1、新勞動法律環(huán)境下企業(yè)商業(yè)秘密管理實務,2007年11月,案例紅紅火火的企業(yè)為什么“萎謝”,華南某外企成立于九十年代初期，憑其獨特的環(huán)保型彩印技術工藝為數(shù)家知名跨國大公司提供食品、飲料包裝品，因其彩印工藝獨特且持續(xù)改進，生產(chǎn)成本不斷降低，故投產(chǎn)的當年便獲贏利，并連續(xù)六年經(jīng)營狀況紅紅火火。但在2000年，跨國飲料公司要求該彩印包裝企業(yè)所提供的包裝品降價40%，從2001年開始又大幅度削減了訂單量。后來，該企業(yè)舉步維艱，難以重振旗鼓。究其因，是工藝技術和生產(chǎn)成本泄露所致。,案例 “一得閣”打贏商業(yè)秘密保衛(wèi)戰(zhàn),近日，以生產(chǎn)“一得閣”墨汁和中華墨汁馳名中外的一得閣工貿(mào)中心（原一得閣墨汁廠），打贏商業(yè)秘密

2、保衛(wèi)戰(zhàn)，其前高級管理人員高某被法院判定不得披露其掌握的一得閣中心的商業(yè)秘密，亦不得參與墨汁產(chǎn)品的生產(chǎn)。 2003年7月，北京市第一中級人民法院受理了北京一得閣工貿(mào)中心訴被告北京某文化藝術有限公司、高某侵犯商業(yè)秘密糾紛一案。,審理查明：北京一得閣墨汁廠(簡稱一得閣墨汁廠)在上世紀八十年代研制出一得閣墨汁及中華墨汁。1995年11月，北京市科學技術委員會和北京市國家保密局共同將中華墨汁及一得閣墨汁列入北京市國家秘密技術待審項目。1996年5月，中華墨汁及一得閣墨汁被列為北京市國家秘密技術項目，該項目的保密期限為長期，項目的產(chǎn)生單位為一得閣墨汁廠，上級主管機關為北京市二輕工業(yè)總公司。 1978年，高

3、某進入北京一得閣墨汁廠工作。1984年至1995年，高某任北京一得閣墨汁廠副廠長，在此期間，曾擔任主管技術的副廠長，主管墨汁新產(chǎn)品的研究、開發(fā)及生產(chǎn)車間的設計。高某在擔任副廠長期間，于1995年1996年間提出要研制高檔墨汁。此后，研制高檔墨汁的工作一直在進行，研制工作要向其匯報。2001年4月，一得閣中心聘任高某為副經(jīng)理，同時約定以企業(yè)勞動合同的有關規(guī)定為限。,2002年1月9日，北京某文化藝術有限公司成立，法定代表人為高某之妻王某，發(fā)起人共有13人，高某出資20萬，是公司最大的股東。2003年5月，一得閣中心與高某正式解除了勞動關系。2003年5月，一得閣中心從榮寶齋等處發(fā)現(xiàn)并購得了北京某

4、文化藝術公司生產(chǎn)的三種墨汁產(chǎn)品。北京市第二公證處對購買情況進行了現(xiàn)場公證。在案件開庭過程中，一得閣中心副經(jīng)理王先生作為一得閣中心的證人出庭作證，證明高某熟知一得閣中心的商業(yè)秘密并親自提議采取保密措施。 一中院審理認定，一得閣中心的四種墨汁配方已符合商業(yè)秘密的構成要件，應作為商業(yè)秘密依法受到保護；被告高某違背了保守原告一得閣中心商業(yè)秘密的義務，披露了其掌握的一得閣中心的墨汁配方，被告北京某文化藝術公司非法使用了高某披露的墨汁配方。被告高某明知原告一得閣中心的墨汁配方屬于商業(yè)秘密而向他人披露，侵犯了原告的商業(yè)秘密，應當承擔停止侵害、賠償損失的民事責任。北京某文化藝術公司明知高某披露的墨汁配方屬于商

5、業(yè)秘密而予以使用，亦侵犯了一得閣中心的商業(yè)秘密，應當停止侵權并與高某共同承擔賠償損失的民事責任。,一中院一審判決，要求在一得閣工貿(mào)中心商業(yè)秘密解密前，曾擔任北京一得閣工貿(mào)中心高級管理人員職務的高某不得披露其掌握的一得閣中心的商業(yè)秘密，亦不得參與墨汁產(chǎn)品的生產(chǎn)；北京某文化藝術有限公司不得披露、使用高某向其披露的一得閣中心的商業(yè)秘密，并停止生產(chǎn)、銷售墨汁產(chǎn)品并將其庫存的墨汁產(chǎn)品交法院予以銷毀；北京某文化藝術有限公司和高某共同賠償原告北京一得閣工貿(mào)中心經(jīng)濟損失3萬元。,一、商業(yè)秘密常遭侵犯的幾種情形,幾個發(fā)人深省的問題 （一）在同行業(yè)中，原是企業(yè)雇員后來自己做老板的，在受雇時擔任什么工作的人居多？

