1、第七章 競爭法,搜狗告騰訊不正當競爭 索賠2051萬元,競爭法包括反不正當競爭法與反壟斷法 反不正當競爭法與反壟斷法的區(qū)別主要表現(xiàn)在： 1、法律關(guān)系主體的權(quán)利義務內(nèi)容不同。反壟斷法律關(guān)系的主體有依法自由參與競爭并抗拒壟斷行為的權(quán)利和不從事壟斷行為的義務；反不正當競爭法律關(guān)系的主體則有依法從事正當競爭、抵制不正當競爭的權(quán)利和不從事不正當競爭活動的義務。 2、行為方式不同。壟斷主要包括濫用市場支配地位、聯(lián)合限制競爭、經(jīng)營者集中以及行政性壟斷，壟斷的目的在于設置市場壁壘，阻礙他人進入市場，因而，壟斷常表現(xiàn)為一種合同行為；不正當競爭行為的形式多種多樣，常表現(xiàn)為一種侵權(quán)行為。 3、立法理念不同。反壟斷法

2、基于有效競爭的理論，力求產(chǎn)業(yè)組織的優(yōu)化和市場結(jié)構(gòu)的合理化，提高市場績效，保證經(jīng)濟資源的最佳配置、產(chǎn)品的最低價格和最佳質(zhì)量、促進工業(yè)的最大進步。而反不正當競爭法則是一種“營業(yè)警察法”，旨在凈化競爭秩序，主要不涉及市場競爭結(jié)構(gòu)以及競爭的充分有效性。,4、救濟和制裁行為不同。在制止不正當競爭行為中，在多數(shù)情況下，主要是侵害私人的利益，因而主要是通過私人訴訟來制止不正當競爭行為；而反壟斷法則相反，執(zhí)法機構(gòu)是必不可少，主要侵害的是公共利益，常通過行政程序來制止壟斷行為，甚至用刑罰來懲罰嚴重壟斷行為。 5、立法的出發(fā)點不同。反壟斷法則主要從競爭性市場結(jié)構(gòu)出發(fā)，反對企業(yè)以獨占等方式，排斥或限制競爭，妨礙其他

3、企業(yè)進入市場，從而影響了社會資源的優(yōu)化配置。而反不正當競爭法反對的是經(jīng)營者使用不公平和不正當?shù)氖侄?，因此它首先保護的是受不正當競爭行為損害的經(jīng)營者利益，維護公平的競爭秩序。 6、具體規(guī)定的變化不同。不正當競爭行為本身違法性是永恒的，而壟斷等一些限制競爭行為的違法性是會反復的，體現(xiàn)的是國家在產(chǎn)業(yè)政策上的變化。這就決定了反壟斷法律制度是相對多變。 7、立法必要性及在法律體系中的地位和關(guān)系不同。反壟斷法從其調(diào)整對象和擔負的責任角度應該自成體系，單獨立法。反壟斷法是調(diào)整涉及市場支配地位和經(jīng)濟優(yōu)勢地位的企業(yè)之間的競爭關(guān)系的，擔負著維持企業(yè)自由和規(guī)范市場競爭秩序的雙重保護任務，需要由專門機構(gòu)和專門程序來適

4、用它。因此，它需要不同于反不正當競爭法那樣的獨特的執(zhí)法體系和機構(gòu)。因此，單獨立法的做法更好些。反不正當競爭法雖然可以單獨立法，但民法中的侵權(quán)行為法、商標法、廣告法、產(chǎn)品責任法等都可以成為反不正當競爭法的主要法律淵源。,第一節(jié) 反不正當競爭法,一、反不正當競爭法概述 競爭及其法律規(guī)制 1、競爭是指兩個或兩個以上的市場主體在其通?；顒拥姆秶鷥?nèi)，向同一需求者提供同種或類似的商品或勞務，或者接受同一供給者的同種或類似的商品或 勞務的行為或狀態(tài)。,(二）我國反不正當競爭法的概念、特點和原則 1、不正當競爭概念：包括廣義和狹義 廣義上的不正當競爭泛指一切違反有關(guān)法律規(guī)定，乃至一切違反善良風俗、誠實慣例、商

5、業(yè)道德而從事商品生產(chǎn)經(jīng)營的行為。包括壟斷行為、限制競爭行為以及其他采用不正當手段進行競爭的行為。 狹義上的不正當競爭，指的是經(jīng)營者違反法律規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。 我國的法律與理論界上所稱的不正當競爭僅指狹義上的不正當競爭。 我國反不正當競爭法中第2條第2款規(guī)定：本法所稱的不正當競爭，是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。 2、反不正當競爭法概念 反不正當競爭法是調(diào)整在制止不正當競爭行為過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 3、反不正當競爭法的特點 規(guī)范對象具有廣泛性 適用主體具有廣泛性 法律責任力度大,（三）反不正當競爭法

