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文檔簡介
1、第七章 委托人與律師 (client-attorney)的關(guān)系,一、委托人-律師關(guān)系的建立與終止 1、委托人-律師關(guān)系的性質(zhì)、模式和權(quán)力分配 三種模式: (1)信托關(guān)系模式、市場模式、公共事業(yè)模式 (2)傳統(tǒng)模式與參與模式,2、委托代理關(guān)系的建立,(1)委托代理協(xié)議 (2)接受委托的權(quán)限 (3)轉(zhuǎn)委托,律師對潛在委托人的職責(zé),涂污阻賣(taint shopping) 選優(yōu)比賽(beauty contest),3、委托代理關(guān)系的終止,(1)自然終止 (2)法定終止,拒絕辯護(hù)與代理,律師法第三十二條: 委托人可以拒絕已委托的律師為其繼續(xù)辯護(hù)或者代理,同時(shí)可以另行委托律師擔(dān)任辯護(hù)人或者代理人。 律師
2、接受委托后,無正當(dāng)理由的,不得拒絕辯護(hù)或者代理。但是,委托事項(xiàng)違法、委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動(dòng)或者委托人故意隱瞞與案件有關(guān)的重要事實(shí)的,律師有權(quán)拒絕辯護(hù)或者代理。,問題:,I. 委托人拒絕支付律師費(fèi)能否作為律師拒絕辯護(hù)或代理的理由? II. 當(dāng)律師的辯護(hù)意見和代理意見與委托人的意見不一致時(shí),律師能否拒絕辯護(hù)或代理?,二、律師的保密義務(wù)(略) 如果要我在背叛祖國與背叛朋友之間作出選擇,我希望有勇氣背叛祖國。 E.M.福斯特(E.M.Forster),三、利益沖突,一個(gè)人不能事奉兩個(gè)主:不是惡這個(gè)愛那個(gè),就是重這個(gè)輕那個(gè)。 圣經(jīng)馬太福音,利益沖突原本是英美衡平法上的一個(gè)重要概念,指受托人
3、基于對第三人的義務(wù)或個(gè)人利益,不能為了自身所代表的委托人的最大利益服務(wù)時(shí)所處于的狀態(tài),表現(xiàn)為個(gè)人義務(wù)或利益與委托人利益間的抵觸與碰撞。,律師執(zhí)業(yè)中的“利益沖突”是指律師與委托人之間存在的明顯的或潛在的利害關(guān)系,使得律師在為委托人提供法律服務(wù)的過程中,會(huì)造成律師與委托人利益上的緊張或困窘關(guān)系,從而影響律師或委托人的利益的情形。 利益沖突一般包含兩種情迥然不同的情況: (1)有關(guān)律師已遇到或?qū)⒂龅降穆氊?zé)上的沖突, (2)是某一事實(shí)使委托人對律師的忠誠產(chǎn)生懷疑。,美國律師協(xié)會(huì)職業(yè)行為示范規(guī)則第1.7條【利益沖突:一般原則】規(guī)定:,如果律師代理某一當(dāng)事人將直接危害律師的另一當(dāng)事人,則律師不得代理該當(dāng)事
4、人,除非: 1) 律師合理地相信上述代理不會(huì)不利地影響與該另一當(dāng)事人的關(guān)系,并且 2) 經(jīng)協(xié)商后,兩個(gè)當(dāng)事人都同意。,(一)利益沖突的理論基礎(chǔ),1.律師保守委托人秘密的職責(zé)要求。 2.律師忠誠于委托人的職責(zé)要求。 3.防止侵犯委托人的利益。 4.保證律師代理的有效性。 5.保證司法制度的有效運(yùn)轉(zhuǎn)。,(二)利益沖突的類型,1、同時(shí)性利益沖突和連續(xù)性利益沖突 2、律師與委托人間的利益沖突和委托人相互間的利益沖突 3、直接利益沖突和間接利益沖突,1.同時(shí)性利益沖突和連續(xù)性利益沖突,A. 同時(shí)性利益沖突 指由于律師對現(xiàn)行委托人、潛在委托人、第三人承擔(dān)的職責(zé)相互間或者與律師的自身利益間發(fā)生的利益沖突。律
5、師被禁止對有嚴(yán)重利益沖突的當(dāng)事人進(jìn)行同時(shí)性代理。 同時(shí)性利益沖突根據(jù)主體的不同又可劃分為委托人委托人間的利益沖突和律師委托人間的利益沖突。,案例1 甲駕車載朋友乙一同出行的途中與丙的轎車相撞,乙受傷嚴(yán)重,甲受傷輕微,甲、乙共同委托律師丁作為此案一審和二審的代理律師,向丙起訴索賠。一審時(shí)丙反訴甲對車禍的發(fā)生存在過錯(cuò)。丁作為甲、乙的共同代理人在此案中可能會(huì)面臨怎樣的處境?如果法院一審判決甲、丙平均分擔(dān)乙的醫(yī)療費(fèi)。丁作為甲、乙的共同代理人又會(huì)處于怎樣的狀況呢?,B. 連續(xù)性利益沖突,是指律師對某委托人的代理可能受到其對前委托人的職責(zé)的影響而發(fā)生的利益沖突。如果律師現(xiàn)行的代理事項(xiàng)和以前的代理事項(xiàng)存在實(shí)
6、質(zhì)聯(lián)系,律師不能代理與前委托人在利益上有直接沖突的委托人。,案例2 甲律師擔(dān)任乙的律師多年,對于乙的財(cái)產(chǎn)情況了如指掌,后來乙將法律事務(wù)交給了另一位律師處理,幾年后,乙的夫人丙委托甲代理丙與乙離婚案中的財(cái)產(chǎn)訴訟。甲能接受丙的委托嗎?如果丙委托與甲在同一律師事務(wù)所的另一名律師丁代理,丁能接受丙的委托嗎?如果丙委托甲的妻子戍代理,戍能接受丙的委托嗎?,2. 律師與委托人間的利益沖突和委托人相互間的利益沖突,A. 律師委托人間利益沖突 是律師或律師事務(wù)所和委托人間的利益沖突,即因?yàn)槁蓭熓聞?wù)所及其律師和委托人之間存在利害關(guān)系,使得律師事務(wù)所及其律師在執(zhí)行委托人委托事務(wù)時(shí),可能產(chǎn)生偏差,從而直接或間接地?fù)p
7、害委托人的權(quán)益的情形。,案例3 律師甲替委托人乙從事房地產(chǎn)案件代理時(shí),接受了當(dāng)時(shí)已78歲的乙的一份額外的貴重禮物,并幫助乙起草了一份遺書,現(xiàn)在乙過世了。乙的遺囑中規(guī)定死者十分之一的財(cái)產(chǎn)分給親密的朋友和忠實(shí)的律師甲,這部分遺囑內(nèi)容有效嗎?甲能夠得到這份遺產(chǎn)嗎?甲接受乙貴重禮物的行為恰當(dāng)嗎?,案例4 甲律師事務(wù)所接受乙公司的委托就某事項(xiàng)提出一份法律意見書,甲為此做了大量的調(diào)查并知悉了乙的許多內(nèi)幕信息。后來,乙公司委托了另一家律師事務(wù)所作代理人就此事項(xiàng)向丙公司提起了訴訟,丙公司現(xiàn)在想委托甲作代理人參加訴訟,甲能夠接受丙的委托嗎?,B.委托人相互間的利益沖突,是律師或律師事務(wù)所對于某一委托人的義務(wù)或職