6、（二）在同行業(yè)中，常被高薪挖走或高薪聘用的，擔任什么工作的人居多？ （三）為什么企業(yè)花費了大量的資源財力所開發(fā)、擁有的工藝技術，常常幾乎同步被競爭對手“共享”？ （四）你聽說過企業(yè)營銷人員、采購人員賣“客戶”、賣“訂單”“訂購單”而謀私利的事嗎？,企業(yè)的競爭在于特色商業(yè)秘密 企業(yè)的特色的二個方面：一是技術特色，二是經(jīng)營特色。 特色需要不斷創(chuàng)新，企業(yè)才能永續(xù)經(jīng)營。 企業(yè)的特色是企業(yè)生存、發(fā)展的保障，是市場競爭的秘密武器。 討論：可口可樂公司的秘密武器是什么？,二、商業(yè)秘密的特性,商業(yè)秘密的界定 中華人民共和國反不正當正當競爭 法 國家科委關于加強科技人員流動中技術秘密管理的若干意見 國家工商行政

7、管理局的規(guī)定關于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定,國家科委關于加強科技人員流動中技術秘密管理的若干意見 本單位所擁有的技術秘密，是指由單位研制開發(fā)或者以其他合法方式掌握的、未公開的、能給單位帶來經(jīng)濟利益或競爭優(yōu)勢，具有實用性且本單位采取了保密措施的技術信息，包括但不限于設計圖紙（含草圖）、試驗結果和試驗記錄、工藝、配方、樣品、數(shù)據(jù)、計算機程序等等。技術信息可以是有特定的完整的技術內(nèi)容，構成一項產(chǎn)品、工藝、材料及其改進的技術方案，也可以是某一產(chǎn)品、工藝、材料等技術或產(chǎn)品中的部分技術要素。,中華人民共和國反不正當正當競爭法 商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權利人采

8、取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。 商業(yè)秘密的特征：保密性、經(jīng)濟性、實用性、 商業(yè)秘密包括技術信息和經(jīng)營信息,反不正當競爭示范法 第六條第三項對商業(yè)秘密本身的含義作出了如下界定：【秘密信息的定義】就本條而言，具備下列條件的信息才被定義為“秘密信息”： 作為一個整體或作為其組成部份的確切構造 或組合，它未被通常從事該類信息工作的領域內(nèi)的人們普遍知悉或者容易取得； 由于是秘密而具有商業(yè)價值； 權利人根據(jù)情況采取了合理措施以保持其秘密。, 國家工商行政管理局關于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定 第二條：本規(guī)定所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技

9、術信息和經(jīng)營信息。 不為公眾知悉，是指該信息是不能從公開渠道直接獲取的。 能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性是指該信息具有確定的可應用性，能為權利人帶來現(xiàn)實的或者潛在的經(jīng)濟利益或者競爭優(yōu)勢。 權利人采取保密措施，包括訂立保密協(xié)議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。 技術信息和經(jīng)營信息，包括設計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略、招投標中的標的及標書內(nèi)容等信息 。,商業(yè)秘密客戶名單的法律問題,客戶名單是經(jīng)營信息中的一個重要種類，在個案中客戶名單是否構成商業(yè)秘密的認定尤為復雜，成為侵犯經(jīng)營秘密案件中的最大的難點。 迄今為止我國侵犯商業(yè)秘密的案件主要是侵

10、犯技術秘密的案件，侵犯經(jīng)營秘密的案件本來就極少，而侵犯經(jīng)營秘密的案件又多是侵犯客戶名單案件。執(zhí)法中如何認定客戶名單，法院往往歧見紛紜，莫衷一是。 客戶名單包括兩種性質(zhì)，一種是經(jīng)營性質(zhì)企業(yè)的客戶名單，另外一種是服務性質(zhì)企業(yè)的客戶名單。,案例 1996年，上海蘭生股份有限公司就其商業(yè)秘密遭侵權起訴至法院，這一案件的案情比較典型：蘭生公司某員工在辭職后就職于另一公司，該員工以新公司的名義向蘭生公司的客戶發(fā)出信函，要求建立業(yè)務關系，并且就蘭生公司的同類產(chǎn)品報出比蘭生公司低的價格。嗣后，部分蘭生公司的客戶中斷了與蘭生公司的業(yè)務往來。法院最終判定，該員工及其就職的新公司侵犯了蘭生公司的商業(yè)秘密。法院認為：

11、蘭生公司的客戶名單和報價均屬于該公司有價值的經(jīng)營信息，并且有證據(jù)證明蘭生公司制定了公司保密制度，并向員工進行了必要的保密教育，明確了商業(yè)秘密的范圍和保密措施。然而該員工將蘭生公司的商業(yè)秘密用于與蘭生公司的競爭中，其報價有針對性地低于蘭生公司，并導致蘭生公司客戶與之中斷業(yè)務。這些行為構成對蘭生公司商業(yè)秘密的侵犯，屬不正當競爭。,侵犯商業(yè)經(jīng)營信息秘密案 商業(yè)經(jīng)營信息也屬于企業(yè)的重要商業(yè)秘密 侵犯商業(yè)秘密 警方逮捕事主 2000年10月19日 14:14 揚子晚報 姜堰電 日前，涉嫌侵犯商業(yè)秘密的朱炳燦被姜堰市警方依法逮捕。據(jù)悉，這是我省首例侵犯商業(yè)經(jīng)營信息秘密案。 今年2月21日上午，姜堰市公安局

