1、目錄（VCD第一盤）,第一講 合同的含義與訂立的原則09 1.1 合同法的五項基本原則10 1.2 簽訂合同的主體資格要合格15 1.3 合同的要約和承諾19 1.4 要約邀請的效力20,目錄（VCD第二盤）,第二講 合同磋商過程中的風險防范22 2.1 如何約定合同的各類條款？23 2.2 表見代理：法律強使被代理人承擔的代理26 2.3 訂立合同的多種形式30 2.4 格式合同：商家手中的一把“雙刃劍”33 2.5 注意合同書的遣字用句36,目錄（VCD第三盤）,第三講 合同簽約階段的風險防范37 3.1 合同的有效代理與無效代理38 3.2 電子合同與電子簽名的法律效力42 3.3 誰簽

2、字有效？注意合同的簽章45 3.4 締約過失責任48,目錄（VCD第四盤）,第四講 如何約定合同的實質性條款51 4.1 買賣合同的主要條款概述52 4.2 合同的實質性條款內容的約定54 4.3 如何約定違約責任條款?55,目錄（VCD第五盤）,第五講 如何約定合同的協(xié)商性條款59 5.1 合同的履行期限、地點及支付方式60 5.2 合同包裝方式條款的約定67 5.3 如何約定標的物的運輸保險條款68,目錄（VCD第六盤）,第六講 合同履行中的風險防范73 6.1 合同成立就一定會生效嗎？74 6.2 法律的禁止性規(guī)定合同無效的五種情形78 6.3 合同中的“后悔藥”：可撤銷可變更合同81

3、6.4 珍惜你的權利：合同糾紛的訴訟時效84,目錄（VCD第七盤）,第七講 為你的合同上“保險”88 7.1 正確行使合同履行中的三種抗辯權89 7.2 合同的保全制度94 7.3 “我保證”決非戲言：合同的擔保與保證制度97,目錄（VCD第八盤）,第八講 怎樣預防合同欺詐103 8.1 合同欺詐的含義及特征104 8.2 合同欺詐形成的原因和新特點107 8.3 預防合同欺詐的措施109,第一講 合同的含義與訂立的原則,1.1 合同法的五項基本原則,1.1.1 自愿原則 也稱自由原則，是指參加民事活動的當事人在法律允許的范圍內享有完全的自由，即完全可以按照自己的意思，自由決定締結合同關系，為

4、自己設定權利或對他人承擔義務，任何機關、組織和個人不得非法干預 自愿原則是在法律規(guī)定范圍內的“自愿”,1.1 合同法的五項基本原則,1.1.2 公平原則 公平原則是指合同內容的確定，應當遵循公平的原則，即要求合同雙方當事人應當平等互利，不能在另一方當事人未同意的情況下，獲得不對價的利益，或者履行不對價的義務 案例：,1.1 合同法的五項基本原則,1.1.3 誠實信用原則 簡稱誠信原則，它要求人們在市場經(jīng)濟活動中講究信用，恪守諾言，誠實不欺，要求在不損害他人利益和社會公共利益的前提下追求自己的利益，目的是在當事人之間的利益關系和當事人與社會之間的利益關系中實現(xiàn)平衡，并維持市場道德和經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定

5、 我國企業(yè)之間合同的履約率僅為30%，企業(yè)每年因為信用缺失而導致的經(jīng)濟損失高達6千個億，2004年我國銀行的不良貸款高達5400億，失信造成了不可估量的損失,1.1 合同法的五項基本原則,1.1.4 公序良俗原則 當事人訂立和履行合同必須符合兩個基本要求： 守法 尊重社會公德 設立公序良俗原則，可以彌補禁止性規(guī)定的不足,1.1 合同法的五項基本原則,1.1.5 平等原則 平等原則是指地位平等的合同當事人，在權利義務對等的基礎上，經(jīng)過充分協(xié)商達成一致，以實現(xiàn)互利互惠的經(jīng)濟利益目的的原則 平等原則的內容包括： 合同當事人的法律地位一律平等 合同中的權利義務對等 合同是雙方當事人意思表示一致的結果，