6、基本原則 1、自愿平等公平競爭原則 自愿原則是指公民、法人等任何民事主體在市場交易和民事活動中都必須遵守自愿協(xié)商的原則，都有權(quán)按照自己的真實意愿獨立自主地選擇、決定交易對象和交易條件，建立和變更民事法律關(guān)系，并同時尊重對方的意愿和社會公共利益。 2、誠實信用原則。是指經(jīng)營者在經(jīng)營活動中，應當以誠待人，恪守信用，不得弄虛作假、為所欲為。 3、遵守公認的商業(yè)道德原則。 4、參照國際慣例國際條約的原則,二、不正當競爭行為,（一）假冒仿冒或商業(yè)混同行為（欺騙性交易）行為 案例1：美國W公司于1986年來北京投資餐館業(yè)，其經(jīng)營的餐館已有20家連鎖店，均使用“美國加州牛肉面大王”名稱。該名稱的牌幅用“紅蘭

7、白”三種顏色裝飾懸掛于餐館外。北京Y餐廳于1993年開業(yè)，在其橫幅匾牌上也使用了“美國加州牛肉面大王”的名稱，但其匾牌用“紅白蘭”三種顏色裝飾。1994年W公司向法院對Y餐廳提起訴訟，要求Y餐廳承擔不正當競爭的法律責任。Y餐廳以使用“美國加州牛肉面大王”名稱系經(jīng)過W公司同意和“紅蘭白”與“紅白蘭”裝飾顏色順序不同為理由進行答辯不構(gòu)成侵權(quán)。問： Y餐廳是否構(gòu)成侵權(quán)？,商業(yè)混同行為是指經(jīng)營者采用欺騙性的手段，從事市場交易，使自己的商品或服務與特定競爭對手的商品或服務相混淆，以造成購買者誤認或誤購目的的不正當競爭行為。,1、假冒仿冒行為具有以下幾個特征： 1）假冒仿冒行為是以競爭為目的的。 2）假冒

8、仿冒行為表現(xiàn)為對他人的標志或表示的利用。 3）假冒仿冒行為的本質(zhì)是欺騙性的。 2、假冒仿冒行為的種類 1）假冒他人注冊商標。如假冒各種煙酒商標。,商標法第52條規(guī)定侵犯注冊商標行為包括： （1）未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的； （2）銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品的； （3）偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的； （4）未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的； （5）給他人的注冊商標專用權(quán)造成其他損害的。 上述第一類是反不正當競爭法所規(guī)范的內(nèi)容。這一類行為又可以分為四小類：,同一 相

9、同 類似 近似 嚴格意義上來講，同一種商品上使用相同注冊商標為假冒，其他屬于仿冒。 類似商標 相同商標,文字近似商標： “多菱”與“多陵”；“天原”與“天源”； “皇冠”與“黃冠”； “甜夢”與“夢甜”； “福爾佳”與“佳爾?！保弧靶窃隆迸c“月星”； “風暴”與“暴風” ；“老樹”與“OLDTREE”； “國王”與“KING”；“公雞”與“COCK”； TWT與TMT；EVF與EUF； SONY與SONI；BRISS與FRISS； TRICI與TRIXI；CLIUS與CLISS； 555、三五與THREE FIVE；33與三三,2)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似

10、的名稱、包裝、裝潢，使購買者誤認為是他人的商品。 （1）知名商品的涵義 知名相當于被人熟知，國內(nèi)皆知，為相關(guān)公眾所共知 積極標準定義：知名商品是指在市場上具有一定的知名度，并為相關(guān)公眾所熟知的商品。 消極標準定義：知名商品是指足以被購買者誤認的商品，也就是說被他人假冒或仿冒的商品就是知名商品。,（2）馳名商品 馳名商品是指在市場上具有較高聲譽并為相關(guān)公眾熟知的注冊商標所保護的商品。 （3）知名商品的名稱、包裝、裝潢 芬蘭Iittala 系列知名商品 日本SK-II系列馳名商品,馳名商標認定應當考慮以下因素： （1）相關(guān)公眾對該商標的知曉程度； （2）該商標使用的持續(xù)時間； （3）該商標的任何宣

