1、英國法,審判之德,很難從一種非歷史主義的角度去理解英國法制史，離開具體的歷史背景，普通法的發(fā)展更像是一團亂麻，無從下手。我們必須牢記密爾松的指點：“普通法是英格蘭被諾曼人征服以后的幾個世紀里，英格蘭征服逐漸走向中央集權(quán)和特殊化的進程中，行政權(quán)力全面勝利的一種副產(chǎn)品” 。換言之，普通法的早期發(fā)展僅僅是中央集權(quán)的一種需要，一種技術(shù)性手段。,英國法概述,英國法律制度的歷史發(fā)端： 5世紀-1066年盎格魯撒克遜法律 英國封建法律制度的形成和發(fā)展：英國法的真正開始 諾曼征服之后，威廉以懺悔者愛德華的繼承者的姿態(tài)，向其新臣民保證，承認先前的人們所留下的各種法律、習慣。這樣作的好處是一方面增強了自身政權(quán)的合

2、法性，另一方面，又能維持業(yè)已有效的地方治理;不利之處就是使得中央集權(quán)只能以一種循序漸進的方式進行。 1.末日審判書： 2.統(tǒng)一的司法機構(gòu)的建立：,英國資產(chǎn)階級法律制度的建立：作為資產(chǎn)階級與封建貴族妥協(xié)的結(jié)果，在法律上繼承了英國封建時期的法律傳統(tǒng)和特點，保留了封建時期的法律形式和司法機關(guān)。革命在法律上的成果主要體現(xiàn)在憲法領(lǐng)域。1689年的權(quán)利法案和1701年的王位繼承法成為確立君主立憲制度的基本法律。,19世紀后期英國法律制度的變革：19世紀西方世界各國普遍發(fā)生了民族國家法律現(xiàn)代化運動。在歐洲大陸，這種運動主要是以法典編篆方式進行的。而英國法的現(xiàn)代化是以司法改革的方式完成的。 重新建立統(tǒng)一的法院

3、體系：18731875年司法條例頒布后，結(jié)束了普通法院和衡平法院數(shù)百年分立的格局。 制定法的比重和作用上升 歐洲共同體法成為英國法的重要組成部分。,英國法的淵源,普通法： 1.普通法的含義：法官判案形成的國內(nèi)的普遍習俗。 2.普通法的形成：中央集權(quán)的出現(xiàn)、統(tǒng)一的司法機構(gòu)，擴大王室法院管轄權(quán)，完善巡回審判制度，建立陪審制度。,普通法“遵循先例”的原則,涵義：在英美法中，對具體案件所作的判決產(chǎn)生兩種效果。一是對當事人判決的既判力。二是該判決所確立的法律原則將產(chǎn)生法律效力，以后法官在處理類似案件時，有義務(wù)遵循這些法律原則。（指下級法院的法官在審理案件時對上級法院的法官所作的類似判決應(yīng)當遵守。）,（2

4、）普通法中區(qū)別的技術(shù)： 區(qū)別的技術(shù)是普通法的基本技術(shù)，普通法系法律人的培養(yǎng)就在于掌握這一技術(shù) 區(qū)別： A判決的主要根據(jù)（ratio decidendi）：必須遵守 B附帶意見（obiter dictum）：僅具有一定的說服性，說服力大小取決于法官的聲望，分析的正確性和案件的特殊情況 C這種區(qū)別工作是由法官在判決推理中完成的普通法中法律推理的技巧就在于這種區(qū)別的技巧 D區(qū)別技術(shù)的目的確立越來越精確的新規(guī)范而非實施事先存在的規(guī)范。判決理由，即特定判決中所包含的的具體法律原則。在實際上，很少有可能原封不動地照搬現(xiàn)存的法律原則。通常情況是把先前判例中的法律原則適用于新的基本相同的案件，通過對案例中的判

5、決理由和附帶意見進行區(qū)分，通過類推，創(chuàng)制出新的法律原則。,遵循先例的適用：,前提條件：足夠多的公開的案例可供法官援引以審理案件，二是明確的法院層級體系以使法官援引案例時可以判斷各個法院所確立的先例的效力，嚴格意義上的遵循先例原則是在19世紀司法改革后形成的。 規(guī)則：見書164-165頁。,普通法的“令狀”制度：,令狀的內(nèi)涵：所謂令狀，乃是國王發(fā)布的一種書面命令，上有國王的簽名，其主要內(nèi)容在于命令那接受令狀的人去作或不作某事。 例：奉天承運英國國王詔曰：牛津地區(qū)地方首長知悉；我命令你處理abingdon修道院院長之水閘，被stanton的人破壞之事件，并且以后不得再發(fā)生侵害其權(quán)利之事件。否則以罰