6、是在互利互惠基礎上充分 表達各自意見，并就合同條款取得一致后達成的協(xié)議,1.2 簽訂合同的主體資格要合格,1.2.1 合同雙方的主體資格要合格 合同的主體包括： 自然人：指因出生而獲得生命的人類個體 法人：具有民事權利和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織 其它組織：指依法成立，有一定的組織機構和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織,1.2 簽訂合同的主體資格要合格,1.2.2 與法人的分支機構或職能部門簽訂合同的法律風險 區(qū)分總公司與分公司，母公司與子公司之間關系的差別 合同對方是否有營業(yè)執(zhí)照，是合同能否有效的關鍵 需注意：特殊情況下，即使有營業(yè)執(zhí)照，合同仍可能無效,1.2 簽訂

7、合同的主體資格要合格,1.2.3 與無合同主體資格的當事人簽訂合同后的對策 第一種情況：如果在簽訂合同后才發(fā)現(xiàn)合同對方無合同主體資格而你又希望繼續(xù)履行合同，只能通過要求對方的上級法人追認，來維持合同的有效 第二種情況：如果發(fā)現(xiàn)對方上級法人不予追認，應依照高院關于適用民事訴訟法若干問題的意見第41條立即向法院提起訴訟，要求該上級法人賠償因合同無效而造成的損失,1.2 簽訂合同的主體資格要合格,1.2.4 資信調查的基本方法 網(wǎng)上資信調查 申請加入紅盾信息網(wǎng)站系統(tǒng) 申請加盟專業(yè)“資信調查”網(wǎng)站 銀行查詢 行業(yè)查詢 海外機構查詢,1.3 合同的要約和承諾,1.3.1 要約是希望和他人訂立合同的意思表

8、示 1.3.2 承諾是答復要約的一種“回應” 1.3.3 要約和承諾的送達與撤銷 1.3.4 要約和承諾在商務實戰(zhàn)中的運用 第一個環(huán)節(jié)：詢盤 第二個環(huán)節(jié)：發(fā)盤 第三個環(huán)節(jié)：還盤 第四個環(huán)節(jié)：接受 第五個環(huán)節(jié)：正式簽訂合同,1.4要約邀請的效力,1.4.1要約邀請人是當事人訂立合同的預備行為一般不承擔法律責任 商業(yè)廣告是廣告主希望他人向自己發(fā)出訂立合同的意思表示的一種意思表示，一般都屬于要約邀請，不是訂立合同的必經(jīng)步驟。寄關的價目表、散發(fā)的廣告?zhèn)鲉?、招標廣告等在法律性質上都屬于要約邀請，不構成合同的條款,1.4要約邀請的效力,1.4.1要約邀請并非完全不受約束 要約邀請也不是完全“自由”的，合同

9、法第15條規(guī)定：商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的，視為要約。就房產(chǎn)廣告而言，廣告的內容如足以決定合同成立的主要條款的，訂約雙方就合同主要條款協(xié)商一致的，合同就告成立,22,第二講 合同磋商過程中的風險防范,2.1如何約定合同的各類條款?,2.1.1合同的主要條款 合同的主要條款是指合同必須是備的條款,欠缺它,合同就不成立.它決定著合同的類型,確定了當事人各方權利義務的質當量 合同的主要條款,有時是法律直接規(guī)定的,當法律直接規(guī)定某種特定合同應當具備某些條款時,這些條款就是主要條款 合同的主要條款由合同的類型和性質決定,2.1如何約定合同的各類條款?,2.1.2合同的協(xié)調性條款 除了法律的強制性規(guī)定外

10、,其他合同條款都可以在協(xié)商一致基礎上進行約定。法律給予了合同當事人訂立合同的充分自由，當事人應詳細約定。我們把它稱為“合同的協(xié)商性條款” 企業(yè)經(jīng)理們應該注意：合同僅僅是條款齊全，沒有漏洞是不夠的，商務實戰(zhàn)中，只注意商務條款而疏忽法律條款，往往容易引起合同糾紛,2.1如何約定合同的各類條款?,2.1.3約定合同條款時的風險防范 訂立合同要注意以下幾點： 第一，約定所有權保留條款 第二，約定擔保條款 第三，約定爭議管轄權條款 第四，約定信用監(jiān)督條款 第五，明確合同的簽約地,2.2表見代理:法律強使被代理人承擔的代理,2.2.1表見代理的概念 表見代理是被代理人的行為足以使善意第三人相信事實上的無權