11、傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍； （4）該商標作為馳名商標受保護的記錄； （5）該商標馳名的其他因素。 該商標獲得的有關(guān)榮譽稱號； 該商標被侵權(quán)情況； 國內(nèi)外同行業(yè)的評定意見，在同行業(yè)中所占的比例等因素。,3)擅自使用他人的企業(yè)名稱或姓名，引人誤認為是他人的商品。 4)在商品上偽造或冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量做引人誤解的虛假表示。 對該項的理解有兩種：一種理解是將“在商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志，偽造產(chǎn)地”作為“對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示”的手段，兩者之間是手段與目的的關(guān)系； 另外一種理解是，將“在商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標

12、志”、“偽造產(chǎn)地”與“對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示”作為三種獨立的行為，理解為并列關(guān)系，目前一般傾向于這種理解。 實際上，“在商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志，偽造產(chǎn)地”與“對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示”是一種種屬關(guān)系。,商業(yè)賄賂的重災區(qū)： 工程建設、土地出讓、產(chǎn)權(quán)交易、醫(yī)藥購銷、政府采購以及資源開發(fā)和經(jīng)銷六大領域。 這六大領域正成為當前滋生腐敗和經(jīng)濟犯罪的“土壤”，也是反腐敗工作的重點所在。 自2005年8月開始，由中央紀委牽頭成立了“反商業(yè)賄賂領導小組”，其成員已發(fā)展到22個部委，包括國土資源部、建設部、交通部、信息產(chǎn)業(yè)部、商務部、衛(wèi)生部、國資委、國家工商總局、國家食品藥

13、品監(jiān)管局、銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會、電監(jiān)會13個部門和全國人大常委會法工委、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、財政部、審計署部門等。,（二）商業(yè)賄賂行為,案例1：郝和平案 2005年7月8日，原國家食品藥品監(jiān)督管理局醫(yī)療器械司司長郝和平，因涉嫌商業(yè)受賄被刑事拘留。郝和平工作了25年之久的醫(yī)療器械司，一直是掌管醫(yī)療器械行政審批大權(quán)的強勢監(jiān)管機構(gòu)，在醫(yī)療器械市場擁有相當大的話語權(quán)。其落馬被指再現(xiàn)審批腐敗。 案例2：王道生特大受賄案 2000年，在王道生的斡旋下，湘民制藥廠以低于固定資產(chǎn)評估值的價格拍賣給上市公司安塑股份下屬的中圓科技有限公司，并隨后轉(zhuǎn)至安塑董事長何述金個人所有的新匯制藥公司。20

14、02年4月，何述金安排公司會計轉(zhuǎn)款100萬元到王道生之子王健的賬戶上。,1、商業(yè)賄賂概念 商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者在市場活動中，為爭取交易機會，通過秘密給付財物或者其他報償?shù)炔徽斒侄?，收買客戶的負責人、雇員、合伙人、代理人和政府有關(guān)部門工作人員的行為?；蛘咴谏虡I(yè)活動中，一方利用職務上的便利，接受對方所送財物或者違反國家規(guī)定收受回扣、手續(xù)費的行為。 商業(yè)賄賂是市場競爭過程中經(jīng)常出現(xiàn)的一種消極現(xiàn)象。 2、商業(yè)賄賂具有以下幾個特征： 1）商業(yè)賄賂的主體是從事市場交易的經(jīng)營者，既可以是賣方，也可以是買方。 2）商業(yè)賄賂是經(jīng)營者主觀上出于故意和自愿進行的行為，其目的是為了排擠競爭對手。 3）商業(yè)賄賂在客觀方

15、面表現(xiàn)為違反國家有關(guān)財務、會計及廉政等方面的法律、法規(guī)的規(guī)定，秘密給付財物或其他報償，具有很大的隱蔽性。 4）商業(yè)賄賂的形式除了金錢回扣之外，還有提供免費度假、旅游、高檔宴席、色情服務、贈送昂貴物品、房屋裝修以及解決子女、親屬入學、就業(yè)等多種方式。,3、商業(yè)賄賂的構(gòu)成要件 行為的主體是經(jīng)營者或受經(jīng)營者指使的人(包括其職工)。 行為的目的是爭取市場交易機會。 有私下暗中給予他人財物和其他好處的行為，且達到一定數(shù)額。 行為由行賄與受賄兩方面構(gòu)成。 4、商業(yè)賄賂的主要表現(xiàn)方式 現(xiàn)金、實物回扣； 軟回扣，如高消費招待、提供出國機會或風景旅游觀光等； 為對方安裝電話、包租手機、裝修住房等； 為對方提供明