6、金10磅作為懲罰。Ralph秘書長于西敏見證。,程序先于權(quán)利： “每一項令狀意味著特定的原始程序、特定的中間程序、特定的最終程序，或者特定的答辯、審理、執(zhí)行模式。” 18比如，就當事人稱謂而言，有的令狀中稱原告為demandant,有的則為plaintiff;就保全程序而言，有的令狀規(guī)定僅僅是傳喚被告出庭，有的則可強制被告出庭；就審理而言，有的令狀規(guī)定可就被告不出席的場合做缺席審判（judgement by default）,有的則不行；就訴訟代理而言，有的令狀規(guī)定可采用律師代為出庭，有的則必須親自出庭；就證據(jù)模式而言，有的令狀（如債務(wù)令狀）規(guī)定使用古老的方式，例如宣誓采證法（wage of

7、law）的起訴，有的（如權(quán)利令狀）則授權(quán)原告可以選擇使用陪審制；就判決結(jié)果而言，有的令狀僅規(guī)定賠償一種形式，有的則規(guī)定返還原物、監(jiān)禁被告甚至剝奪被告公民權(quán)等其它形式：總之，不同的令狀意味著不同的訴訟形式。,衡平法,含義：從14世紀起由大法官在審判實踐中發(fā)展起來的旨在對普通法的不足進行補救的法律體系。衡平法遵行的原則是“公平”和“正義”。又稱“大法官法”。實際上是由大法官作出特殊審理的案件組成。,形成：普通法墨守陳規(guī)，訴訟程序受程式主義的嚴重束縛，令狀制度刻板、僵化結(jié)果。 產(chǎn)生： 申請國王或大法官審理的情形：不能獲得皇家法院審理、對皇家法院審理決定不服 大法官的審理 A審理的依據(jù)：羅馬法和教會法

8、原則 B審理程序：秘密、無陪審團參加、書面審 “三個普通法法院在大廳的一邊，大法官法院則在另一邊。在大法官法院中實行衡平法。當事人在普通法法院得不到正義，就穿過大廳去尋求大法官的救助?！?衡平法院的基本原則： （1）衡平法不允許有錯誤存在而沒有救濟（Equity will not suffer a wrong to be without remedy）。 （2）衡平法是對人的（Equity acts in personam）。 （3）衡平法遵從法律（Equity follows the law）。 （4）求助于衡平法者自身必須公正行事（He who seeks equity must do e

9、quity）。,英國憲法,近代憲法之母 不成文憲法：“各國憲法，紙上之憲法；獨吾英，則為人心之上憲法。” 英國的“自由”，是從貴族與國王的抗衡開始的。 只有在英國，國王和貴族始終不分上下，誰也難以徹底制服對方，結(jié)果形成長期的抗衡。各種政 妥協(xié)。治力量在經(jīng)歷革命的激進與復辟的回潮中，在理性的基礎(chǔ)上,中世紀確立的三大原則,不經(jīng)議會同意國王不得立法 不經(jīng)議會同意國王不得征稅:無代表，不納稅。 國王必須按國家法律掌管行政，如果他違背法律，其謀臣及代辦官員應(yīng)負責任。,英國憲法的淵源,大憲章 1.除封建義務(wù)所規(guī)定的所規(guī)定的貢款賦稅外，“王國內(nèi)不可征收任何兵役免除稅或捐助，除非得到本王國一致的同意；”而“為

10、了對確定某一捐助或兵役免除稅的額度取得全國的同意，國王應(yīng)發(fā)起召集大主教、主教、寺院長老、伯爵和大男爵等等”開會，討論研究征款問題。 2.“若不經(jīng)同等人的合法裁決和本國法律之審判，不得將任何自由人逮捕囚禁、不得剝奪其財產(chǎn)、不得宣布其不受法律保護、不得處死、不得施加任何折磨，也不得令我等群起功之、肆行討伐?！?3.國王若違反，諸侯可隨時造反，而國王必須承認這種造反完全合法。,大憲章的意義,將國王置于法律的保護之下。 未解決誰應(yīng)是法律的制定者。 歷史上往往有一些事，它對后世產(chǎn)生影響并不是它本來的意義，而是因為后人對它的理解或附加的意義。 英國歷史發(fā)展中的明顯特點“以傳統(tǒng)作為改造傳統(tǒng)的依據(jù)，同時對傳統(tǒng)