11、代理人具有代理權,并基于此項信賴與無權代理人進行交易,由此造成的法律后果,法律強使被子代理人承擔的代理 案例:某食品廠原義務員離職后,擅自用原廠的蓋有公章的空白加工合同與他人簽訂合同,法院判決該食品廠構成:表見代理”,2.2表見代理:法律強使被代理人承擔的代理,2.2.2發(fā)現(xiàn)表見代理的原因 第一個原因:被代理人以書面或口頭形式直接或間接向他怕客戶第三人表示某人為自己的代理人,而事實上他并未對該人進行授權,由于第三人依賴被代理人的表示,而以該”代理人”進行交易 第二個原因:被代理人將有證明代理權的文書物件交給他人,如介紹信、授權委托書、或蓋有合同章的空白合同書，第三人依賴這些文書，簽訂了合同，而

12、事實上，被代理人對該人并無授權的意圖,2.2表見代理:法律強使被代理人承擔的代理,2.2.2發(fā)現(xiàn)表見代理的原因 第三個原因:代理證書授權不明，代理人超越實際的代理權限機時進行的代理行為，第三人善意無過失地因此而相信他有權代理 第四個原因：代理關系早已終止了，被代理人并沒有采取必要措施公示代理關系終止的事實，而且也沒有收回代理人持有的代理證書，從而給第三人造成了錯覺，導致與之簽訂合同 第五個原因：被代理人知道他人以自己的名義實施代理行為而不作否認表示，也就是默示的表示,2.2表見代理:法律強使被代理人承擔的代理,2.2.3如何避免表見代理？ 妥善保管足以造成表見代理的各種文件 代理證書授權明確

13、代理關系終止，被代理人采取必要措施公示代理關系終止的事實并且收回代理人持有的代理證書 當被代理人知道他人以自己的名義實施代理行為，應該立即以書面作出否認表示 對代理人的行為要有行之有效的管理措施,2.3訂立合同的多種形式,2.3.1合同的書面形式 合同書或格式合同 雙方當事人來往的信件、傳真、電報、電子郵件等 表格合同 車票、保險單等合同憑證,2.3訂立合同的多種形式,2.3.2合同的口頭形式 口頭合同就是當事人以口頭語言形式達成協(xié)議，包括當面對話、電話聯(lián)系等形式 優(yōu)點：直接、簡便、快速、易行 缺點：發(fā)生合同糾紛時，當事人舉證責任相當困難 案例：某棉布廠以口頭（電話）形式與兩家棉花加工廠同時訂

14、立了原棉采購合同，兩家廠同時供貨，該棉布廠拒收價格稍貴的B廠棉花，發(fā)生爭執(zhí)，雙方口頭合同是否成立？,2.3訂立合同的多種形式,2.3.3合同訂立的其他形式 默示形式的合同 推斷形式的合同,2.4格式合同:商家手中的一把雙刃劍,2.4.1格式合同的概念 所謂格式合同,就是采用格式條款方式訂立的合同,它是由當事人一方事先擬定,并在訂立時未與對方當事人充分協(xié)商,對方只能表示全部同意或者不同意合同 優(yōu)點:簡單方便、省時省力，可重復使用 格式合同的表現(xiàn)形式：商家的某些營業(yè)廳的規(guī)定、店堂告示、單方聲明、口頭就法等,2.4格式合同:商家手中的一把雙刃劍,2.4.2格式合同的法律特證 第一，要約具有廣泛性、持

15、久性和細節(jié)性 第二，條款具有單方事先決定性 第三，條款具有不變性 第四，重復使用性 第五，合同當事人一方地位優(yōu)勢性,2.4格式合同:商家手中的一把雙刃劍,2.4.3合同法對格式合同的限制 “我提請你注意”，合同法規(guī)定了提供格式合同一方當事人的特別義務 “這個規(guī)定無效”，合同法規(guī)定了格式合同的無效情形 案例：委托貸運公司托運的筆記本電腦在半路上被搶，貸運公司是否承擔賠責任 “尚方寶劍在你手中”，合同法確立了格式條款的解釋規(guī)則,2.5注意合同書的遣字用句,中國文字十分豐富,一詞多義或者一義多詞的情況比比皆是.因為這往往會引起大家對法律文書理解上的差異,所以簽約人當認真對特自己簽訂的合同,落筆時切記