16、顯可盈利的業(yè)務項目、物資批件及合同等。,5、商業(yè)賄賂與 “折扣” 、“回扣” 及“傭金”的關(guān)系 1）折扣。折扣即價格折扣，亦稱讓利，它是指在商品購銷活動中經(jīng)營者在所成交的價款上給對方以一定比例的減讓而返還給對方的一種交易上的優(yōu)惠。折扣是合法的。 2）回扣?；乜凼侵附?jīng)營者在銷售商品時，在帳外暗中以現(xiàn)金、實物或其他方式退給對方單位或個人一定比例的商品或價款的行為。回扣是違反法律的行為。 折扣和回扣的顯著區(qū)別在于，折扣要以明示的方式給付對方，折扣的給付方和收受方都要如實入賬，否則就要承擔法律責任。 回扣是在賬外暗中給予對方單位或個人的不正當競爭行為。,3）傭金。指商業(yè)活動中的一種勞務報酬。在市場交易

17、活動中，具有獨立地位的中間商、代理商等在商業(yè)活動中為他人提供服務，介紹、撮合交易或代買、代賣商品所得到的報酬。傭金以明示方式進行，并且必須入賬。,6、商業(yè)賄賂的負面影響 1）破壞了正常的交易秩序商業(yè)賄賂使誠信的企業(yè)在競爭中處于劣勢。 2）商業(yè)賄賂破壞了市場資源的合理配置，為假冒偽劣產(chǎn)品大開方便之門。 3）商業(yè)賄賂特別是醫(yī)院醫(yī)療器械和藥品采購中的腐敗賄賂行為對我國社會保障體系造成沖擊。 4）商業(yè)賄賂已成為滋生貪污、受賄等經(jīng)濟犯罪的溫床。 5）商業(yè)賄賂將直接影響中國的投資環(huán)境，成為中國利用外資的環(huán)境瓶頸。 6）商業(yè)賄賂損害中國企業(yè)的國際競爭力。 7）商業(yè)賄賂所導致的市場腐敗，極有可能使中國正在建立

18、的市場經(jīng)濟體制“拉美化”。 8）會引起國際輿論對我國商務環(huán)境的不利評論，影響國際形象。,7、治理商業(yè)賄賂 、從源頭遏制商業(yè)賄賂 從源頭遏制商業(yè)賄賂，是治理商業(yè)賄賂的關(guān)鍵。對此，可以從以下三個方面著手。 1、建立嚴格的市場準入與退出制度 2、建立與完善市場主體的信用檔案體系 (1)加快市場主體信用檔案管理立法步伐 (2)建立市場主體信用信息數(shù)據(jù)庫 在建立與完善市場主體的信用檔案體系后，就可以通過對存在行賄記錄等失信行為的市場主體進行嚴格監(jiān)管，甚至將一些信用極差的市場主體強制性清退出市場，減少商業(yè)賄賂產(chǎn)生的源頭，有效遏制商業(yè)賄賂的發(fā)生。 3、建立健全商業(yè)賄賂高發(fā)領域的行政監(jiān)管體系 (1)完善商業(yè)賄

19、賂高發(fā)領域的行政監(jiān)管法律法規(guī)； (2)健全監(jiān)管機構(gòu)； (3)將監(jiān)管職責落到實處。,、構(gòu)建反商業(yè)賄賂的法律體系 1、制定統(tǒng)一的反商業(yè)賄賂法。在目前涉及到商業(yè)賄賂的立法中，反不正當競爭法內(nèi)容比較籠統(tǒng)，而一些部門規(guī)章，法律層級太低，法律效力較弱。這些都限制了立法在遏制商業(yè)賄賂方面的作用。所以，應當由全國人大常委會在整合現(xiàn)有立法的基礎上，制定統(tǒng)一的反商業(yè)賄賂法。 2、完善刑事懲罰法律。要在刑法中明確規(guī)定對于商業(yè)賄賂罪的刑事責任，增大這類行為的成本，遏制犯罪者從中牟利的現(xiàn)象。 3、制定行政法規(guī)。在頒布統(tǒng)一的反商業(yè)賄賂法之后，要通過國務院行政法規(guī)，細化反商業(yè)賄賂法中的有關(guān)內(nèi)容，解決涉及到多個部門的反商業(yè)賄