8、責(zé)與對其他委托人的義務(wù)或職責(zé)相沖突,可能損害其中一方利益的情形。,案例5 甲律師是丙公司雇用的總經(jīng)理乙以丙公司的名義聘用的法律顧問,甲和乙共事多年,形成了親密的朋友關(guān)系。有一天,乙向甲透露自己可能卷入了挪用公司巨額款項(xiàng)的犯罪事件,甲作為丙公司的律師,能就此事代理乙嗎?在乙向其講述犯罪事實(shí)時(shí)應(yīng)當(dāng)采取怎樣的行為?,3、直接利益沖突和間接利益沖突,直接利益沖突指律師事務(wù)所及其律師與委托人之間、委托人相互之間存在直接的利害關(guān)系,使得律師事務(wù)所及其律師在全力維護(hù)一方委托人的權(quán)益時(shí),必然損害另一方委托人的權(quán)益。 間接利益沖突指律師事務(wù)所及其律師與委托人之間、委托人相互之間存在一定的利害關(guān)系,使得律師事務(wù)所
9、及其律師在全力維護(hù)一方委托人人權(quán)益時(shí),有發(fā)生損害另一方委托人權(quán)益的重大風(fēng)險(xiǎn)。,(三)利益沖突的幾種常見類型,1. 同時(shí)性利益沖突 英國上訴法院常任法官斯克拉頓爵士在判決穆迪訴考克斯和哈特一案時(shí),曾經(jīng)指出: “如果一個(gè)律師試圖同時(shí)代理雙方委托人,那么他就可能使自己處于這樣一種境地:無論他怎樣做,他都難于同時(shí)對雙方遲到義務(wù)如果律師在交易中同時(shí)代理相互之間利益完全不同的交易雙方,那是他自己的過錯(cuò);試圖同時(shí)代理買賣雙方的律師必須認(rèn)識到,由于他在這種特殊的代理關(guān)系中負(fù)有的義務(wù)和責(zé)任,他極有可能對買方或賣方承擔(dān)失職的責(zé)任?!?2.連續(xù)性利益沖突,潛在的泄密與現(xiàn)實(shí)的泄密同樣有害,委托人可能不再把自己的秘密告
10、知代理律師。,3.律師與潛在委托人間的利益沖突,美國律師協(xié)會(huì) 職業(yè)行為示范規(guī)則1.18條明確規(guī)定: “如果律師從潛在委托人那里知悉了在該事務(wù)中可能會(huì)給該人造成重大損害的信息,則該律師不得在同一或者有實(shí)質(zhì)聯(lián)系的事務(wù)中代理與該潛在委托人嚴(yán)重沖突利益的委托人。曾同潛在委托人進(jìn)行探討的律師一般情況下也不得使用和披露從該磋商中所知悉的信息。如果根據(jù)該規(guī)定律師無資格進(jìn)行代理,則該律師所在的律師事務(wù)所的任何其他律師都不得在明知的情況下代理該事務(wù)或者繼續(xù)代理該事務(wù)。”,4.律師與現(xiàn)行委托人間的利益沖突,律師與委托人之間的利益沖突主要表現(xiàn)在律師與委托人間商業(yè)交易的禁止,以限制律師從事不利于現(xiàn)行委托人的不公平交易
11、。 英國的律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)則規(guī)定了諸多律師執(zhí)業(yè)中與委托人交易的限制條款,例如,律師向委托人購買或出賣物品的限制,律師向委托人借款或提供借款的限制,律師接受委托人的贈(zèng)與或遺贈(zèng)的限制。,5.推斷性利益沖突 利益沖突的傳染性問題,如果某個(gè)律師的代理受到禁止,則這種禁止同樣適用于與其在同一個(gè)律師事務(wù)所共事的其他律師。這就將單個(gè)律師對委托人的忠誠和保密原則,擴(kuò)展到律師事務(wù)所的全體成員身上,在律師流動(dòng)日益頻繁的情況下,這個(gè)規(guī)則對律師事務(wù)所的影響非常突出。,利益沖突是否推斷及在多大范圍內(nèi)推斷適用,一般需要考慮以下幾個(gè)因素:,第一,委托人的秘密信息保護(hù)的要求。 第二,必須使律師代理過的委托人確信律師的忠誠不會(huì)受
12、到損害。 第三,不能阻止其他委托人合理選擇律師的權(quán)利。 第四,需要考慮受利益沖突規(guī)則約束的律師的利益。,(1)在同一律師事務(wù)所共事的律師間利益沖突回避性規(guī)則的推斷適用:,美國律師協(xié)會(huì)律師職業(yè)行為示范規(guī)則1.10規(guī)定: “如果某律師代理某委托人的執(zhí)業(yè)行為受到利益沖突規(guī)則的禁止,則與其在同一律師事務(wù)所共事的任何一個(gè)律師都不得在明知的情況下代理該委托人,除非該禁止是建立在禁止的律師的個(gè)人利益基礎(chǔ)上的,并且不會(huì)帶來對律師事務(wù)所其他律師對該委托人的代理產(chǎn)生嚴(yán)重限制的重大風(fēng)險(xiǎn)。”,(2)流動(dòng)律師和原先的律師事務(wù)所間的利益沖突回避規(guī)則的推斷適用:,美國律師協(xié)會(huì)律師職業(yè)行為示范規(guī)則1.10(b)規(guī)定: “如果
13、某律師已離開了某律師事務(wù)所,則并不禁止該律師事務(wù)所此后對與該律師代理過,并且現(xiàn)在并沒有被該律師事務(wù)所代理的委托人的利益有重大沖突的人進(jìn)行代理,除非該事務(wù)與該以前所在的律師所代理的委托人的事務(wù)是同一的或有實(shí)質(zhì)聯(lián)系的;并且留在該律師事務(wù)所的任何律師獲知了受到利益沖突規(guī)則保護(hù)的、對于該事務(wù)很重要的信息?!?(3)原先律師事務(wù)所和流動(dòng)律師、新的律師事務(wù)所間利益沖突回避性規(guī)則的推斷適用,美國律師協(xié)會(huì)職業(yè)行為示范規(guī)則(2004)規(guī)則1.9(b) 規(guī)定: “律師以前所在的律師事務(wù)所曾代理過某委托人,則該律師不得在明知的情況下,在同一事務(wù)或有實(shí)質(zhì)聯(lián)系的事務(wù)中代理他人,除非該前委托人做出了經(jīng)書面確認(rèn)的明智同意。
