理的對(duì)價(jià) *完成了公示動(dòng)產(chǎn)交付、不動(dòng)產(chǎn)登記。,注意：遺失物的善意取得物權(quán)法107條所有權(quán)人或其他權(quán)利人有權(quán)選擇 或：直接要求無處分權(quán)人賠償

10、 或：自知道或應(yīng)當(dāng)知道受讓人之日起2年內(nèi)，從受讓人 A、原則上，無償取回 B、受讓人通過拍賣、有經(jīng)營資格的出賣人處取得，支付費(fèi)用后，取回。再有權(quán)向無處分權(quán)人追償。,07年單選第10題： 下列哪一種情況下，善意第三人不能依據(jù)善意取得制度取得相應(yīng)物權(quán)？ 、保留所有權(quán)的動(dòng)產(chǎn)買賣中，尚未付清全部?jī)r(jià)款的買方將其占有的標(biāo)的物賣給不知情的第三人 、電腦的承租人將其租賃的電腦向不知情的債權(quán)人設(shè)定質(zhì)權(quán) 、動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)人擅自將質(zhì)物轉(zhuǎn)質(zhì)于不知情的第三人 、受托代為轉(zhuǎn)交某一物品的人將該物品贈(zèng)與不知情的第三人,4、訴訟時(shí)效,*效力：勝訴權(quán)消滅，實(shí)體權(quán)仍然存在 *當(dāng)事人自愿履行的，不可訴請(qǐng)返還。 *權(quán)利人不喪失起訴權(quán)，法院應(yīng)

11、予以受理，查明無中止、中斷事由后，駁回訴訟請(qǐng)求 *具有強(qiáng)制性，當(dāng)事人不得約定排除或者變更其適用,5、法人的有關(guān)理論,（1） 法人超越經(jīng)營范圍訂立合同的效力 除特許經(jīng)營、限制經(jīng)營行業(yè)外，有效【合同法解釋一第10條】 & 2002年15 裝修公司甲在完成一項(xiàng)工程后，將剩余的木地板、廚衛(wèi)用具等賣給了物業(yè)管理公司乙，但甲營業(yè)執(zhí)照上的核準(zhǔn)經(jīng)營范圍并無銷售木地板、廚衛(wèi)用具等業(yè)務(wù)。甲乙的買賣行為法律效力如何？ A、屬于有效法律行為 B、屬于無效民事行為 C、屬于可撤銷民事行為 D、屬于效力待定民事行為,（2）法人分立時(shí)的債務(wù)承擔(dān) 注意：分立時(shí)內(nèi)部債務(wù)分擔(dān)協(xié)議對(duì)內(nèi)有效，但對(duì)外無效，即分立后承擔(dān)連帶責(zé)任 200

12、0年18 某區(qū)政府工業(yè)主管部分作出決定，把所屬的A公司的兩個(gè)業(yè)務(wù)部分出再設(shè)B公司和C公司，并在決定中明確該公司以前所負(fù)的債務(wù)由新設(shè)的B公司承擔(dān)，A公司原欠李某貸款5萬元，現(xiàn)李某要求償還，你認(rèn)為該債務(wù)應(yīng)當(dāng)如何處理？ A、由B公司承擔(dān)債務(wù) B、由A、B、C三個(gè)公司分別承擔(dān)債務(wù) C、由A公司承擔(dān)債務(wù) D、由A、B、C三個(gè)公司連帶承擔(dān)責(zé)任,6、一般保證與連帶責(zé)任保證,當(dāng)事人沒有約定的，連帶。 一般保證人享有先訴抗辯權(quán)。不是絕對(duì)的，有限制擔(dān)保法17條、擔(dān)保法解釋25 （一）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的； （二）債務(wù)人下落不明、移居境外，且無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行； （三）人民法院受理債務(wù)

13、人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的； （四）保證人以書面方式放棄其先訴抗辯權(quán)的。,【2003-36】出現(xiàn)下列何種情形時(shí)，一般保證的保證人不得行使先訴抗辯權(quán)？ （AC） A、債務(wù)人被宣告失蹤，且無可執(zhí)行的財(cái)產(chǎn) B、債務(wù)人移居國外，但國內(nèi)有其購買現(xiàn)由親屬居住的住宅 C、債務(wù)人被宣告破產(chǎn)，中止執(zhí)行程序的 D、保證人曾以書面方式向主合同當(dāng)事人以外的第三人表示放棄現(xiàn)訴抗辯權(quán),擔(dān)保物權(quán)和保證實(shí)現(xiàn)的順序 締約過失 （如果時(shí)間允許的話）,三、民法如何獲得高分？,得民法者得司考從態(tài)度上對(duì)民法特別重視 （一）研究真題 1、有助于我們把握復(fù)習(xí)的方向 2、重者恒重 高重復(fù)率 3、通過真題訓(xùn)練我們的應(yīng)試式思維,形成權(quán)的重復(fù)考查

14、,（03年34）在行為人進(jìn)行的下列行為中，哪些屬于行使形成權(quán)的行為？ 被代理人對(duì)越權(quán)代理進(jìn)行追認(rèn) 監(jiān)護(hù)人對(duì)限制民事行為能力人純獲利益的合同進(jìn)行追認(rèn) 受遺贈(zèng)人于知道受贈(zèng)的期限內(nèi)未作受贈(zèng)的意思表示 承租人擅自轉(zhuǎn)租，出租人作出解除合同的意思表示。 （05年58）下列關(guān)于民事權(quán)利中的形成權(quán)的表述，哪些是正確的？ A、形成權(quán)只能通過明示方式行使 B、效力待定合同中相對(duì)人的催告權(quán)并非形成權(quán) C、債權(quán)人撤銷權(quán)屬形成權(quán) D、形成權(quán)不受訴訟失效期間的限制,（二）從法律關(guān)系入手,以案例題為主 對(duì)社會(huì)關(guān)系進(jìn)行剝離，提煉出法律關(guān)系，以此分析權(quán)利義務(wù)，乙買甲一套房屋，已經(jīng)支付1/3價(jià)款，雙方約定余款待過戶手續(xù)辦理完畢后付清。后甲反悔，要求解除合同，乙不同意，起訴要求甲繼續(xù)履行合同，轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)。下列哪一選項(xiàng)是正確的？ A合同尚未生效，甲應(yīng)返還所受領(lǐng)的價(jià)款并承擔(dān)締約過失責(zé)任 B合同無效，甲應(yīng)返還所受領(lǐng)的價(jià)款 C合同有效，甲應(yīng)繼續(xù)履行合同 D合同有效，法院應(yīng)當(dāng)判決解除合同、甲賠償乙的損失,（三）緊扣大綱,復(fù)習(xí)前，掌握大綱考查范圍 掌握大綱改動(dòng)和新增部分 如：甲公司向乙銀行貸款1000萬元，約定2005年12月2日一次性還本付息。丙公司以自己的一棟房屋作抵押。甲到期沒有清