20、賂問題。 4、制定部門規(guī)章。,、完善舉報制度 針對商業(yè)賄賂隱蔽性強、取證困難的特點，要完善舉報制度，暢通發(fā)現(xiàn)案件線索的渠道。 1、完善舉報人保護制度 2、嚴懲侵害舉報人權(quán)益的違法犯罪行為 3、改進舉報人獎勵制度 、加強對壟斷行業(yè)和關(guān)鍵部門實權(quán)人員的預防、監(jiān)督 要從源頭上防治商業(yè)賄賂的發(fā)生和蔓延，必須結(jié)合行業(yè)和部門的不同性質(zhì)和特點，以壟斷行業(yè)和關(guān)鍵部門的實權(quán)人員為重點，切實加強內(nèi)部預防和監(jiān)督商業(yè)賄賂行為的機制建設，有效抑制權(quán)力對市場經(jīng)濟的不當介入，最大限度地減少商業(yè)賄賂賴以產(chǎn)生的土壤與空間。,1、引人誤解的虛假宣傳概念 引人誤解的虛假宣傳行為是指經(jīng)營者利用廣告或其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、

21、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等做引人誤解的虛假宣傳。 2、引人誤解的虛假宣傳的種類 1）虛假宣傳。是指商品宣傳的內(nèi)容與商品的實際情況不相符合，如將國產(chǎn)商品宣傳為進口商品等。 2）引人誤解的宣傳。是指就一般的社會公眾的合理判斷而言，宣傳的內(nèi)容會使接受宣傳的人或受宣傳影響的人對被宣傳的商品產(chǎn)生錯誤的認識，從而影響其購買決策的宣傳，如不含防腐劑食品、SK-II虛假宣傳、高露潔牙膏14天快速美白虛假宣傳、醫(yī)療美容廣告、保健品、醫(yī)療器械、豐胸、減肥、增高產(chǎn)品的廣告。,（三）引人誤解的虛假宣傳,抗菌羽絨服虛假宣傳； 藏秘排油茶虛假宣傳訴訟郭德剛 借牙防組認證之名虛假宣傳的商品：全國牙防組的專職人員為

22、兩人，1992年開始對口腔保健用品進行認可和推薦。截至2006年年底已對9種產(chǎn)品提供了認證。1“Crest(佳潔士)”為商標的系列含氟牙膏和牙刷 2樂天木糖醇口香糖 3冷酸靈牙膏 4兩面針中藥牙膏 5豹FE牙膏 6登康三面牙刷7獅王細絲特磨牙刷 8華艾康無糖口香糖 9魄力無糖口香糖 牙防組已難以適應衛(wèi)生事業(yè)發(fā)展的要求， 二七年四月二十四日衛(wèi)生部決定予以撤銷。,3、整治虛假廣告行為 （1）建立11個部門的聯(lián)席會議制度。 11個部門聯(lián)合制定了虛假違法廣告專項整治工作方案，并建立了整治虛假違法廣告專項行動部際聯(lián)席會議制度，聯(lián)絡辦公室設在國家工商總局，將在每季度定期召開，協(xié)調(diào)查處重大虛假違法廣告案件，

23、對整治中發(fā)現(xiàn)的薄弱環(huán)節(jié)和突出問題，研究具體應對措施，提出治理虛假違法廣告的對策、法規(guī)建議。 （2）建立新聞媒體單位領導責任追究制。 （3）建立違法廣告公告制。對工商行政管理部門查辦的虛假違法及不良廣告典型案件，根據(jù)具體情況，由工商行政管理機關(guān)會同廣播影視、新聞出版、衛(wèi)生等部門聯(lián)合發(fā)布公告；及時向社會發(fā)布“廣告監(jiān)管公告”。,（4）建立廣告市場信用監(jiān)管體系。對誠實信用、守法經(jīng)營的廣告主、廣告經(jīng)營者給予通報表彰；對把關(guān)不嚴、違法違規(guī)現(xiàn)象突出的廣告主、廣告經(jīng)營者，降低其信用等級并向社會公布。 （5）建立廣告活動主體退出廣告市場機制。對發(fā)布虛假違法廣告造成惡劣社會影響的廣告主，可在一定時期內(nèi)暫停其發(fā)布廣

24、告；對負有責任的廣告公司，限制直至取消其廣告經(jīng)營資格；對負有責任的媒體單位，可暫停其部分類別商品或者服務廣告的發(fā)布業(yè)務，直至取消其廣告經(jīng)營資格 （6） 重點打擊六類虛假廣告 以新聞報道形式發(fā)布的廣告、保健食品、藥品、化妝品、醫(yī)療廣告、美容服務,1、商業(yè)秘密的概念 商業(yè)秘密指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性的，并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。 2、商業(yè)秘密的法律特征 1）秘密性。即技術(shù)信息和經(jīng)營信息不為公眾所知悉，這是商業(yè)秘密的本質(zhì)特征。 2）實用性。即技術(shù)信息和經(jīng)營信息能給權(quán)利人帶來實際的或潛在的經(jīng)濟利益及競爭優(yōu)勢。實用性是商業(yè)秘密的價值所在。 3）保密性。即權(quán)利