12、經(jīng)濟案件偵察大隊接到江蘇百新集團有限公司舉報，反映該公司銷售員朱炳燦違反與公司的保密約定及公司的有關保守商業(yè)秘密的規(guī)章制度，將其所掌握的經(jīng)營信息占為己有，致使公司遭受嚴重經(jīng)濟損失。經(jīng)查實，朱從1997年到2000年上半年先后近20次將天津華揚楊柳青熱電責任公司等7家單位需采購金屬軟管補償器產(chǎn)品的經(jīng)營信息占為己有，致使本應屬于江蘇百新集團有限公司的135.274萬元的業(yè)務外流，給公司造成50余萬元的直接經(jīng)濟損失。(玉富 錦國 長江 祥賓),案例 原告上海某甲會計師事務所與被告上海某乙會計師事務所、沈衛(wèi)侵犯商業(yè)秘密一案。 ,確定客戶名單的認定標準 企業(yè)的客戶名單應當與所有競爭者都可以得到的普通客戶

13、名單區(qū)別。 客戶名單與普通客戶區(qū)別方法： 客戶名單中的各種資料一般都是從公共渠道、公共信息源獲得的，但是如果投入人力物力對這些信息進行收集整理，取其所需，就有了創(chuàng)造的成分，如因此形成一種區(qū)別于一般信息源的獨有的信息源，就可以構成商業(yè)秘密。也就是說，經(jīng)過加工整理而形成的信息源在公共信息源的基礎上提煉出來的，是一種創(chuàng)造性成果，可以作為商業(yè)秘密保護。 這種加工整理并非簡單地復制社會上已有的通訊地址、廠商名錄，而是經(jīng)過獨特積累、收集、加工、整理形成的客戶名單。這種客戶名單是企業(yè)的特殊客戶群，其他競爭者不花費一定的勞動和努力得不到相同或者近似的結果。,三、保密合同與競業(yè)限制的關系,競業(yè)限制，也稱競業(yè)禁止

14、，在國內(nèi)不為大眾熟悉，但在國外卻是很常見的詞語。它的主要內(nèi)容是指企業(yè)的職工（尤其是高級職工）在其任職期間不得兼職于競爭公司或兼營競爭性業(yè)務，在其離職后的特定時期或地區(qū)內(nèi)也不得從業(yè)于競爭公司或進行競爭性營業(yè)活動。 競業(yè)禁止制度的重要目的就是為了保護雇主或企業(yè)的商業(yè)秘密不為雇員所侵犯。,競業(yè)限制是保密合同的一種履行手段。保密合同的最終目的是保守商業(yè)秘密，競業(yè)限制只是保護商業(yè)秘密的一種手段。所謂一種手段，是指通過競業(yè)限制，可以在一定程度上限制他人泄漏、使用其商業(yè)秘密的機會，其作用僅此而已。競業(yè)限制的作用僅僅是減少侵權行為的機會。競業(yè)限制是限制特定的從事某一職業(yè)或生產(chǎn)某種產(chǎn)品。 支付保密費，約定違約金

15、，規(guī)定提前通知期，采取脫密措施等等都是保密合同的重要手段，競業(yè)限制只是諸多方式中的一種。 在保密合同的諸多手段履行手段中，競業(yè)限制是非常重要的同時也是最為嚴厲的一種，它對勞動者的自由擇業(yè)觸及最深。而競業(yè)限制的目的不僅僅是為了保護商業(yè)秘密，企業(yè)也期望借此實現(xiàn)人才的合理流動。企業(yè)最不愿看到的是花費了大量財力物力培養(yǎng)的專業(yè)人才為競爭對手工作，這就相當于自己投資而讓對手受益，這對企業(yè)來說極不公平。,案例員工擅自跳槽賠30萬 新單位負連帶責任,與用人單位合同未滿，員工就擅自跳槽到了其他單位。近日，浙江省溫嶺市法院作出的一審判決，要求違約員工李海鮑向原工作單位支付經(jīng)濟損失和違約金共計萬元，他的新工作單位負

16、連帶責任。 年月日，浙江省臺州市愛仕達電器有限公司（下稱愛仕達公司）與李海鮑簽訂聘用合同，合同期至年月日止。合同約定，其中一方無故解除勞動合同，須賠償另一方萬元。雙方還簽訂了保密合同，約定李海鮑在與愛仕達公司終止或解除聘用合同之日起個月內(nèi)，不得自營或為他人經(jīng)營與愛仕達公司有競爭的業(yè)務；李海鮑為與愛仕達公司直接或間接競爭的公司（機構）工作或者擁有利益的，將被視為故意違反合同約定的競業(yè)禁止，應一次性支付給愛仕達公司萬元違約金。,同年月日，李海鮑擅自跳槽到寧波市威爾炊具制品有限公司（下稱威爾公司）。此后，愛仕達公司多次催告李海鮑回公司上班，并以信函方式告知威爾公司，不得錄用李海鮑，但對方都未理會。

17、為此，愛仕達公司向溫嶺市仲裁委申請仲裁。仲裁部門作出裁決，要求李海鮑向愛仕達公司支付經(jīng)濟損失和違約金共計萬元；威爾公司支付給愛仕達公司損失萬元。愛仕達公司對裁決不服，起訴至溫嶺市法院，要求李海鮑賠償經(jīng)濟損失萬元，賠償競業(yè)限制違約金萬元。 溫嶺市法院經(jīng)審理認為，被告李海鮑在未與原告愛仕達公司解除勞動合同的情況下，擅自離職到威爾公司工作，已構成違約，故作出上述判決。,四、勞動法律法規(guī)對保守商業(yè)秘密及競業(yè)限制的規(guī)定,勞動合同法 第二十三條用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權相關的保密事項。對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限