16、三思而后行 近息來新名詞、新概念越來越多，在簽訂合同時一定要分清 在簽訂合同時一定要考慮用語和標點符號的嚴密性，以免由此造成日后的矛盾或導致合同糾紛訴訟,37,第三講 合同簽約階段風險防范,3.1合同的在效代理與無效代理,3.1.1有效的委托代理 有效的委托代理,是代理人以被代理人的名義在代理權限內進行的,直接對被代理人發(fā)生效力的法律行為.它可以用書面形式,也可以用口頭形式.法律上規(guī)定書面形式的,應當用書面形式 代理行為存在的三方關系:,被代理人（如公司法人代表）,相對人（公司的客戶）,委托代理人（公司采購營銷人員）,3.1合同的在效代理與無效代理,3.1.2委托代理人簽訂合同的注意事項 了解

17、代理人持有的證明文件,做好對委托代理人的審查工作 進行資信調查,盡可能確保對方的資質真實有效 對合同進行公證或律師見證,現(xiàn)其它機構共同承擔代理風險,3.1合同的在效代理與無效代理,3.1.3簽訂合同時的無權代理 無權代理的三種表現(xiàn)形式 第一種:行為人沒有代理以 第二種:代理人超越代理人的權限而訂立合同,超越代理權限的那部分屬于無權代理 第三種:代理權已經(jīng)終止后仍以被代理人的名義訂立合同,3.1合同的在效代理與無效代理,3.1.4正確行使授權委托中的四種權利 追認權 拒絕權 催告權 撤銷權,3.2電子合同與電子簽名的法律效力,3.2.1數(shù)據(jù)電文的法律效力 合同的書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文

18、（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式 電子商務通常不是以原始紙張作為記錄的憑證，而是將信息或數(shù)據(jù)記錄在計算機中，或記錄在磁盤和軟盤等中介載體中,3.2電子合同與電子簽名的法律效力,3.2.2數(shù)據(jù)電文具有的局限性 電子數(shù)據(jù)的易消失性 電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的局限性 電子數(shù)據(jù)的易改動性,3.2電子合同與電子簽名的法律效力,3.2.3電子簽名的有效性 中華人民共和國電子簽名法的出臺，規(guī)定了電子簽名的程序和合法性，使得更安全更方便的“電子圖章”名正言順，有了法律效力 電子簽名就是在電子文檔上的簽名，可以是鼠標手寫、電子水印、USB棒甚至視網(wǎng)膜掃描，因為有密碼，并且經(jīng)

19、過專門的認證機構的認證，每個人和簽名都將是獨一無二的。簽好加密后的電子文件連本人也無法改動，除非擁有解密的“私鑰”,3.3誰簽字有效?注意合同簽章,3.3.1有權在合同上簽字的人員 公民 法人的法定代表人 非法人組織的負責人 個人合伙的合伙人 委托代理人,3.3誰簽字有效?注意合同簽章,3.3.2簽名與蓋章之間的法律效力 合同法第32條規(guī)定:“當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立?！卑凑蘸贤ǖ囊?guī)定，合同成立可以以簽字為準，也可以以蓋章為準，而且應當以簽字優(yōu)先 在經(jīng)濟合同中，公章和合同章雖然仍然被認為是權威、有效的，但已經(jīng)不是唯一的確認方式，甚至可以說蓋章在很多場

20、合已經(jīng)很不重要,3.3誰簽字有效?注意合同簽章,3.3.3如何應對因合同蓋章而引發(fā)的糾紛？ 因合同蓋章引發(fā)的糾紛主要表現(xiàn)為： 當事人一方在合同上加蓋章印章，而對方當事人并未加蓋章印章 一方當事人在空白合同書上預先蓋章 委托代理人代簽合同 不具有法人資格的分支機構訂立合同并加蓋自己的印章 私蓋印章 盜蓋印章或者是私刻印章,3.4締約過失責任,3.4.1締約過失責任的概念 所謂締約過失責任,是指在合同訂立磋商過程中,合同正式成立之前,因當事人一方的過錯給對方造成損害時,有過錯的一方當事人應承擔的民事責任 締約責任是以誠信原則為法律基礎、以補償對方經(jīng)濟損失為法律后果的民事責任,3.4締約過失責任,3

21、.4.2締約過失責任的形成 案例：締約過失：高價嚇走承租人，能否再以低價出租？” 案例的啟示 第一，本案被告與第三人最大的失誤就在于沒有采用合法形式將雙方協(xié)商的實際租金條件寫入合同 第二，答應原告的違約金請求，支付5000元違約金，是被告的另一個失誤 第三，合同尚未成立，準備簽約的雙方也有相應的權利和義務：如果違背了誠信原則也應該承擔法律責任,3.4締約過失責任,3.4.3締約過失責任的表現(xiàn)形式與責任 締約過失責任的形式主要有： 假借訂立合同，惡意進行磋商 有“故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況”的欺詐行為 有其他違背誠實信用原則的行為,51,第四講 如何約定合同的實質性條款,4