14、”,6. 連續(xù)政府機(jī)構(gòu)和私人雇傭,避免利益沖突的另一原則是旋轉(zhuǎn)門條款(revolving door)。旋轉(zhuǎn)門是防止律師游走于政府機(jī)關(guān)的行政職位與私人事務(wù)所間的一般性執(zhí)業(yè)所可能產(chǎn)生利益沖突之弊端。 當(dāng)律師先前在政府部門工作而獲得專業(yè)法律知識時(shí),旋轉(zhuǎn)門條款就限制這些律師不得從事與其任職政府工作時(shí)與律師現(xiàn)職所承接之案件同一。,(四)我國關(guān)于利益沖突的規(guī)范及其完善,律師法 律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范(試行),1.律師能否在同一案件中為雙方當(dāng)事人擔(dān)任代理人?,律師法第三十四條律師不得在同一案件中,為雙方當(dāng)事人擔(dān)任代理人。,2. 同一律師事務(wù)所的不同律師能否在同一案件中擔(dān)任雙方代理人?,3.律師能否接受對方當(dāng)事人辦
15、理其他法律事務(wù)的委托?,律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范(試行)第八十一條曾經(jīng)在前一法律事務(wù)中代理一方法律事務(wù)的律師,即使在解除或終止代理關(guān)系后,亦不能再接受與前任委托人具有利益沖突的相對方委托,辦理相同法律事務(wù),除非前任委托人做出書面同意。 第八十二條曾經(jīng)在前一法律事務(wù)中代理一方法律事務(wù)的律師,不得在以后相同或相似法律事務(wù)中運(yùn)用來自該前一法律事務(wù)中不利前任委托人的相關(guān)信息,除非經(jīng)該前任委托人許可,或有足夠證據(jù)證明這些信息已為人所共知。,四、律師收費(fèi),1. 律師收費(fèi)的 方式 (1)計(jì)件收費(fèi) (2)計(jì)時(shí)收費(fèi) (3)按標(biāo)的比例收費(fèi) (4)協(xié)商收費(fèi),2、介紹費(fèi)問題,(Finders)找業(yè)務(wù)的人 (Minders)管
16、業(yè)務(wù)的人 (Grinders)做業(yè)務(wù)的人,3、律師費(fèi)的轉(zhuǎn)移方式,誰來為訴訟買單?,五、勤勉盡責(zé)服務(wù),1.不得進(jìn)行虛偽的承諾; 2.不得非法謀取委托人的利益; 3.妥善保管委托人的財(cái)產(chǎn); 4.避免利益沖突; 5.不得接受委托人提出的非法要求。,第八章 律師與其他法律職業(yè)者的關(guān)系,第九章 律師與同行之間的關(guān)系,天津“法官打律師”事件,2004年11月10日,天津市南開區(qū)建設(shè)管理委員會(huì)為天津市地下鐵道總公司批準(zhǔn)發(fā)放了房屋拆遷許可證津房拆許字(2004)第124號,對北起南開二緯路、南至南開二緯路以北、西起壽康西里、東至南開三馬路的范圍實(shí)施房屋拆遷,并于第二天貼出了拆遷公告。根據(jù)這份公告,松盛里大樓并
17、不在房屋拆遷許可證的拆遷范圍之內(nèi)。但是事隔一年多后,天津市南開區(qū)建設(shè)管理委員會(huì)于2006年3月6日發(fā)布更正公告,對其在2004年11月10日所核發(fā)的房屋拆遷許可證及其2004年11月11日公布的拆遷公告中的拆遷范圍進(jìn)行更正。該更正公告將拆遷的范圍向南擴(kuò)大,松盛里大樓內(nèi)的居民吃驚地發(fā)現(xiàn),自己的房屋居然也被列在拆遷的范圍之內(nèi)。居民與南開區(qū)建設(shè)管理委員會(huì)的多次交涉無果,最終決定上京聘請律師提起行政訴訟。,北京市才良律師事務(wù)所的王令律師2006年3月28日上午才接到這些居民的委托,此時(shí)距更正后公告的最終拆遷日期即3月29日只差一天。王律師隨即撰寫了一份行政訴狀,被告列為天津市南開區(qū)建設(shè)管理委員會(huì);訴訟
18、理由是拆遷范圍一經(jīng)拆遷許可確定,便不能擅自變更;如果需要變更,則需要重新核發(fā)拆遷許可證;而且行政許可行為應(yīng)當(dāng)從公布時(shí)方才生效,被告不能依據(jù)沒有公布的行政行為對原告申請強(qiáng)制拆遷;同時(shí),天津地鐵此前已竣工,并于3月27日通車,其拆遷項(xiàng)目已全部完成,天津市南開區(qū)建設(shè)管理委員會(huì)擅自擴(kuò)大的拆遷范圍不可能是為了地鐵的需要;訴訟請求是請求法院確認(rèn)關(guān)于拆遷范圍的更正公告違法并予以撤銷。王律師與數(shù)名委托人于當(dāng)日中午趕赴天津,下午3時(shí)40分左右他們一行數(shù)人進(jìn)入天津市南開區(qū)基層人民法院的立案大廳,向當(dāng)值法官遞交了訴狀及房屋拆遷許可證復(fù)印件等相關(guān)證據(jù)材料,請求立案。,自此,令王律師與在場的委托人難以預(yù)料的事情發(fā)生了:
19、立案庭無故拖延立案工作,并采取回避戰(zhàn)術(shù)與王律師玩起了捉迷藏當(dāng)王律師提出要見院長的時(shí)候,行政庭庭長王學(xué)林在立案庭里“接待”了他,此時(shí)王庭長身后站著的是十幾個(gè)身著制服的法警王庭長通過“當(dāng)事居民應(yīng)該一戶一戶起訴,如果像訴狀上所列的那樣聯(lián)合起訴,就不予立案”、“起訴的不是具體行政行為”等種種借口故意找茬王律師的據(jù)理力爭,王庭長惱羞成怒,向王律師揮出一記勾拳并掐著王律師的脖子法警將當(dāng)事居民擁到立案庭外,并強(qiáng)行奪走居民手中的相機(jī),場面一度發(fā)生混亂。,打人的王法官在現(xiàn)場時(shí)曾經(jīng)大放厥詞:“我就是法院,法院就是我,我說不立案,就是不立案”。而與此不同,王律師事后在網(wǎng)上回復(fù)網(wǎng)友的帖子中說道:“他可以打我,但請不要