11、作出符合時代需要的解釋?！?權(quán)利法案,第一條凡未經(jīng)議會同意，以國王權(quán)威停止法律或停止實施之僭越權(quán)力，為非法權(quán)力。（立法權(quán)） 第三條設(shè)立審理宗教事務(wù)之欽差法庭之指令，以及一切其他同類指令與法庭，皆為非法而有害。（司法權(quán)） 第四條凡未經(jīng)議會準許，借口國王特權(quán)，為國王而征收，或供國王使用而征收金錢，超出議會準許之時限或方式者，皆為非法。（征稅權(quán)） 第六條除經(jīng)議會同意外，平時在本王國內(nèi)征募或維持常備軍，皆屬違法。（軍事權(quán)）,第八條議會議員之選舉應(yīng)是自由的。（選舉權(quán)） 第九條議會內(nèi)之演說自由、辯論或議事之自由，不應(yīng)再議會之外之任何法院或任何地方，受到彈劾或詢問。（言論自由） 第十三條為申雪一切訴冤，并為

12、修正、加強與維護法律起見，議會應(yīng)時常集會。（集會權(quán)） 把權(quán)力逐漸轉(zhuǎn)移到議會手中，確立了議會權(quán)力高于王權(quán)的原則。,王位繼承法,內(nèi)容：對王權(quán)做了進一步限制，并把包括王位繼承和任命法官等重大問題的決定權(quán)掌握在議會手中。 結(jié)果：確立了議會權(quán)力高于王權(quán)，司法權(quán)獨立于王權(quán)的原則。,英國憲法的基本原則,議會主權(quán)原則： 議會立法權(quán)在國家權(quán)力體系中處于最高地位。行政全與司法權(quán)從屬于立法權(quán)，并對立法權(quán)負責。 議會有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行權(quán)的行使，有權(quán)調(diào)動和更換執(zhí)行機關(guān)，從而使執(zhí)行權(quán)對立法權(quán)的“政治責任”得以貫徹。,契約法,概述：在中世紀的英國法中，并沒有形成合同的概念，最初出現(xiàn)的，只是所謂的諾言之訴，即當諾言人違背了其諾言時

13、，受諾人向法院起訴，要求強制執(zhí)行諾言。普通法院在審理這類案件時奉行的原則是：僅僅作出一項許諾并不能創(chuàng)造出一項訴權(quán)；諾言在通常情況下并沒有強制執(zhí)行的效力，僅在例外的情況下才具有此種效力。后在與教會法院和衡平法院的管轄權(quán)之爭中，普通法院盡管取得了勝利，但是，普通法院對諾言的執(zhí)行管轄也擴大了其范圍，最初是承認蠟封的字據(jù)的強制執(zhí)行力。特別是通過15世紀和16世紀的一系列判決，終于在16世紀末確立了強制執(zhí)行諾言的一般依據(jù)，即諾言人以對價的存在為條件，對受諾人承擔了義務(wù)。,英國契約法中的對價制度,對價的定義： （1）對價的作用：使諾言對諾言人產(chǎn)生約束力。 （2）對價的構(gòu)成：諾言、行為。進一步說，對價既可以

14、由受諾人的積極行為，也可由消極行為（比如不與諾言人在商業(yè)上競爭）構(gòu)成；既可以由受諾人向諾言人提供的利益構(gòu)成，也可以由受諾人自己蒙受的損害構(gòu)成。,對價的原則： 對價無須相等：“一粒胡椒子也可以作為對價”也就是說，對價的價值不必與諾言的價值相等。“名義上的對價” 對價必須發(fā)生在諾言作出的同時或之后：過去的對價又稱為道德上的對價，是諾言人出于道德上的考慮，在受諾人為其提供一定的利益后，為了對受諾人進行某種補償而作出的。16世紀中葉，英國法院采納了一項一般原則：過去的對價不能作為合同的對價。這一原則從屬于一項例外，即如果諾言人對受諾人負有“道德上的義務(wù)”其諾言就可以得到強制執(zhí)行。如對超過訴訟時效的債務(wù)

15、的同意履行的諾言。,對對價的限制 蠟封文書：表明了當事人鄭重其事地接受文書中規(guī)定的條件的意圖。 對諾言發(fā)生依賴的后果：不得自食其言原則。,親屬法,夫妻 性質(zhì)：婚姻為未婚男女二人，以靈肉上永久及排他的共同生活為目的，所為之合法結(jié)合。 婚姻必須雙方當事人同意，但不同于一般契約。 1.必須經(jīng)過某種法定儀式，表示國家之參與。 2.婚姻的效果及條件，不得由當事人合意變更，事先明示也無效。 3.婚姻不得僅以協(xié)議離異； 4.時至今日，婚姻所加于當事人的某些權(quán)利義務(wù)，不獨相互負責，且應(yīng)對社會負責。,合法的婚姻儀式： 教會儀式：必須在授以特權(quán)的教會內(nèi)舉行儀式，由圣命書記主持，并須有兩個證人在場。 非教會儀式：1