22、.1買賣合同的主要條款概述,案例：一個字贏來一個億,4.1買賣合同的主要條款概述,第12條規(guī)定如下條款,提示締約人” 第一、當事人的名稱或姓名和地址 第二、標的物的全稱 第三、標的物的質量(包括檢驗標準和方法,也含必要的檢疫) 第四、標的物的數(shù)量 第五、標的物的價格單、金額（包含著各種附帶費用）、貸幣種類及價格術語和條件 第六、違約責任 第七、合同履行期限、地點、方式（也就是說支付方式、支付工具） 第八、糾紛解決的方式 （備注：前六項為合同的實質性條款，后兩項為合同的協(xié)商性條款）,4.2合同的實質性條款內容的約定,4.2.1當事人的名稱或姓名和地址 4.2.2標和物的全稱 4.2.3標的的質量

23、(包括檢驗標準和方法,也含必要的檢疫) 4.2.4標的物的數(shù)量 4.2.5標的物的價格單、金額（包含著各種附帶費用）、貸幣種類及價格術語和條件,4.3如何約定違約責任條款?,4.3.1違約責任的概念 違約責任是一種民事責任、經(jīng)濟責任，不是刑事責任，也不是行政責任，單單違反合同義務不會導致被剝奪人身自由或者被行政制載。合同的約定多為與經(jīng)濟得益有關的權利和義務,4.3如何約定違約責任條款?,4.3.2違約責任構成要件 客觀要件 主觀要件,4.3如何約定違約責任條款?,4.3.3違約的基本形態(tài) 不履行 不完全履行 不適當履行 延遲履行,4.3如何約定違約責任條款?,4.3.4承擔違約責任的形式 繼續(xù)

24、履行 采取補救措施 賠償損失 支付違約金 定金責任,59,第五講 如何約定合同的協(xié)商性條款,5.1合同的履行期限、地點及支付方式,5.1.1履行期限現(xiàn)履行地點 履行期限（即時間上的要求）：是指享有權利一方要求對方履行義務的時間范圍，它既是享有權利一方要求對方履行合同的依據(jù)，也是衡量負有履行義務的一方是否按期履行或遲緩履行的標準 案例：惡意的延遲履行已構成違約 履行地點：是指合同當事人履行和接受履行合同義務的地點,5.1合同的履行期限、地點及支付方式,5.1.2合同履行的方式 合同履行的方式：它是買賣合同中對支付工具條款和支付方式條款的約定。合同履行的方式涉及到當事人權利和義務的界定，也涉及到合

25、同履行中的責任風險,5.1合同的履行期限、地點及支付方式,5.1.3支付工具 第一種支付工具：匯票（Bill of Exchange,Drdt,B/E） 記名式匯票和無記名式匯票 國內匯票和國際匯票 跟單匯票和光票（以銀行對付款的要求不同，前者反指使用匯票 時需附加各種單據(jù)，如提貸單、運貸單、保險單等，后者指只需提出匯票本知即可付款，無需附加任何單據(jù)的匯票） 銀行匯票和商業(yè)匯票,5.1合同的履行期限、地點及支付方式,5.1.3支付工具 第二種支付工具：本票（Promissory Note ）是出票人簽發(fā)的，承諾自己在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。我國的本票，僅限于銀行本票

26、，且為記名式本票和即期本票。銀行本票分為定額銀行本票和不定額銀行本票。根據(jù)支付結算辦法的規(guī)定，定額銀行本票面額為1000元、5000元、10000元和50000元四種,5.1合同的履行期限、地點及支付方式,5.1.3支付工具 第三種支付工具：支票（Cheque,Check）是出票人委托銀行或者其他金融機構見票時無條件支付一定金額給受款人或者持票人的票據(jù)。在實踐中，我國一直采用的是現(xiàn)金黃色支票和轉賬支票，沒有普通支票。為了方便當事人并借鑒國外的方法經(jīng)驗，我國票據(jù)法規(guī)定了普通支票的形式,5.1合同的履行期限、地點及支付方式,5.1.4合同交易的多種支付方式 匯付 銀行托收 信用證方式 銀行保證書（