20、在法院打我,請不要在我履行職責(zé)時(shí)打我。他這么做,讓我感覺打的不僅僅是我,打的是法律。而這恰恰是我不能接受的?!?“本是同根生”的法律人,一個(gè)視法律如草芥、兒戲,企圖以言代法超越法律;一個(gè)視法律如上帝、信仰,甘做法律最忠實(shí)的臣民。這其中的天壤之別,不恰恰說明了中國沒有形成一個(gè)遵守共同職業(yè)道德、擁有共同法律信仰的法律職業(yè)共同體,共執(zhí)法律業(yè),卻“同類相忌”、“同室操戈”嗎?,(一)律師廣告,1.律師廣告的歷史發(fā)展 早在古羅馬時(shí)代,律師們就經(jīng)常使用各種手段進(jìn)行業(yè)務(wù)宣傳。一些律師經(jīng)常沿街兜售其法律服務(wù),甚至雇傭他人在法官面前拍手叫好,人為制造宣傳氣氛。后來,古羅馬律師的招徠行為遭到了禁止,因?yàn)楫?dāng)時(shí)人們擔(dān)
21、心律師的這種行為會(huì)導(dǎo)致纏訟,會(huì)使富人通過雇傭最好的律師和賄賂法官達(dá)到控制整個(gè)社會(huì)的目的。,作為律師制度發(fā)源地的英國,則給律師罩上了一層神圣的色彩,認(rèn)為律師的法律服務(wù)工作同僧侶的宗教工作一樣,是一種進(jìn)行公共服務(wù)的手段,而不是一種進(jìn)行謀生的手段。因此,法律服務(wù)的商業(yè)化是與律師的身份、地位不相稱的。,律師人數(shù)堪稱世界之最,對世界各國律師制度具有很多影響的美國對律師廣告行為的態(tài)度發(fā)展,從一定角度講反映了這樣的歷史發(fā)展過程。美國的法律制度源于英國,英美法的早期規(guī)則雖然禁止律師唆訟,但在美國,律師廣告在幾乎整個(gè)世紀(jì)流行于報(bào)紙、傳單之中。,美國歷史上第一部律師職業(yè)行為法典年阿拉巴馬州職業(yè)道德法典并不禁止律師
22、廣告行為。該法第條規(guī)定:“通過報(bào)紙廣告、傳單和名片向一般公眾招徠職業(yè)服務(wù)是適當(dāng)?shù)?但是通過對特定個(gè)人的特別唆誘使其成為當(dāng)事人的行為應(yīng)當(dāng)避免?!?對律師廣告行為的禁止是美國律師協(xié)會(huì)年通過的職業(yè)道德準(zhǔn)則的產(chǎn)物。,該準(zhǔn)則第條規(guī)定:“最有價(jià)值和最有效果的廣告是通過職業(yè)能力和可資信賴的忠誠建立起的良好聲望。這不能勉強(qiáng),而必須是品德和行為的結(jié)果通過傳單或廣告來唆誘業(yè)務(wù),是不符合職業(yè)要求的。”,2.關(guān)于律師廣告幾個(gè)問題的爭議:,一、律師廣告是否會(huì)對律師的職業(yè)地位產(chǎn)生不良影響? 二、律師廣告是否具有固有的誤導(dǎo)性? 三、律師廣告是否會(huì)對司法管理產(chǎn)生不良影響? 四、律師廣告是否會(huì)帶來不利的經(jīng)濟(jì)后果? 五、律師廣告
23、是否會(huì)對法律服務(wù)質(zhì)量產(chǎn)生不良? 六、律師廣告是否會(huì)帶來執(zhí)行上的困難?,3.對律師廣告的幾點(diǎn)評價(jià):,(1)律師廣告是現(xiàn)代律師執(zhí)業(yè)活動(dòng)商業(yè)化的一個(gè)表現(xiàn)。 (2)律師廣告是維護(hù)法律服務(wù)消費(fèi)者利益的重要途徑。 (3)律師廣告是促進(jìn)律師業(yè)市場競爭的一個(gè)有利手段。,4.我國的律師廣告實(shí)踐及其規(guī)范化問題,我國司法部于1995年2月發(fā)布關(guān)于反對律師行業(yè)不正當(dāng)競爭行為的若干規(guī)定第4條第(1)項(xiàng)“通過招聘啟事、律師事務(wù)所簡介、領(lǐng)導(dǎo)人題寫名稱或其他方式,對律師或律師事務(wù)所進(jìn)行不符合實(shí)際的宣傳;”第(2)項(xiàng)“在律師名片上印有律師經(jīng)歷、專業(yè)技術(shù)職務(wù)或其他頭銜的;”,2003年3月20日,中華全國律師協(xié)會(huì)第五屆理事會(huì)通過
24、了律師執(zhí)業(yè)規(guī)范(試行),第124條第二款規(guī)定:律師和律師事務(wù)所不得“在司法機(jī)關(guān)內(nèi)及附近200米范圍內(nèi)設(shè)立律師廣告牌和其他宣傳媒介?!?(1)律師廣告的范圍,律師廣告應(yīng)作廣義解釋,律師廣告不僅包括報(bào)紙、期刊、廣播、電視等各種形式的律師廣告,還應(yīng)當(dāng)包括名片、宣傳冊、信箋、招牌、聲明、啟示以及旨在進(jìn)行業(yè)務(wù)宣傳而召開的新聞發(fā)布會(huì)等方面所包含的有關(guān)律師法律服務(wù)信息。,(2)律師廣告的虛假性和誤導(dǎo)性,()使當(dāng)事人對律師所能夠取得的結(jié)果報(bào)有不切實(shí)際的期望的;()明示或暗示律師能通過不正當(dāng)手段取得有利于當(dāng)事人的結(jié)果的,如暗示與法官有某種密切關(guān)系;()關(guān)于法律服務(wù)質(zhì)量的聲明包含有為一般公眾所不能合理判斷的內(nèi)容的
25、,如“最好”、“極其優(yōu)秀”、“經(jīng)驗(yàn)豐富”等字樣;()省略部分必要事實(shí),使其廣告整體上具有誤導(dǎo)性的;()對律師本人、其同事、其律師事務(wù)所等的描述具有虛假內(nèi)容的;()就服務(wù)質(zhì)量、服務(wù)費(fèi)用等方面同其他律師和律師事務(wù)所進(jìn)行無根據(jù)的比較的;()宣傳所謂“勝訴率”的。,(3)關(guān)于律師開展業(yè)務(wù)廣告宣傳的方式,應(yīng)明確規(guī)定律師可以利用媒體、名片、信箋、信封、簡介、律師事務(wù)所招牌等方式進(jìn)行廣告宣傳。但必須禁止利用霓虹燈、閃爍彩燈、彩旗、大幅標(biāo)語、領(lǐng)導(dǎo)人題字、招貼等方式進(jìn)行廣告宣傳。所用方式必須莊重、樸素、得體。切忌夸張、虛偽。,(4)關(guān)于律師開展業(yè)務(wù)廣告宣傳的內(nèi)容,應(yīng)包括:(1)對律師個(gè)人情況的客觀介紹,姓名、性