25、人對技術(shù)信息和經(jīng)營信息采取了保密措施。權(quán)利人是否采取了保密措施不僅是技術(shù)信息或經(jīng)營信息能否成為商業(yè)秘密的條件，也是尋求法律保護的前提。 4）信息性。商業(yè)秘密的范圍只包括具有信息性質(zhì)的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。,（四）侵犯商業(yè)秘密的行為,3、侵犯商業(yè)秘密的行為 根據(jù)反不正當競爭法第10條的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密的不正當競爭行為有以下四種情形： 1）以盜竊、利誘、協(xié)迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。 2）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的商業(yè)秘密。 3）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。 4)第三人明知或者應知前面三種違法行為，獲取、使

26、用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。,（五）經(jīng)營者違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件 1、概念 所謂搭售商品或附加其他不合理條件是指經(jīng)營者利用其經(jīng)濟優(yōu)勢，違背購買者的意愿，在銷售一種商品或提供一種服務時，要求購買者以購買另一種商品或接受另一種服務為條件，或者就商品或服務的價格、銷售對象、銷售地區(qū)等附加不合理的條件。 2、搭售與附加不合理條件行為的特征 1）實施的主體是具有經(jīng)濟優(yōu)勢地位的經(jīng)營者，他們或者手中有俏貨，或者有貨源，或者有獨占的經(jīng)營條件，離開這些他們就無法搭售或附加其他不合理條件。 2）從主觀上來看，違背了購買者的意愿。 3）實施了搭售或附加不合理條件的具體行為。

27、,3、搭售與附加不合理條件行為的性質(zhì) 搭售或附加不合理交易條件行為是經(jīng)營者依靠經(jīng)濟優(yōu)勢來實現(xiàn)的，如果經(jīng)營者以賄賂、強制等手段來實施搭售或附加不合理條件，則可能會構(gòu)成商業(yè)賄賂或強制性交易等不正當競爭行為。,（六）低價傾銷行為 1、概念 傾銷是指經(jīng)營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品的行為。 2、傾銷的法律特征 1）行為的主體是在市場交易中處于銷售地位的經(jīng)營者； 2）經(jīng)營者實施該行為在主觀上是故意的，其目的是為了排擠競爭對手或獨占市場； 3）經(jīng)營者實施了以低于成本的價格銷售商品的行為。成本是指企業(yè)在產(chǎn)品生產(chǎn)、產(chǎn)品銷售或提供勞務中發(fā)生的費用的總和。 如打火機、鞋子、空調(diào)、電視機、家具等

28、被訴傾銷。,3、傾銷之例外 根據(jù)反不正當競爭法第11條的規(guī)定，有下列情形之一的，不屬于傾銷的不正當競爭行為： 1）銷售鮮活商品的； 2）處理有效期限即將到期或者其他積壓的商品的； 3）季節(jié)性降價的； 4）因清償債務、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品的。,（七）違反規(guī)定的有獎銷售行為 1、概念 有獎銷售是指經(jīng)營者以提供獎品或獎金的手段進行推銷的行為，主要包括附贈式有獎銷售和抽獎式有獎銷售兩種形式。 2、違反法律規(guī)定的有獎銷售行為 (1)欺騙性的有獎銷售行為。 (2)利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高商品的行為。 (3)巨獎銷售行為。抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額不得超過5000元。,原告任某是被告某美容公司的

29、客戶，在美容公司處消費已超過6000元。美容公司于2005年11月18日在酒店舉辦“十年店慶”活動。事先，美容公司對在其處消費達到5000元、積分達到500分以上的客戶，以店員口頭通知的方式告知了原告任某等客戶，并提前發(fā)放了入場兌獎券。任某于2005年11月17日獲知美容公司組織店慶抽獎活動并拿到了號碼為000056號的入場兌獎券一張。2005年11月18日，任某如期參加了美容公司組織的店慶抽獎活動。美容公司的主持人宣布現(xiàn)場抽獎、現(xiàn)場兌獎，但沒有明確兌獎有時間限制。活動開始后不久，任某因故離開現(xiàn)場，離開前告知了美容公司的員工賀某，并將其入場兌獎券的號碼告知了賀某，要求賀某在其中獎后及時通知。抽