16、836年婚姻法，選擇在政府部門登記。 婚姻的效果： 互負同居的義務(wù)：夫應(yīng)工作撫養(yǎng)其妻；妻卻不必工作撫養(yǎng)其夫。因此，夫所負義務(wù)較大，有權(quán)決定家庭的處所及生活的標準；然妻可以任意使用其個人的金錢。 夫妻財產(chǎn)關(guān)系：分別財產(chǎn)制 夫?qū)τ谄匏喥跫s，或所為的侵權(quán)行為所負的責任：除非參與其事，妻對于夫的契約及侵權(quán)行為是不負責任的。按普通法，妻沒有定契約的權(quán)利，也不負契約的責任。其所為侵權(quán)行為，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，妻所為的侵權(quán)行為，應(yīng)由夫個人與妻共同負責。,婚姻的解除： 無效之宣告 離婚：近代的救濟 過錯制婚姻已不可挽回地破裂。 別居,英國刑法,概述：沒有成文的刑法典。 犯罪的分類： 叛逆罪、重罪、輕罪：重罪

17、在1870年前，應(yīng)沒收犯人財產(chǎn)，并除少數(shù)案件，條例有反對規(guī)定外，本刑為死刑。 按程序：可起訴罪、可速決罪、既可起訴又可速決罪。 刑罰：見書,英國的司法制度,概述 1、英國法官的形象：身穿緋紅色的長袍，頭戴巨大的假發(fā)，在華麗的法庭上進行審判，以其智慧與權(quán)威從汗牛充棟的判例匯編中創(chuàng)造出法律來。 2、特點：法官人數(shù)少，能應(yīng)付大量的案子。,法院的組織系統(tǒng)基層法院,郡法院：近代型的郡法院是根據(jù)1846年的制定法設(shè)立的，其目的是為了方便當事人向法院提起訴訟，負責審理涉及數(shù)額較小的私法爭議，訴訟費用也較為低廉。其初審的民事訴訟案件約占85%。其法官是巡回法官，從出庭律師階層選擇出來，經(jīng)大法官提名由英王任命。

18、每個郡法院都有一名登記官，其是一名事務(wù)律師，有的還有自己的私人律師業(yè)務(wù)，有的則沒有，各地情況有所不同，如果他們有足夠的精力，可以在數(shù)個法院任職。登記官監(jiān)督郡法院的行政人員，但也履行某些司法職能，執(zhí)行口頭審理前的程序，作出缺席判決或者在被告供認的情況下作出判決。,治安法院：負責處理所有輕罪案件，其中特別是大量的交通犯罪。他們使用簡易程序，審判時沒有陪審員參加，過程簡捷，這主要是因為輕微案件中被告通常都作有罪答辯，法院無須取證。在法官構(gòu)成上，治安法官無須受到任何法律方面的培訓，審判由三名治安法官參加。并且，治安法官并不是專職的，許多人是已經(jīng)退休的人員。這是個榮譽性的職位，僅有少量津貼補償。但由于這

19、個職務(wù)有很高的社會聲望：地方城鎮(zhèn)的上層人士甚至大亨們都把能夠擔任治安法官并能夠在其姓名之后加上治安法官的頭銜視為一種榮耀。,高等法院,王座分庭（負責舊普通法院管轄的案件，最常見的為針對違約或侵權(quán)行為要求損害賠償?shù)陌讣?970年的一項制定法把海事案件交給其處理）大法官分庭（處理衡平法方面的案件，以及繼承案件）家事分庭（離婚案件）在高等法院，許多司法主事官（MASTER）和登記官（REGISTRARS）擔負著大量的重要司法工作，他們是從具有一定專業(yè)經(jīng)驗的出庭律師和事務(wù)律師選拔出來的，其主要任務(wù)之一是在訴訟準備階段與當事人及其法律顧問保持接觸，從而是提交到法庭上的案件，通過依次口頭審理迅速作出判決

20、，由于其還努力促使當事人對于事實問題盡量取得一致意見，因此，實際上許多案件在審理前，已經(jīng)通過和解、承認和撤回訴訟就已經(jīng)了結(jié)。,上訴法院,職能：受理對高等法院判決的上訴，并有限制地受理對郡法院判決的上訴。 人員構(gòu)成：理論上，大法官是上訴法院的院長，但實際上其職權(quán)由“案卷主事官”（MASTER OF THE ROLLS）的代行，主事官是17世紀以來衡平法院大法官高級助手的稱號。此外，還有22名左右上訴法官（Lord Justices of Appeal）。，他們分別在三個或者兩個分庭中從事業(yè)務(wù)。 （3）審理范圍：對下級法院判決所依據(jù)的法律進行審查，但常常受下級法院判決中認定事實的約束。對原案件的證據(jù)并不重新審理，只是在極嚴格限定的范圍內(nèi)確認新的證據(jù)。,上議院：英國的最高法院，受理對上訴法院的判決的上訴。 *樞密院司法委員會：審理某些英聯(lián)邦的國家的上訴案件。,法官