18、制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。,勞動合同法 第二十四條競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的有競爭關系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的競業(yè)限制期限，不得超過二年。,勞動合同法相關條款 第二十五條除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人

19、單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金。 第九十條勞動者違反本法規(guī)定解除勞動合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。,中華人民共和國勞動法 第22條：“勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關事項。” 第99條：“用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，對原用人單位造成經(jīng)濟損失的，該用人單位應當依法承擔連帶賠償責任?！?第102條：“勞動者違反本法規(guī)定的條件解除勞動合同或者違反勞動合同中約定的保密事項，對用人單位造成經(jīng)濟損失的，應當依法承擔賠償責任?！?參考資料 中華人民共和國公司法 第一百四十九條董事、高級管理人員不得有下

20、列行為： （五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務； （六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有； （七）擅自披露公司秘密； （八）違反對公司忠實義務的其他行為。 董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。 第一百五十條董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。 第二百一十七條本法下列用語的含義： （一）高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。,經(jīng)濟補償金、違約金與賠償金,經(jīng)濟補

21、償金：勞動法律法規(guī)規(guī)定的給弱勢群體勞動者的保護性補償 勞動關系解除、終止時符合法定條件情況下，用人單位按勞動者服務年限給予的補償。 約定勞動解除后的競業(yè)限制時用人單位給勞動者勞動收入損失的補償。 賠償金：過錯 違約事實 財產(chǎn)損失 因果關系,經(jīng)濟補償金、違約金與賠償金,違約金：主觀要件過錯 客觀要件違約事實 違約金，亦稱違約罰款，是指合同當事人約定在一方不履行合同時向另一方支付一定數(shù)額的貨幣。這種民事責任形式只有在合同當事人有約定或法律有直接規(guī)定時才能適用，當事人一方不能自行規(guī)定所謂違約金。違約金可分為賠償性違約金和懲罰性違約金。,約定違約金事宜,違約金，亦稱違約罰款，是指合同當事人約定在一方不

22、履行合同時向另一方支付一定數(shù)額的貨幣。這種民事責任形式只有在合同當事人有約定或法律有直接規(guī)定時才能適用，當事人一方不能自行規(guī)定所謂違約金。違約金可分為賠償性違約金和懲罰性違約金。,案例企業(yè)高管違反競業(yè)禁止義務被判賠償,北京海華公司和上海盛夏公司均為專業(yè)電視多媒體開發(fā)生產(chǎn)企業(yè)。李明原為海華公司股東、董事和副總經(jīng)理，主要負責市場營銷、市場推廣及銷售與管理的協(xié)調(diào)工作。2005年1月，李明未經(jīng)海華公司同意，“跳槽”到了盛夏公司，任該公司主管市場的副總裁職務，負責產(chǎn)品的市場推廣、銷售及與其他部門的協(xié)調(diào)。海華公司將盛夏公司和李明告到了法院。,海華公司認為，李明多年在海華公司擔任高級職務，掌握公司的技術秘密

23、、價格體系、客戶關系、渠道政策等商業(yè)秘密。而且海華公司的章程規(guī)定了董事和股東不得在工作期間和離開公司兩年內(nèi)從事與公司競爭的行業(yè)或營業(yè)。李明亦做過相應的書面保證。海華公司因業(yè)務需要曾派李明出國留學。2004年6月，李明以進修為由提出辭職，并在未經(jīng)海華公司同意的情況下離開公司，前往海華公司在國內(nèi)最主要競爭對手之一的盛夏公司工作。李明不履行股東、董事和保證書約定的競業(yè)禁止義務，給海華公司造成重大的經(jīng)濟和商譽損失，應依法承擔賠償責任。盛夏公司為利用李明掌握的海華公司商業(yè)秘密，委任以公司副總裁職務聘任李明，屬于不正當競爭，與李明共同對海華公司構成侵權，應依法承擔連帶責任。海華公司請求法院判令李明與盛夏公

24、司終止勞動關系；李明繼續(xù)履行競業(yè)禁止義務；李明與盛夏公司連帶賠償海華公司經(jīng)濟損失250萬元。,李明則認為，競業(yè)禁止必須有具體可保護的利益，即商業(yè)秘密。海華公司沒有證據(jù)證明其商業(yè)秘密真實存在，因此，其競業(yè)禁止的基礎不存在。另外，海華公司沒有給予李明競業(yè)禁止補償費，競業(yè)禁止條款應屬無效。故請求法院駁回海華公司對其的全部訴訟請求。盛夏公司認為，該公司并不知道李明與海華公司訂有競業(yè)禁止協(xié)議，李明是在從海華公司處離職半年多后才到盛夏公司工作的，故盛夏公司聘用李明的行為無過錯。盛夏公司與李明的勞動合同合法有效，海華公司無權要求解除。盛夏公司從未獲取或使用海華公司的商業(yè)秘密，亦未以此獲利，不存在任何侵權事實