26、別、年齡、學(xué)歷、學(xué)位、職稱、從業(yè)經(jīng)歷、承辦的典型案件、榮譽(yù)稱號;(2)律師擅長的業(yè)務(wù)范圍;(3)律師代理案件的費(fèi)用;(4)律師的聯(lián)系地址、電話、電子郵件地址、工作時(shí)間或聯(lián)系時(shí)間;(5)執(zhí)業(yè)的律師事務(wù)所簡介。,(二)律師的不正當(dāng)競爭,關(guān)于反對律師行業(yè)不正當(dāng)競爭行為的若干規(guī)定 (一)通過招聘啟事、律師事務(wù)所簡介、領(lǐng)導(dǎo)人題寫名稱或其他方式,對律師或律師事務(wù)所進(jìn)行不符合實(shí)際的宣傳;(二)在律師名片上印有律師經(jīng)歷、專業(yè)技術(shù)職務(wù)或其他頭銜的;(三)借助行政機(jī)關(guān)或行業(yè)管理部門的權(quán)力,或通過與某機(jī)關(guān)、部門聯(lián)合設(shè)立某種形式的機(jī)構(gòu)而對某地區(qū)、某部門、某行業(yè)或某一種類的法律事務(wù)進(jìn)行壟斷的;(四)故意詆毀其他律師或律
27、師事務(wù)所聲譽(yù),爭攬業(yè)務(wù)的;(五)無正當(dāng)理由,以在規(guī)定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)以下收費(fèi)為條件吸引客戶的;(六)采用給予客戶或介紹人提取“案件介紹費(fèi)”或其它好處的方式承攬業(yè)務(wù)的;(七)故意在當(dāng)事人與其代理律師之間制造糾紛的;(八)利用律師兼有的其他身份影響所承辦業(yè)務(wù)正常處理和審理的。,第十章 律師的法律責(zé)任,未盡職造成當(dāng)事人損失 律師面臨巨額賠償風(fēng)險(xiǎn),2004年12月13日,北京市第二中級人民法院的一聲槌響震動(dòng)了整個(gè)律師界:原北京嘉華律師事務(wù)所3名合伙人被法院一審判令賠償客戶800萬元損失,并返還100萬元律師費(fèi)。法院認(rèn)定嘉華律師所律師在受聘為河北三河燕化公司提供法律服務(wù)的過程中,因未能盡職把關(guān)識破與燕化公司合作
28、方北京某房地產(chǎn)公司的騙局,對燕化公司支付1000萬元定金的經(jīng)濟(jì)損失而應(yīng)承擔(dān)賠償?shù)倪`約責(zé)任。原嘉華律師所的3名合伙人付出了巨大的代價(jià)。這起天價(jià)賠償案創(chuàng)下了當(dāng)時(shí)國內(nèi)律師行業(yè)最高的賠償數(shù)額,律師高風(fēng)險(xiǎn)特征顯露無遺。,律師開庭遲到 遭原告告上法院索賠170萬元,律師在開庭當(dāng)日遲到,導(dǎo)致法官裁定原告自動(dòng)撤訴。眼看170萬元追不回來,殘疾人朱先生一怒之下將律師及其所在律師事務(wù)所告上法院,不僅要求律師退還律師費(fèi)6萬元,還要索賠沒追回的債務(wù)170萬元。 2004年,朱先生為了追討170萬元的債務(wù),與廣東省某律師事務(wù)所簽訂了民事糾紛委托代理合同,約定該所的吳律師、陳律師代理朱先生起訴債務(wù)人錢某,律師費(fèi)為6萬元。
29、 據(jù)朱先生說,開庭時(shí)間是2004年10月18日上午9時(shí),但當(dāng)日直到7時(shí)30分時(shí),他委托的律師還沒有出發(fā)。朱先生一再打電話催促,律師卻稱法院已經(jīng)通知開庭時(shí)間推后半小時(shí)。最后,律師直到9時(shí)30分才到庭,最終法官以原告未到庭為由裁定原告自動(dòng)撤訴。,朱先生表示,在追討170萬債務(wù)時(shí),他們申請法院凍結(jié)了錢某的財(cái)產(chǎn),其中包括錢某的現(xiàn)金、著名的三鷹汽車城的經(jīng)營權(quán)和一棟房屋。但因?yàn)榘讣徊枚ǔ吩V,錢某的財(cái)產(chǎn)保全也隨之解封,導(dǎo)致錢某乘機(jī)將經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)手他人,自己也隨之“人間蒸發(fā)”。 因此,朱先生認(rèn)為代理律師的過失造成了其170萬元難以收回,甚至懷疑律師與錢某勾結(jié)故意遲到,損害自己利益。遂將代理律師和律師事務(wù)所告上了
30、越秀區(qū)法院。,日前,越秀區(qū)法院開庭審理了此案。吳律師及律所的主任律師作為被告在庭上承認(rèn)自己開庭遲到的行為存在過失。但同時(shí)指出事發(fā)之后,律所積極補(bǔ)救,立即告知了朱先生并提出重新起訴的建議,但由于朱先生已經(jīng)不再信任律所,放棄自己的權(quán)利,怠于起訴,才導(dǎo)致170萬巨款至今都未追回。此案還在進(jìn)一步審理中。,二、刑事責(zé)任律師偽證罪,中華人民共和國刑法第三百零六條: 在刑事訴訟中,辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅、偽造證據(jù),幫助當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù),威脅、引誘證人違背事實(shí)改變證言或者作偽證的,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑。 “律師偽證罪”是在1997年我國刑法修訂時(shí)加上去的。,據(jù)
31、不完全統(tǒng)計(jì),自1997年新刑法頒布以來,全國已經(jīng)有五百多名執(zhí)業(yè)律師因?yàn)樾谭ǖ?06條規(guī)定的“律師偽證罪”而身陷囹圄。 其中有曾經(jīng)為成克杰、李紀(jì)周做過辯護(hù)律師的“京城名辯”張建中。律師界和學(xué)術(shù)界的一般看法,都認(rèn)為這300多起案子大部分是冤案。其中最令人心寒的例子是昆明律師王一冰先生。歷經(jīng)兩年牢獄之災(zāi),二審終于被宣告無罪。王律師出獄后萬念俱灰,從此削發(fā)為僧,遁入空門。,有一則黑色幽默廣泛流傳,“如果你要做法律工作,千萬別當(dāng)律師;如果你要當(dāng)律師,千萬別辦刑事案件;如果你要辦刑事案件,千萬別取證;如果你要取證,千萬別取證人證言。如果這一切你都做不到,你就自己到看守所報(bào)到吧”。目前在內(nèi)地,絕大部分被告在
32、法庭上都沒有律師。有律師參與的刑事案件不到30%。,(一)刑法“306條款”規(guī)定的存廢辨析,1.刑法第306條助長了職業(yè)報(bào)復(fù),放縱了司法人員簡單、粗暴辦案,惡化了控辯雙方的正常關(guān)系,導(dǎo)致冤案橫生。律師的刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)如履薄冰、舉步維艱,陷入了“欲進(jìn)不能,欲罷不忍”的兩難境地。結(jié)果很多律師不敢取證了,因?yàn)槁蓭熑∽C以后,偵查機(jī)關(guān)個(gè)別人只要向證人施加壓力,證人為保護(hù)自己就很容易改變說法將責(zé)任推到律師頭上,目前發(fā)生的此類案件多屬這種情況。而只要證言一變,偵查機(jī)關(guān)就要追究律師偽證罪了。,2.導(dǎo)致刑事案件辯護(hù)率下降。大部分律師根本不愿意接受刑事訴訟的案件代理。很大程度是因?yàn)樾谭?06條的存在。,有數(shù)據(jù)表明,