30、獎、兌獎按照從小獎到大獎的順序依次進行，最后抽取特等獎，獎金為38000元，現(xiàn)場抽取特等獎以后，無人兌獎，美容公司的員工賀某發(fā)現(xiàn)中獎的號碼就是原告任某的兌獎券號碼以后，提出由其代領大獎，因參加活動的其他人員反對而未果。同時，由于特等獎抽出后無人領獎，引起現(xiàn)場其他人員情緒較為激動。美容公司的負責人即宣布等15分鐘，現(xiàn)場其他人員有異議，就又改為等5分鐘。約7分鐘后任某趕到現(xiàn)場，美容公司的負責人在5分鐘過后已宣布任某所中特等獎作廢。原告任某認為應當獲得特等獎，多次與美容公司交涉未果，遂訴至法院，要求判令美容公司按承諾支付特等獎獎金38000元。,（八）詆毀競爭對手商譽 1、詆毀競爭對手的行為概念 詆

31、毀競爭對手的行為也稱商業(yè)誹謗行為，是指經(jīng)營者自己或利用他人，通過捏造、散布虛偽事實等手段，對競爭對手的商譽進行惡意的詆毀、貶低，以削弱其市場競爭能力，并為自己謀取不正當利益的行為。,年月日，蒙?！拔磥硇恰逼放平?jīng)理安勇與北京博思智奇公關(guān)顧問有限公司共同商討炒作打擊競爭對手伊利“星兒童奶”的相關(guān)事宜，并為此制定了網(wǎng)絡攻擊方案。 攻擊選擇深海魚油做文章，因為“星兒童奶”添加的是“深海魚油”，而蒙?！拔磥硇莾和獭碧砑拥膭t是“藻油”。其主要是為了提升蒙?！拔磥硇莾和獭钡闹群弯N售量。,2、商業(yè)誹謗行為的特征 1）商業(yè)誹謗的實施主體是經(jīng)營者。 2）行為人主觀上是出于故意。 3）侵害的客體是特定經(jīng)營者

32、的商譽權(quán)。 4）客觀上表現(xiàn)為捏造、散布損害他人商譽權(quán)的虛假事實。 3、商業(yè)誹謗的具體表現(xiàn) 大體上，可以將商業(yè)誹謗歸納為以下幾類： 1）產(chǎn)品附屬資料中的商業(yè)誹謗； 2）產(chǎn)品交易中的商業(yè)誹謗； 3）新聞、廣告中的商業(yè)誹謗； 4）直接在公眾中散布謠言； 5）組織、唆使、利用他人進行商業(yè)誹謗。,（九）投標招標中的不正當競爭行為 反不正當競爭法規(guī)定，投標者不得串通投標，抬高標價或者壓低標價。投標者和招標者不得相互勾結(jié)，以排擠競爭對手的公平競爭。 1、違反法律規(guī)定招投標行為的含義 違反法律規(guī)定的招標投標行為是指投標者相互串通投標，投標者和招標者相互勾結(jié)，排擠競爭對手的公平競爭的行為。 2、違反法律規(guī)定招投

33、標行為的表現(xiàn) 1）投標者串通投標，抬高標價或壓低標價的行為。這類行為的表現(xiàn)形式主要有： （1）投標者之間相互串通，一致抬高標價； （2）投標者相互串通，一致壓低標價； （3）投標者相互串通，輪流以高價位或低價位中標； （4）投標者相互間就標價以外的其他事項串通。,2）投標者和招標者相互勾結(jié)，以排擠競爭對手的行為。與前一類行為不同的是，這類不正當競爭行為的主體是招標者和特定的投標者共同實施的，其目的是為了排擠該投標者的競爭對手，所造成的后果則是招標投標流于形式，損害其他投標人的利益。 這類行為的表現(xiàn)形式有： （1）招標者在開標前，私下開啟投標者的投標條件，并泄密給內(nèi)定投標者； （2）招標者在審查

34、評選標書時，對不同的投標者實施差別對待； （3）投標者和招標者相互勾結(jié)，投標者在公平投標時壓低標價，中標后再給招標者以額外補償； （4）招標者向特定的投標者泄露其標底。,三、對不正當競爭行為的監(jiān)督檢查,（一）對不正當競爭行為的監(jiān)督檢查主體 1、專門機關(guān)的監(jiān)督檢查 根據(jù)反不正當競爭法的規(guī)定，對不正當競爭行為行使監(jiān)督檢查權(quán)的機關(guān)主要有： 1）縣級以上工商行政管理機關(guān)。 2）法律規(guī)定的其他部門。 2、社會監(jiān)督 國家鼓勵、支持和保護一切組織和個人對不正當競爭行為進行社會監(jiān)督。,（二）監(jiān)督檢查部門的職權(quán) 反不正當競爭法賦予監(jiān)督檢查部門下列職權(quán)： 1、詢問權(quán)。按照規(guī)定程序詢問被檢查的經(jīng)營者、利害關(guān)系人、證