27、函）,5.1合同的履行期限、地點及支付方式,5.1.5不同支付方式的選用 客戶的信用 企業(yè)的經(jīng)營策略 貿易術語 運輸單據(jù),5.2合同包裝方式條款的約定,在商訂包裝條款時需特別注意的問題 第一，要根據(jù)商品的特點和運輸方式來約定合同條款 第二，約定包裝條款,應該適應商品的特性 第三，要便于各環(huán)節(jié)人員操作 第四，要孝慮有關國家的法律規(guī)定和客戶的要求 第五，要注意包裝的成本 第六，選用科學的包裝方法 第七，約定包裝的條款應該明確具體 第八，包裝費用的約定也要明確,5.3如何約定標的物的運輸保險條款,5.3.1貸物運輸保險的概念 貸物運輸保險屬于財產(chǎn)保險的范疇,是以運輸過程中的貸物作為保險標的,投保人向

28、承保人按一定金額投保一定的險別,繳納一定的保險費,取得保險單據(jù) 按不同的運輸方式可相應地分為:海運貸物保險陸運貸物保險、空運貸物保險和郵包運輸保險等,5.3如何約定標的物的運輸保險條款,5.3.1貸物運輸保險的概念 在標的物運輸保險條款中，被保險人需要選擇確定 第一，投保的險別 第二，保險金額 第三，辦理投保手續(xù)并交付保險費 第四，領取保險單證以及在貸損時辦理保險索賠等,5.3如何約定標的物的運輸保險條款,5.3.2辦理投保手續(xù) 被保險人提出書面申請，稱為投保單或投保書 投保單的填寫必須準確、真實 填寫投保單時，投保人通常以書面方式作出投保要約，即填寫貸物運輸保險投保單，通過保險人在投保單上簽

29、章承諾或出立保險單，保險雙方就確立了合同關系,5.3如何約定標的物的運輸保險條款,5.3.3如何選擇投保險別 確定投保險別時，應考慮下列因素 第一，要考慮風險與損失的關系 第二，要考慮貸物的性質和特點 第三，要考慮貸物的包裝狀況 第四，要考慮航行路線和停靠港口,5.3如何約定標的物的運輸保險條款,5.3.4保險單據(jù)的概念和種類 保險單據(jù)是保險人與被保險人之間訂立保險合同的證明文件，它反映了保險人與被保險人之間的權利和義務關系，也是保險人的承保證明 保險單據(jù)的種類： 保險單 聯(lián)合憑證 預約保單（保險合同）,73,第六講 合同履行中的風險防范,6.1合同成立就一定會生效嗎,6.1.1合同成立的概念

30、和條件 合同成立，是指當事人為了合同的成立而進行的接觸、洽商直至達成一致意思表示的行為過程 合同成立條件： 首先，存在雙方或多方訂約當事人 其次，訂約當事人對主要條款達成合意 最后，合同的成立應具備要約和承諾階段,6.1合同成立就一定會生效嗎,6.1.1合同成立的概念和條件 合同成立表現(xiàn)形式： 第一，合同的承諾開始生效時合同成立 第二，簽字或蓋章時合同成立 第三，以確認書確認成立 第四，合同的一方，以自己的行為表明已經(jīng)履行主要義務的，合同宜告成立,6.1合同成立就一定會生效嗎,6.1.2合同成立和生效的法律含義 所謂合同生效，是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力，也就是通常所說

31、的法律效力 合同之所以能具有法律拘束力，并非來源于當事人的意志，而是來源于法律的賦予。合同的效力本身介入了國家意志 合同成立是合同生效的前提條件。合同成立后，只有在合同符合條件時合同才能生效。附期限生效的合同一定會生效，期限一到合同便生效。而附條件生效的合同，則看條件是否成熟，也有可能因條件不成熟或以不可能實現(xiàn)約定的條件，合同就不會生效,6.1合同成立就一定會生效嗎,6.1.3合同成立的時間 合同成立時間是由承諾實際生效的時間所決定的 承諾生效的時間以承諾到達要約人的時間為準 在確定承諾生效時間時，有三種情況值得注意 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的 因其他原因（如因為郵政部門傳遞信件遲延）而導致承