33、全國范圍內(nèi)有律師參與的刑事案件已不足30%,且這一比例仍在下降。另據(jù)北京律師協(xié)會(huì)的統(tǒng)計(jì),與近年來各級法院審理刑事案件不斷上升形成鮮明對比的是,北京律師年人均辦理刑事案件已從1990年的2.64件下降到2000年的0.78件,人年均刑事案件不足1件,這還包括了各種形式的法律援助和指定辯護(hù)在內(nèi)。,3. 律師在刑事辯護(hù)中只有消極的作為,律師選擇做消極辯護(hù)。,消極辯護(hù)即律師自己不取證,只針對控方證據(jù)存在問題或?qū)Ψ傻恼J(rèn)識進(jìn)行辯護(hù);積極辯護(hù)則是律師拿出與控方相反的有利被告的證據(jù)來對抗控方的證據(jù)。在有條件的情況下,積極辯護(hù)更有利。但由于律師不敢冒著涉嫌犯罪的風(fēng)險(xiǎn)去取證,必然導(dǎo)致刑事案件質(zhì)量下降,當(dāng)事人利益
34、受損,進(jìn)而使司法公正受損?,F(xiàn)在如果去法院調(diào)查,會(huì)發(fā)現(xiàn)律師在刑事案件中提供的證據(jù)極少,就是證明。,4. 刑法306條與刑法其它條文沖突,如307條,刑事訴訟法38條、45條。,306條是泛刑罰化的一個(gè)立法例,其中引誘證人改變證言根本就不應(yīng)該承擔(dān)刑事責(zé)任。首先證言是由證人做出的,他是有獨(dú)立的人格、獨(dú)立的行為能力的。誰去作證誰就要負(fù)作證的責(zé)任,不應(yīng)該接受引誘。引誘是一個(gè)技術(shù)描述性的詞,是詢問證人的技巧,沒有標(biāo)準(zhǔn)說什么樣的話語就是引誘。刑法306條第2款盡管明確將辯護(hù)人、訴訟代理人非故意提供、出示、引用失實(shí)證人證言或其他證據(jù)的情形排除出追究刑事責(zé)任之列,但是在司法實(shí)踐中,在如何理解“幫助”、“引誘”時(shí)
35、不斷出現(xiàn)擴(kuò)大適用法條的現(xiàn)象。,(二)律師刑事豁免權(quán),1990年9月7日,聯(lián)合國第八屆預(yù)防犯罪和罪犯待遇大會(huì)通過了國際性法律文件關(guān)于律師作用的基本原則,其第20 條明確規(guī)定:“律師對于其書面或口頭辯護(hù)時(shí)所發(fā)表的有關(guān)言論或作為職責(zé)任務(wù)出現(xiàn)于某一法院、法庭或其他法律或行政當(dāng)局之前發(fā)表的有關(guān)言論,應(yīng)享有民事和刑事豁免權(quán)。” 世界上很多國家都確立了律師的刑事辯護(hù)責(zé)任豁免原則,我國政府也已經(jīng)在該文件上簽字。,在1991年3月11 日司法部報(bào)送國務(wù)院的中華人民共和國律師法(送審稿)第23條中明確規(guī)定:“律師在刑事訴訟中依法進(jìn)行辯護(hù)時(shí)發(fā)表的言論,不受法律追究?!?遺憾的是在最終通過的律師法中取消了這一規(guī)定。
36、“律師依法進(jìn)行刑事訴訟活動(dòng),不得受到拘留、逮捕、審訊和起訴”,并在刑事訴訟法中明確規(guī)定,法院有權(quán)對律師違反訴訟程序和秩序的行為進(jìn)行警告和制止,但不得采取傷害其人身和限制其人身自由的手段。,三、律師的懲戒,、行政責(zé)任 律師和律師事務(wù)所違法行為處罰辦法 (年) 、行業(yè)責(zé)任 律師協(xié)會(huì)會(huì)員違規(guī)行為處分規(guī)則(試行)(年),行政責(zé)任與行業(yè)責(zé)任的區(qū)別:,()規(guī)范性依據(jù)不同 ()認(rèn)定主體不同 ()產(chǎn)生的后果不同,(一)對律師的行政處罰,第五條對律師違法行為實(shí)施行政處罰的種類有: (一)警告;(二)沒收違法所得;(三)停止執(zhí)業(yè);(四)吊銷執(zhí)業(yè)證書。,處罰的事由:,(一)同時(shí)在律師事務(wù)所和其他法律服務(wù)機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)的;
37、(二)在同一案件中,同時(shí)為委托人及與委托人有利益沖突的第三人代理、辯護(hù)的;(三)在兩個(gè)或者兩個(gè)以上有利害關(guān)系的案件中,分別為有利益沖突的當(dāng)事人代理、辯護(hù)的;(四)擔(dān)任法律顧問期間,為法律顧問單位的對方當(dāng)事人或者有其他利益沖突的當(dāng)事人代理、辯護(hù)的;(五)為爭攬業(yè)務(wù),向委托人作虛假承諾的;(六)利用媒體、廣告或者其他方式進(jìn)行不真實(shí)或者不適當(dāng)?shù)男麄鞯模?七)捏造、散布虛假事實(shí),損害、詆毀其他律師、律師事務(wù)所聲譽(yù)的;,處罰的事由:,(八)利用與司法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)或者其他具有社會(huì)管理職能組織的關(guān)系,進(jìn)行不正當(dāng)競爭的;(九)接受委托后,不認(rèn)真履行職責(zé),給委托人造成損失的;(十)接受委托后,無正當(dāng)理由不向委
38、托人提供約定的法律服務(wù)的;(十一)超越委托權(quán)限,從事與委托代理的法律事務(wù)無關(guān)的活動(dòng)的;(十二)接受委托后,故意損害委托人的利益,或者與對方當(dāng)事人、第三人惡意串通侵害委托人利益的;(十三)為阻撓委托人解除委托關(guān)系,威脅、恐嚇委托人,或者無正當(dāng)理由扣留委托人提供的材料的;(十四)違反律師服務(wù)收費(fèi)管理規(guī)定或者收費(fèi)合同約定,向委托人索要規(guī)定或者約定之外的費(fèi)用或者財(cái)物的;(十五)執(zhí)業(yè)期間以非律師身份從事法律服務(wù)的;,處罰的事由:,(十六)承辦案件期間,在非工作時(shí)間、非工作場所,會(huì)見承辦案件的法官、檢察官、仲裁員或者其他有關(guān)工作人員,或者違反規(guī)定單方面會(huì)見法官、檢察官、仲裁員或者其他有關(guān)工作人員的;(十七