25、。該案經(jīng)法院一審、二審，終審判決被告李明和盛夏公司共同賠償海華公司60萬元經(jīng)濟損失。,五、如何進行保守商業(yè)秘密的管理,（一）建立管理機構，確定管理責任人員 （二）明確商業(yè)秘密的范圍，劃分密級 （三）健全保密制度 （四）與涉密人員簽訂保密合同 （五）開展全員職業(yè)道德和保密義務教育培訓 （六）強化日常管理，貫徹落實保密制度和措施,（一）建立管理機構，確定管理責任人員,建立企業(yè)的保密領導小組。由高層(老板/總經(jīng)理/副總)領導擔任組長，挑選懂技術、通業(yè)務的中高層管理人員擔任常務副組長, 負責商業(yè)秘密保密管理的具體事務,同時吸收總經(jīng)辦/廠辦/管理部、人事、檔案、技術、銷售、財務以及其它相關的業(yè)務部門的負

26、責人、專家/骨干為小組成員；并明確保密領導小組的日常管理職能。 雖然商業(yè)秘密與國家秘密的層次不同，但對保護的要求、制度措施、防范手段、宣傳教育等大體相似，因此，原來已有管理國家保密部門的，可由其擔任/兼任常務副組長，或聘用有保密管理經(jīng)驗的退休人員擔任/兼任常務副組長。,（一）建立管理機構，確定管理責任人員,在建立企業(yè)保密領導小組的基礎上，要進一步明確保密領導小組成員的職責分工。按業(yè)務歸口實行“條塊”管理，使有關部門負責人不僅管理好業(yè)務工作，還要管好相關的保密工作，克服業(yè)務工作和保密工作“兩張皮”的脫節(jié)現(xiàn)象。可以明確提出把經(jīng)貿(mào)/營銷、科技/技術研發(fā)、涉外/公關、宣傳報道/文化建設、通信/資訊的保

27、密任務劃歸到相關部門歸口管理，保密小組常務副組長督導其保密工作，使他們成為保密小組/部門的得力助手。,（二）及時明確商業(yè)秘密的范圍，并劃分等級 （四環(huán)節(jié)）,1、確定商業(yè)秘密的具體范圍。 商業(yè)秘密具體分兩個方面：一是技術秘密，包括技術發(fā)明、新工藝、技術訣竅、新技術前景預測、替代技術的預測等；二是經(jīng)營秘密，包括新產(chǎn)品的市場占有情況、開拓新市場的計劃措施，營銷策略、渠道，客戶關系及生產(chǎn)成本、利潤、調(diào)價方案、對外談判意圖及標底等。企業(yè)要根據(jù)實際情況，準確地、具體地把本企業(yè)的商業(yè)秘密劃定。,（二）及時明確商業(yè)秘密的范圍，并劃分等級 （四環(huán)節(jié)）,2、對各項商業(yè)秘密劃分等級，使商業(yè)秘密能夠有重點地加以保護，

28、確保安全。 商業(yè)秘密的等級可參照國家秘密等級分為三個等級：核心秘密、重要秘密、一般秘密。判定標準是：核心秘密泄露后會影響企業(yè)的盛衰存亡；重要秘密泄露后會帶來巨大的經(jīng)濟損失；一般秘密泄露后會帶來一般的經(jīng)濟損失。,（二）及時明確商業(yè)秘密的范圍，并劃分等級 （四環(huán)節(jié)）,3、明確各項商業(yè)秘密的保密期限。 因為經(jīng)濟活動是在不斷進行之中，隨著時間的推移和情況變化，大多數(shù)商業(yè)秘密保密價值會變化。失去了保密價值的信息如果繼續(xù)保護，企業(yè)的商業(yè)秘密容易成為內(nèi)容越來越多、密與非密界限越來越難以分清的“糊涂帳”，并在保護過程中造成人力物力資源的浪費。故此，商業(yè)秘密事項在產(chǎn)生時就應預算一個保密期限，到期讓其自行解密。,

29、（二）及時明確商業(yè)秘密的范圍，并劃分等級 （四環(huán)節(jié)）,4、對商業(yè)秘密事項做好標志工作，以便一目了然知道是哪一級秘密、保密期限多長，有利于管理和使用。商業(yè)秘密的標志應區(qū)別于國家秘密標志，怎樣標志由權利人決定。,（三）健全保守商業(yè)秘密的制度,可參照國家保密部門已經(jīng)頒布的一系列保守國家秘密的制度，結合商業(yè)秘密的不同特點，針對各種可能的泄密途徑，制訂出包括公文管理、接待聯(lián)絡、宣傳報道、廢舊載體管理、人才流動、技術交流、論文發(fā)表、申請專利、通信、辦公自動化等在內(nèi)的一整套有關商業(yè)秘密保護的制度。與此同時，要將商業(yè)秘密的管理納入企業(yè)內(nèi)部的考核體系，保證各項保密制度在全體員工中得到認真的執(zhí)行。,參考員工手冊的