32、諾不能 在規(guī)定的期限內到達要約人 以直接方式作出承諾的,6.2法律的禁止性規(guī)定 合同無效的五種情形,6.2.1無效合同的概念 無效合同是相對于有效合同而言的,是指合同雖然已經(jīng)成立,但因欠缺合同生效要件,或者在內容和形式上違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益，因此被法院確認為無效的合同,6.2法律的禁止性規(guī)定 合同無效的五種情形,6.2.2無效合同的法律特證 無效合同自始無效 無效合同是當然無效 無效合同具有不履行性 確認合同無效的機構具有法定性,6.2法律的禁止性規(guī)定 合同無效的五種情形,6.2.3無效合同的表現(xiàn)形式 一方以欺詐、脅迫的手段所訂立的合同無效 惡意串通，損害國家、集體或

33、者第三人利益的合同無效 以合法形式掩蓋非法目的的合同無效 損害社會公共利益的合同無效 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同無效,6.3合同中“后悔藥”：可撤銷可變更合同,6.3.1可撤銷合同的概念 可撤銷合同是指當事人在訂立合同時，因意思表示不真實，法律充許撤銷權人通過行使撤銷權而使已經(jīng)生效的合同歸于無效的合同 可撤銷合同的法律規(guī)定既體現(xiàn)了國家對合同關系的合理干預，也充失后作出決定的一種權利,6.3合同中“后悔藥”：可撤銷可變更合同,6.3.2可撤銷合同的運用 發(fā)生以下情況時，當事人有權撤銷合同： 對合同內容有重大誤解的合同 顯失公平的合同 乘人之危簽訂的合同 因欺詐、脅迫而訂立的合同,6.3

34、合同中“后悔藥”：可撤銷可變更合同,6.3.3欺詐與重大誤解之間的區(qū)別 第一，重大誤解是由于當事人自己主觀上的認識錯誤誤造成的，不存對方的欺騙行為：欺詐則是因對方當事人的故意欺騙引起的 第二，因誤解而訂立合同，誤解可以是一方當事人，也可以是雙方當事人，即包括單方誤解和雙方誤解：因欺詐而訂立的合同，采取欺詐手段的人他只能是對方當事人,6.4珍惜你的權利：合同糾紛的訴訟時效,6.4.1訴訟時效的概念 訴訟時效，是指對在法定期間內不行使權利的權利人，使其喪失勝訴權的法律制度 案例：標的額近300萬元的擔保合同案,6.4珍惜你的權利：合同糾紛的訴訟時效,6.4.2訴訟時效的種類 一般訴訟時效（2年）

35、特殊訴訟時效（1年） 最長訴訟時效（最長20年）,6.4珍惜你的權利：合同糾紛的訴訟時效,6.4.3法律規(guī)定訴訟時效的目的 主要是為了穩(wěn)定社會經(jīng)濟秩序 有利于督促權利人及時行使自己的民事權力,6.4珍惜你的權利：合同糾紛的訴訟時效,6.4.4訴訟時效中斷的正確運用 案例：一起醫(yī)療事故的法律糾紛 概念：所謂訴訟時效中斷，指的是訴訟時效進行中，因某種法定理由發(fā)生而阻礙時效的進行，致使以前經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效，待中斷時效的理由消除以后，訴訟時效重新開始起算 訴訟時效的中斷，主要出現(xiàn)的情形： 第一，權利人起訴 第二，權利人提出請求 第三，義務人同意履行義務,88,第七講 為你的合同上“保險”,7.1

36、正確行使合同履行中的三種抗辯權,7.1.1何謂抗辯權和請求權 抗辯權在法學理論上又稱 “異議權” 。它是對抗請求權或否認對方利主張的權利。屬于防御性權利。目的在于排除請求權的效力，而不能消滅請求權本身 所謂請求權，就是要求對方當事人履行義務的權利,7.1正確行使合同履行中的三種抗辯權,7.1.2同時履行抗辯權 是指合同的當事人沒有先后履行順序的。一方在對方未給付以前，可拒絕履行自己的債務的權利。（合同法66條） 構成要件： 須有同一雙務合同并且互負債務 須雙方互負的債務均已到清償期 須對方未履行債務或未提出履行債務 須對方的對待給付是可能履行的,7.1正確行使合同履行中的三種抗辯權,7.1.3