39、)曾擔(dān)任法官、檢察官的律師,在離任后兩年內(nèi)擔(dān)任訴訟代理人或者辯護(hù)人,或者擔(dān)任其任職期間承辦案件的代理人或者辯護(hù)人的;(十八)違反規(guī)定攜帶非律師人員會(huì)見在押犯罪嫌疑人、被告人或者在押罪犯,或者在會(huì)見中違反有關(guān)管理規(guī)定的;(十九)向司法行政機(jī)關(guān)或者律師協(xié)會(huì)提供虛假材料、隱瞞重要事實(shí)或者有其他弄虛作假行為的;(二十)在受到停止執(zhí)業(yè)處罰期間繼續(xù)執(zhí)業(yè),或者在律師事務(wù)所被停業(yè)整頓期間、注銷后繼續(xù)以原所名義執(zhí)業(yè)的;(二十一)有其他違法或者有悖律師職業(yè)道德、公民道德規(guī)范的行為,嚴(yán)重?fù)p害律師職業(yè)形象的。,(二)行業(yè)責(zé)任,第九條 律師協(xié)會(huì)對會(huì)員違規(guī)行為作出的行業(yè)處分種類有: (一)訓(xùn)誡;(二)通報(bào)批評;(三)公開
40、譴責(zé);(四)取消會(huì)員資格。,處分的機(jī)構(gòu):,第二十條 各省、自治區(qū)、直轄市律師協(xié)會(huì)及設(shè)區(qū)的市律師協(xié)會(huì)設(shè)立懲戒委員會(huì),負(fù)責(zé)對違規(guī)會(huì)員進(jìn)行處分。,處分的事由:,(一)同時(shí)在兩個(gè)律師事務(wù)所以上執(zhí)業(yè)的或同時(shí)在律師事務(wù)所和其他法律服務(wù)機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)的;(二)在同一案件中為雙方當(dāng)事人代理的,或在同一案件中同時(shí)為委托人及與委托人有利益沖突的第三人代理、辯護(hù)的;(三)在兩個(gè)或兩個(gè)以上有利害關(guān)系的案件中,分別為有利益沖突的當(dāng)事人代理、辯護(hù)的;(四)擔(dān)任法律顧問期間,為顧問單位的對方當(dāng)事人或者有利益沖突的當(dāng)事人代理、辯護(hù)的;(五)不按規(guī)定與委托人簽訂書面委托合同的;,(六)接受委托后,無正當(dāng)理由,不向委托人提供約定的法律
41、服務(wù)的,拒絕辯護(hù)或者代理的,包括:不及時(shí)調(diào)查了解案情,不及時(shí)收集、申請保全證據(jù)材料,或者無故延誤參與訴訟、申請執(zhí)行,逾期行使撤銷權(quán)、異議權(quán)等權(quán)利,或者逾期申請辦理批準(zhǔn)、登記、變更、披露、備案、公告等手續(xù),給委托人造成損失的;(七)無正當(dāng)理由,不按時(shí)出庭參加訴訟或者仲裁的;(八)泄漏當(dāng)事人的商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私的;(九)私自接受委托,私自向委托人收取費(fèi)用,或者收取規(guī)定、約定之外的費(fèi)用或者財(cái)物的;違反律師服務(wù)收費(fèi)管理規(guī)定或者收費(fèi)協(xié)議約定,擅自提高收費(fèi)的;(十)超越委托權(quán)限,從事代理活動(dòng)的;,(十一)利用提供法律服務(wù)的便利牟取當(dāng)事人利益;接受委托后,故意損害委托人利益的,或者與對方當(dāng)事人、第三人惡意
42、串通侵害委托人利益的;妨礙對方當(dāng)事人合法取得證據(jù)的;(十二)為爭攬業(yè)務(wù),向委托人作虛假承諾,或者宣稱與承辦案件的法官、檢察官、仲裁員有特殊關(guān)系的;(十三)利用媒體、廣告或者其他方式進(jìn)行不真實(shí)或者不適當(dāng)宣傳的;(十四)捏造、散布虛假事實(shí),損害、詆毀其他律師、律師事務(wù)所聲譽(yù)的;以詆毀其他律師或者支付介紹費(fèi)等不正當(dāng)手段爭攬業(yè)務(wù)的;(十五)利用與司法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)或者其他具有社會(huì)管理職能組織的關(guān)系,進(jìn)行不正當(dāng)競爭的;(十六)明示或者暗示法官、檢察官、仲裁員為其介紹代理、辯護(hù)、仲裁等法律服務(wù)業(yè)務(wù)的;,(十七)為阻撓當(dāng)事人解除委托關(guān)系,威脅、恐嚇當(dāng)事人或者扣留當(dāng)事人提供的材料的;(十八)假借法官、檢察官、
43、仲裁員的名義或者以聯(lián)絡(luò)、酬謝法官、檢察官、仲裁員為由,向當(dāng)事人索取財(cái)物或者其他利益的;(十九)執(zhí)業(yè)期間以非律師身份從事有償法律服務(wù)的;(二十)承辦案件期間,為了不正當(dāng)目的,在非工作期間、非工作場所,會(huì)見承辦法官、檢察官、仲裁員或者其他有關(guān)工作人員,或者違反規(guī)定單方面會(huì)見法官、檢察官、仲裁員的;(二十一)在事前和事后為承辦案件的法官、檢察官、仲裁員牟取物質(zhì)的或非物質(zhì)的利益的。為了承攬案件事前和事后給予有關(guān)人員物質(zhì)的或非物質(zhì)利益的;,(二十二)曾任法官、檢察官的律師,離任后未滿兩年,擔(dān)任訴訟代理人或者辯護(hù)人的,或者擔(dān)任其任職期間承辦案件的代理人或者辯護(hù)人的;(二十三)違反規(guī)定,攜帶非律師人員會(huì)見在
44、押的犯罪嫌疑人、被告人或者在押犯,或者在會(huì)見中違反有關(guān)管理規(guī)定的;(二十四)因過錯(cuò)導(dǎo)致出具的法律意見書存在重大遺漏或者錯(cuò)誤,給當(dāng)事人或者第三人造成重大損失的,或者對社會(huì)公共利益造成危害的;(二十五)向司法行政機(jī)關(guān)或者律師協(xié)會(huì)提供虛假材料、隱瞞重要事實(shí)或者有其他弄虛作假行為的;(二十六)在受到停止執(zhí)業(yè)處罰期間,或者在律師事務(wù)所被停業(yè)整頓、注銷后繼續(xù)執(zhí)業(yè)的;(二十七)因違紀(jì)行為受到行業(yè)處分后在規(guī)定的期限內(nèi)拒不改正的;(二十八)有其他違法或者有悖律師職業(yè)道德、公民道德規(guī)范的行為,嚴(yán)重?fù)p害律師職業(yè)形象的;(二十九)其他應(yīng)受處分的違規(guī)行為。,第十一章 律師的業(yè)務(wù),一、律師刑事法律幫助 二、律師辯護(hù) 三、