30、保密規(guī)定要項,目的 忠誠義務 禁業(yè)限制（專有服務） 保密范圍 保密義務 保密期限及適用對象 獎勵 泄密責任,（四）與涉及商業(yè)秘密的人員簽定保密合同,反不正當競爭法、刑法等對商業(yè)秘密的規(guī)定較為籠統(tǒng)，流于一般，所以，若當事雙方就某一信息是不是商業(yè)秘密，沒有明確、具體的約定，勞動合同法失去用武之地，誰要在訴訟中取勝就要看其舉證能否證明自己的主張，并為法院接受。但是，如果權利人和侵權人在事前簽有保密合同，明確商業(yè)秘密的名稱、范圍及其他條款，并且這些條款與現(xiàn)行的法律法規(guī)沒有抵觸，權利人僅憑合同就能證明特定的信息是自己的商業(yè)秘密，使自己在訴訟中處于非常有利的地位。,（四）與涉及商業(yè)秘密的人員簽定保密合同,

31、保密合同的簽訂是商業(yè)秘密保護中的最重要環(huán)節(jié)。在具體實施時，除了考慮企業(yè)內(nèi)部的研究開發(fā)人員、技術人員、市場計劃和營銷人員、財會人員、秘書人員、保安人員外，不能忽略工作交往中不得不向其提供本企業(yè)商業(yè)秘密的合作伙伴、談判對手、重要客戶、服務提供單位等，該簽合同的一定要簽，該履行的手續(xù)一定要履行，以防侵權后發(fā)生爭執(zhí)。,（五）開展全員培訓，提高干部員工的保密意識和保密能力,要編寫出系統(tǒng)的教材/規(guī)章制度，開展全員培訓。通過培訓，讓干部職工明白，商業(yè)秘密的保護工作關系到企業(yè)的興衰存亡，與每一個干部職工的切身利益休戚相關。使他們了解國內(nèi)外經(jīng)濟科技領域保密與竅密斗爭的嚴峻形勢，知曉本企業(yè)商業(yè)秘密的具體范圍以及相

32、關的制度，了解商業(yè)秘密的泄露途徑和常用的竅密手段，從而增強做好保密工作的緊迫感、責任感。只有這樣，才能統(tǒng)一廣大干部員工的思想認識，取得他們的積極配合和支持，真正使各項規(guī)章制度落實到全員的自覺行動上。,（六）做好日常管理工作，把各項管理制度和措施落到實處,企業(yè)的保密管理人員，要嚴格按照相關制度的規(guī)定，對涉及商業(yè)秘密的各項活動進行審查把關，保證每一項管理體制和措施得到不折不扣的執(zhí)行。同時，應該與企業(yè)內(nèi)部的法律、信息、技術、財務、人事和市場等部門建立良好的合作關系，經(jīng)常就商業(yè)秘密保護問題進行交流、磋商，發(fā)現(xiàn)新的情況要認真加以定期不定期地研究、及時解決商業(yè)秘密保護工作的重大問題。對內(nèi)，經(jīng)常組織保密檢查

33、，消除泄密隱患，堵塞泄密漏洞；對外，定期不定期地派員到各主要市場上進行巡膩，及時發(fā)現(xiàn)是否存在泄密情況。,六、保密合同的有效運用,（一）保密合同訂立的形式 保密合同（部分員工） 保密條款（全體員工） 集體合同、勞動（綜合）合同、員工手冊這三者均可約定保密條款 相關合同（產(chǎn)權歸屬協(xié)議） 保密合同與勞動合同的關系 保密合同具有從屬性：保密合同與勞動合同是主合同與從合同的關系。 保密合同具有獨立性：勞動合同的無效、變更并不影響保密合同的效力 非勞動關系的涉密人員，單位也可讓其簽訂保密 協(xié)議。,（二）保密合同的訂立程序 單位先有保密制度再與員工簽訂保密合同為好？還是單位先與員工簽訂保密合同再有保密制度為

34、好？ 先簽勞動合同為好？還是勞動合同與保密合同一起簽好？,（三）保密合同的簽訂對象 高級管理人員 高級技術人員 其他負有保密義務的人員： 一般技術支持人員 關鍵崗位的技術工人 市場計劃、銷售人員 財會人員、秘書人員、保安人員等 其他涉密人員,（四）簽訂保守商業(yè)秘密和競業(yè)禁止協(xié)議/條款事宜 1、用人單位與勞動者訂立勞動合同時，可以把保護商業(yè)秘密作為勞動合同的協(xié)商約定條款。 2、在約定競業(yè)限制條款時，可以對競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定。但競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。 3、用人單位與勞動者簽訂保守商業(yè)秘密的條款時，應明確以下內(nèi)容：一是明確規(guī)定在勞動合同履行期間，勞動者

35、負有保守用人單位商業(yè)秘密不對外泄露的義務；二是對勞動者跳槽或解除勞動合同后就業(yè)于同類產(chǎn)業(yè)、從事同種職業(yè)進行合理限制及給予的補償進行約定；三是違反勞動合同約定的保守商業(yè)秘密條款所應承擔的責任，主要是違約金和賠償損失的數(shù)額和方式。,4、競業(yè)限制的期限不得超過兩年?？梢约s定知悉商業(yè)秘密的人員離職后，在兩年內(nèi)不得自己經(jīng)營或者到其他單位從事與商業(yè)秘密相同或相類似的工作，當然用人單位要給予經(jīng)濟補償。勞動合同法規(guī)定的是用人單位按月給予勞動者經(jīng)濟補 5、勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。違反勞動合同中約定的保密義務或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。 6、勞動者的競