37、后履行抗辯權 是指當事人互負債務，有先后履行順序的。先履行一方未履行之前，后履行一方要拒絕履行自己的債務的權利：先履行一方履行債務不符合債的本旨，后履行一方可拒絕其相應的履行請求 構成要件： 須雙方當事人互負債務 兩個債務須有先后履行順序 先履行一方履行債務不符合債的本旨,7.1正確行使合同履行中的三種抗辯權,7.1.4不安抗辯權 是指先給付義務人有證據(jù)證明后給付義務人的經(jīng)營況嚴重惡化，或者轉移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務，或者喪失商業(yè)信譽，以及其它喪失或者可能喪失可履行債務能力的情況時，可中止自己的履行權利（合同法68、69條） 后給付義務人接到中止履行通知后，在合理的期限內提供了適當擔保的，先

38、給付義務人應當履行其債務；在合理的期限內未恢復履行能力并且為其提供適當擔保的，先給付義務人可以解除合同,7.1正確行使合同履行中的三種抗辯權,7.1.4不安抗辯權 行使不安抗辯的法律要求體現(xiàn)在： 一方有先履行的義務 它方財產(chǎn)狀況顯惡化并足以喪失履行能力 經(jīng)營狀況嚴重惡化 轉移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務 喪失商業(yè)信譽 有喪失或者可能喪失履行債務能力的其它情形,7.2合同的保全制度,7.2.1代位權 所謂債權人的代位權，是債權人為了使自身債權不受損害，以自已的名義代債務人向債務人行使權利的權利 我們應該特別注意把握好行使代位權的時機，尤其在第三人財產(chǎn)有限，或者債務人有許多債權人的情況下，應該及早行使

39、代位權，并請求法院采取保全措施,7.2合同的保全制度,7.2.2行使代位權的法定條件 債務人對債務人的債務權、債務人對他的債務人的債權合法、有效 債務人故意不履行能夠履行的債權 債務人怠于行使權利的行為對債權人造成損害的 債務人對他的債務人（第三人）的債權已經(jīng)到期 債權人有保全其債權的必要 代位權的行使范圍以債權人的債權為限 債務人的債的債權不是專屬于債務人自身的債權 債權人行使代位權要以自己名義向法院提起訴訟，而不是以債務人名義去起訴,7.2合同的保全制度,7.2.3撤銷權 撤銷權是指債務人處分自己的財產(chǎn)的行為足以影響債務人的權利時，債務人享有的得以撤消該行為的權利 撤銷權的行使范圍，以債權

40、人的債權為限。行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。撤銷權從債權人知道或者應當知道撤銷之事起1年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起5年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權被法律所消滅,7.3“我保證”決非戲言：合同的擔保與保證制度,7.3.1何謂保證 保證是由保證人和被擔保的債務的債權人訂立保證合同而設定的協(xié)議 當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任。也就是說擔保本身在是有風險的，盲目的擔保行為所帶來的后果可能是巨額財產(chǎn)的損失。保證合同的無效，以及保證的欺詐是擔保風險存在的兩大因素,7.3“我保證”決非戲言：合同的擔保與保證制度,7.3.2 保證人的主體資格 保證人必須具備一定的資格，即

41、應該具有代替別人還債的能力，無代償能力的單位、個人不得為保證人。有些單位如國家機關、醫(yī)院、學校等，因其性質的特殊性，法律不允許其充當保證人,7.3“我保證”決非戲言：合同的擔保與保證制度,7.3.3 保證的特點“ 第一，保證是一種人的擔保方式 第二，保證人是主合同的債權人、債務人之外的第三人 第三、保證合同是單務無償合同 第四，保證合同是諾成合同,7.3“我保證”決非戲言：合同的擔保與保證制度,7.3.4承擔保證的主體要件 當保證人為他人提供保證時，他應當擁有超過其所擔保債務的財產(chǎn) 保證人還應當具備相應的民事行為能力,7.3“我保證”決非戲言：合同的擔保與保證制度,7.3.5 保證無效時的責任承擔 擔保法第5條規(guī)定，擔保合同被確人為無效后，債務人、擔保人、債權人有過錯的，應當根據(jù)其過錯，各自承擔相應的民事責任，即保證合同無效，責任并不免除，只是非曲直理論上不稱為保證責任，而稱其為民事責任,7.3“我保證”決非戲言：合同的擔保與保證制度,7.3.6 保證合同的風險防范 首先建立良好的預警要制，即建立完善企業(yè)法律顧問制度，聘請法律專業(yè)人員，在簽訂合同前從法律要件等各方面對合同進行全面審查 在簽訂