35、明人，并要求提供證明材料或者與不 正當競爭行為有關(guān)的其他資料。 2、查詢復制權(quán)。查詢、復制與不正當競爭行為有關(guān)的協(xié)議、帳冊、單據(jù)、文件、記錄、業(yè)務函電和其他資料。 3、檢查財務權(quán)。 4、強制措施權(quán)。檢查有關(guān)財物，必要時可以責令被檢查的經(jīng)營者說明該商品的來源和數(shù)量，暫停銷售，聽候檢查，不得轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀財物。 5、行政處罰權(quán)?？梢詻]收非法所得、罰款等,四、違反反不正當競爭法的法律責任,（一）法律責任概念 法律責任指不正當競爭行為的主體違反反不正當競爭法的規(guī)定，實施了不正當競爭行為所要承擔的法律后果。它包括民事責任、行政責任和刑事責任三種形式。 （二）民事責任 經(jīng)營者違反反不正當競爭法的規(guī)定，實

36、施了不正當競爭行為，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應當承擔其行為引起的民事責任，即侵權(quán)的民事責任。 侵權(quán)的民事責任形式主要有：停止侵權(quán)、賠禮道歉、恢復原狀、賠償損失等。,經(jīng)營者違反反不正當競爭法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應當承擔損害賠償責任。 被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤；并應當承擔被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當競爭行為所支付的合理費用。被侵害的經(jīng)營者的合法權(quán)益受到不正當競爭行為損害的，可以向人民法院提起訴訟。,（三）行政責任 不正當競爭行為的行政責任是指違反反不正當競爭法規(guī)定的行為人承擔的行政法律后果。 行政責任的責任形式主要有

37、：責令停止違法行為、罰款、沒收違法所得、取消經(jīng)營者資格等。 商業(yè)混同行為、引人誤解的虛假宣傳、不當有獎銷售、不當?shù)蛢r銷售、商業(yè)賄賂、侵犯商業(yè)秘密、詆毀他人商譽、公用企業(yè)濫用經(jīng)濟優(yōu)勢、行政壟斷、搭售和附加不合理條件交易、串通招標投標 上述十一種行為都涉及承擔行政責任。,（四）刑事責任 刑事責任是指依照刑事法律規(guī)定，行為人實施刑事法律禁止的行為所必須承擔的后果。 我國反不正當競爭法對刑事責任的規(guī)定，主要分為兩類： 1、不正當競爭行為的刑事責任 1）假冒注冊商標罪 未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重

38、的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。 偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。,2）商業(yè)受賄罪（刑法第163條） 公司、企業(yè)以及其他單位的工作人員利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。 公司、企業(yè)以及其他單位的工作人員在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，依照前款的規(guī)定處罰。 3）商業(yè)行賄罪（刑

39、法第164條） 為謀取不正當利益，給予公司、企業(yè)以及其他單位的工作人員以財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。 單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。 行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。,4）侵犯商業(yè)秘密罪 有侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。 5）損害商譽罪。 捏造并散布虛偽事實，損害他人的商業(yè)信譽、商品聲譽，給他人造成重大損

40、失或者有其他嚴重情節(jié)的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。 6）虛假宣傳罪 廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳，情節(jié)嚴重的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。,7）串謀投標罪 投標人相互串通投標報價，損害招標人或者其他投標人利益，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。 投標人與招標人串通投標，損害國家、集體、公民的合法利益的，依照前款的規(guī)定處罰。 2、與不正當競爭行為有關(guān)的違法行為的刑事責任 1）玩忽職守罪 監(jiān)督檢查不正當競爭行為的國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守，構(gòu)成犯罪的， 依法追究刑事責任。 2）徇私舞弊罪 監(jiān)督檢查不正當競爭行為的國家機關(guān)工作人員徇私舞弊，對明知有違反本法規(guī)定構(gòu)成犯罪的經(jīng)營者故意包庇不使他受追訴的，依法追究刑事責任。,案例分析,判斷下列行為是否屬于不正當競爭 1、某公司供銷人員華某為了推銷本公司產(chǎn)品，約請另一公司朱某喝酒，席間將其灌醉，誘使朱某說出了客戶名單及其細節(jié)。 2、某市政府發(fā)布規(guī)定，由于最近本市連續(xù)發(fā)生煤氣中毒事件，因此各單位必須統(tǒng)一使用本市煤氣公司生產(chǎn)的煤氣安全閥 3、某商場為促銷，張貼海報，宣傳在月底舉辦有獎銷售，最高獎額4000元。 4、某罐頭廠