36、業(yè)限制義務和用人單位的經(jīng)濟補償義務都是競業(yè)限制協(xié)議的主要義務，用人單位不按合同規(guī)定支付勞動者經(jīng)濟補償，必然導致勞動者在競業(yè)限制合同中的目的不能實現(xiàn)，在此情況下，勞動者有權解除競業(yè)限制協(xié)議。 7、競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他知悉用人單位商業(yè)秘密和相關知識產(chǎn)權的人員和其他負有保密義務的人員，而并非單位所有的勞動者。,案例一家公司狀告員工跳槽卻輸了競業(yè)禁止官司,上海一家復合新材料公司用兩年時間精心培養(yǎng)自己的一名員工，花去培訓費用近萬元，并簽訂了“競業(yè)禁止”協(xié)議，但羽翼豐滿的員工卻忽然不辭而別，跳槽至競爭對手旗下任職。新材料公司蒙受了巨大損失后連忙向法院起訴，卻因自己首

37、先沒有履行“競業(yè)禁止”協(xié)議而輸了官司。,年月，上海某復合新材料公司與周某簽訂了一份為期一年的勞動合同，并隨后將其安排在質(zhì)量保障部門從事管理工作。合同期滿后，雙方又續(xù)簽了一年的勞動合同，合同約定周某享有接受培訓、分房等特殊福利待遇，若在服務期限內(nèi)解除合同則應支付相應違約金。合同簽訂后，該公司立即派周某參加了全國鋁塑行業(yè)質(zhì)檢人員培訓，并在第二年又參加了一次培訓，共花費萬元。為了留住人才，公司還特別支出萬元為他買了商業(yè)保險，并在其參加完第一次培訓后將其任命為質(zhì)保部副經(jīng)理。 為了確保自己的人才投入能夠得到回報，公司在第二份合同即將到期時又和周某簽訂了商業(yè)秘密、競業(yè)禁止及必須服務期協(xié)議，約定公司應向周某

38、支付工資總額倍的經(jīng)濟補償金，如周某“跳槽”，不能到類似行業(yè)就業(yè)并保守商業(yè)秘密。,但是，就在上述協(xié)議簽訂后不久，周某忽然不辭而別。公司董事會大驚失色，因為兩年的工資、培訓費、各種福利無論如何也有萬多元。他們經(jīng)過兩個月的仔細調(diào)查發(fā)現(xiàn)，周某已經(jīng)到自己的競爭對手某裝飾材料公司任職去了。 事情經(jīng)過勞動仲裁后很快起訴到了法院，上海市青浦區(qū)法院在庭審中查明，雙方雖然簽訂了“競業(yè)禁止”協(xié)議，但雙方在協(xié)議中未對周某之前享受的出資培訓等待遇作為必須服務期的條件，而只是約定單位給予周某經(jīng)濟補償金，并在工資中每月予以支付。然而在實際履行中，單位也并沒有支付經(jīng)濟補償金，也就是沒有履行約定。,主審此案的法官表示，用人單位

39、可以對由它出資招用、培訓或者提供其他特殊待遇的勞動者的服務期作出約定，而“競業(yè)禁止”是對與特定的經(jīng)營內(nèi)容有關的特定人的某些行為予以禁止的一種制度。對負有保守商業(yè)秘密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同中約定保密條款或者單獨簽訂保密協(xié)議，商業(yè)秘密進入眾所周知的狀態(tài)后，保密條款、保密協(xié)議約定的內(nèi)容自行失效。 主審法官告訴記者，用人單位可以與勞動者簽訂商業(yè)秘密、競業(yè)禁止及必須服務期等專項協(xié)議，但用人單位必須自覺按照協(xié)議履行自己的義務，只有這樣，當勞動者擅自離開單位從而侵害到公司的合法權益時，單位才可以運用法律武器保護好自己的合法權益。,案例 員工跳槽 企業(yè)告狀,本報訊 員工能不能跳槽至自己熟悉的行業(yè)

40、另謀高就？7日下午，一名姓譚的女士被子告上了中級法院 ，原公司認為她跳到“競爭”企業(yè)同行就職，違反了競業(yè)禁止的條款。 提起訴訟的是廈門精通科技實業(yè)有限公司。該公司在法庭上說，被告譚女士原系他們的職工，任職業(yè)務拓展專員。雙方于2004年1月30日簽訂中國頻道保密與不得競爭協(xié)議，明確約定譚女士同意在與原告的合同期內(nèi)及在解除合同后的三年內(nèi)，不得在與精通公司同類性質(zhì)的行業(yè)或其他有競爭或利害關系的單位內(nèi)任職或提供 服務，否則譚女士得支付賠償金3萬元，造成損失的還應賠償。,精通公司稱，他們還為此支付譚女士相應的競業(yè)禁止補償款，但是被告在因個人原因于2004年10月13日離職后，竟然立刻進入與精通公司性質(zhì)同

41、類且具有競爭或利害關系的另一網(wǎng)絡公司工作，顯然是違反競業(yè)禁止的約定，因此訴求譚某支付違約金3萬元及訴訟費。 7日，譚女士否認自己就職另一網(wǎng)絡公司，說她只是讓精通公司所稱的這家網(wǎng)絡公司代轉(zhuǎn)郵件之類的；同時，譚女士的代理人認為，雙方簽訂的競業(yè)禁止條款只是勞動合同的一個組成部分，本案應該屬于勞動爭議，應首先進行勞動仲裁，再進行民事訴訟。 另外，譚女士的代理人提出，該女士并沒有掌握公司的技術秘密和商業(yè)秘密，違約金的賠償約定不公平。 2005年4月9日廈門晚報,（五）保守商業(yè)秘密和競業(yè)禁止協(xié)議/條款要項 保密對象：企業(yè)認定 保密范圍：商業(yè)秘密與知識產(chǎn)權的內(nèi)容范圍 保密義務及競業(yè)限制條款 地域：雙方約定，

42、合理，不得任意擴大 期限：在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的有競爭關系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的競業(yè)限制期限，不得超過二年。 經(jīng)濟補償：金額，按月支付 違約責任：違約金、賠償金 、刑事責任,約定違約金事宜,1、競業(yè)限制補償必須在解除或者終止勞動合同后支付，不能約定包含在工資中； 2、競業(yè)限制補償金必須在競業(yè)限制期限內(nèi)支付，支付周期為每月支付一次，“提前支付”“按季度支付”等約定均不合法； 3、違約金數(shù)額法律未限制，由合同雙方自由約定。 討論：簽訂了競業(yè)限制協(xié)議，用人單位一方未依約支付補償金，另一方人員還有

43、保守商業(yè)秘密的義務嗎？,案例侵犯商業(yè)秘密 跳槽工程師成囚犯,國內(nèi)最大的通信設備制造業(yè)上市公司“中興通訊”因工程師何某“跳槽”帶走市場價值逾204萬余元的秘密技術并以25萬元賣給他人，從而遭受重大經(jīng)濟損失。深圳某法院近日以侵犯商業(yè)秘密罪判處“中興”該工程師入獄11個月，并處罰金4萬元，上繳國庫；與其一道被判刑的還包括接納該名工程師的“新東家”深圳某電子公司的負責人。,檢察機關指控，1997年7月，何某畢業(yè)分配至深圳市中興通訊股份有限公司，同時與公司簽定了保密協(xié)議。1999年10月，何某在未解除勞動用工合同的情況下，與深圳某電子公司簽定勞動合同。 同年10月底，何某與中興公司辦理辭職手續(xù)，在與同事

44、劉某辦理交接過程中，借閱了公司載有新資料的硬盤，并擅自將該硬盤拷貝到自己的電腦硬盤上，隨后發(fā)現(xiàn)該資料中有中興公司剛剛開發(fā)研制的“短信息中心技術”，遂以25萬元將該技術賣給“新東家”。,隨后，該電子公司即組織多方人員對該技術進行開發(fā)研究，并將該技術資料中帶有“中興公司”標志的部分改頭換面，掛上了自家商標。 在此過程中，“中興”損失重大。廣東省科技評估中心評定，該項技術無形資產(chǎn)的評估值高達人民幣4600多萬元，其許可使用費的評估值則高達200多萬元。,（六）保密合同條款示例,示例 保密義務的界定 嚴格遵守公司規(guī)定的任何成文或不成文的保密規(guī)章、制度履行與其工作崗位相應的保密職責，防止泄露公司或者雖屬

45、于他人但公司承諾有保密義務的保密信息； 不得以任何形式將公司或者雖屬于他人但公司承諾有保密義務的保密信息泄露或公布給公司以外的任何其他人； 正確使用公司或者雖屬于他人但公司承諾有保密義務的保密信息，不得在履行職務之外使用這些保密信息； 不得利用公司或者雖屬于他人但公司承諾有保密義務的保密保密為自己或任何第三方牟利； 妥善保管公司或者雖屬于他人但公司承諾有保密義務的保密信息。,參考資料,深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)技術秘密保護條例 第十一條：在保密協(xié)議有效期內(nèi)，員工應履行下列義務： (一) 嚴格遵守本企業(yè)保密制度，防止泄漏企業(yè)技術秘密； (二) 不得向他人泄露企業(yè)技術秘密； 非經(jīng)合法擁有技術秘密的企業(yè)的書面

46、同意，不得使用該技術秘密進行生產(chǎn)與經(jīng)營活動，不得利用技術秘密進行新的研究和開發(fā)。,參考資料,最高人民法院關于審理科技糾紛案件的若干問題的規(guī)定 第53條：下列行為構成對非專利技術成果使用權、轉(zhuǎn)讓權的侵害： （1）員工擅自把本單位或原單位的非專利技術成果、階段性技術成果或者產(chǎn)品的設計圖紙、產(chǎn)品配方、制造工藝文件泄漏、提供、轉(zhuǎn)讓給他人實施； （2）引誘他人竊取或泄漏第三人的非專利技術成果或產(chǎn)品設計圖紙、產(chǎn)品配方、制造工藝； （3）違反約定泄漏、使用、轉(zhuǎn)讓對方的非專利技術成果； （4）通過其他不正當手段獲得、使用、轉(zhuǎn)讓他人的非專利技術成果。,示例 泄密行為的界定 員工有下列行為之一的，將被視為故意泄露公司的保密信息： 將公司或者雖屬于他人但公司承諾有保密義務的保密信息私自抄錄、復制、以EMAIL或以其他任何形式攜帶出公司范圍或者提供給他人閱讀、復制、傳遞； 將公司或者雖屬于他人但公司承諾有保密義