45、律師刑事訴訟代理 四、律師民事訴訟代理(特別代理) 五、律師行政訴訟代理 六、律師非訴訟代理(律師見證、律師資信調(diào)查) 七、法律顧問 八、律師法律咨詢與代書,第十二章 公證制度,一、什么是公證? 公證是公證機(jī)構(gòu)根據(jù)自然人、法人或者其他組織的申請,依照法定程序?qū)γ袷路尚袨?、有法律意義的事實(shí)和文書的真實(shí)性、合法性予以證明的活動(dòng)。,二、我國有關(guān)公證法律制度,中華人民共和國公證法 (2005年8月28日十屆人大第17次會(huì)議通過,2006年3月1日起施行。) 公證程序規(guī)則 (2006年5月10日司法部部務(wù)會(huì)議審議通過,自2006年7月1日起施行。),三、公證機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)范圍,公證法第11條: (一)合同
46、; (二)繼承; (三)委托、聲明、贈(zèng)與、遺囑; (四)財(cái)產(chǎn)分割; (五)招標(biāo)投標(biāo)、拍賣; (六)婚姻狀況、親屬關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系;,(七)出生、生存、死亡、身份、經(jīng)歷、學(xué)歷、學(xué)位、職務(wù)、職稱、有無違法犯罪記錄; (八)公司章程; (九)保全證據(jù); (十)文書上的簽名、印鑒、日期,文書的副本、影印本與原本相符; (十一)自然人、法人或者其他組織自愿申請辦理的其他公證事項(xiàng)。,公證法第12條: (一)法律、行政法規(guī)規(guī)定由公證機(jī)構(gòu)登記的事務(wù); (二)提存; (三)保管遺囑、遺產(chǎn)或者其他與公證事項(xiàng)有關(guān)的財(cái)產(chǎn)、物品、文書; (四)代寫與公證事項(xiàng)有關(guān)的法律事務(wù)文書; (五)提供公證法律咨詢。,四、公證機(jī)構(gòu),公
47、證機(jī)構(gòu)是依法設(shè)立,不以營利為目的,依法獨(dú)立行使公證職能、承擔(dān)民事責(zé)任的證明機(jī)構(gòu)。 公證機(jī)構(gòu)按照統(tǒng)籌規(guī)劃、合理布局的原則,可以在縣、不設(shè)區(qū)的市、設(shè)區(qū)的市、直轄市或者市轄區(qū)設(shè)立;在設(shè)區(qū)的市、直轄市可以設(shè)立一個(gè)或者若干個(gè)公證機(jī)構(gòu)。公證機(jī)構(gòu)不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。,設(shè)立公證機(jī)構(gòu),應(yīng)當(dāng)具備下列條件: (一)有自己的名稱; (二)有固定的場所; (三)有二名以上公證員; (四)有開展公證業(yè)務(wù)所必需的資金。 設(shè)立公證機(jī)構(gòu),由所在地的司法行政部門報(bào)省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門按照規(guī)定程序批準(zhǔn)后,頒發(fā)公證機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)證書。,五、公證員,擔(dān)任公證員,應(yīng)當(dāng)具備下列條件: (一)具有中華人民共和國國籍; (二)年
48、齡二十五周歲以上六十五周歲以下; (三)公道正派,遵紀(jì)守法,品行良好; (四)通過國家司法考試; (五)在公證機(jī)構(gòu)實(shí)習(xí)二年以上或者具有三年以上其他法律職業(yè)經(jīng)歷并在公證機(jī)構(gòu)實(shí)習(xí)一年以上,經(jīng)考核合格。,從事法學(xué)教學(xué)、研究工作,具有高級職稱的人員,或者具有本科以上學(xué)歷,從事審判、檢察、法制工作、法律服務(wù)滿十年的公務(wù)員、律師,已經(jīng)離開原工作崗位,經(jīng)考核合格的,可以擔(dān)任公證員。,六、公證程序,(一)公證普通程序 1.公證管轄 自然人、法人或者其他組織申請辦理公證,可以向住所地、經(jīng)常居住地、行為地或者事實(shí)發(fā)生地的公證機(jī)構(gòu)提出。 申請辦理涉及不動(dòng)產(chǎn)的公證,應(yīng)當(dāng)向不動(dòng)產(chǎn)所在地的公證機(jī)構(gòu)提出;申請辦理涉及不動(dòng)產(chǎn)
49、的委托、聲明、贈(zèng)與、遺囑的公證,可以適用前款規(guī)定。,2.公證辦理 自然人、法人或者其他組織可以委托他人辦理公證,但遺囑、生存、收養(yǎng)關(guān)系等應(yīng)當(dāng)由本人辦理公證的除外。 申請辦理公證的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向公證機(jī)構(gòu)如實(shí)說明申請公證事項(xiàng)的有關(guān)情況,提供真實(shí)、合法、充分的證明材料.,3.公證機(jī)構(gòu)審查事項(xiàng) (1)當(dāng)事人的身份、申請辦理該項(xiàng)公證的資格以及相應(yīng)的權(quán)利; (2)提供的文書內(nèi)容是否完備,含義是否清晰,簽名、印鑒是否齊全; (3)提供的證明材料是否真實(shí)、合法、充分; (4)申請公證的事項(xiàng)是否真實(shí)、合法。,()民事法律行為的公證,應(yīng)當(dāng)符合下列條件:,(一)當(dāng)事人具有從事該行為的資格和相應(yīng)的民事行為能力;(二)當(dāng)
50、事人的意思表示真實(shí);(三)該行為的內(nèi)容和形式合法,不違背社會(huì)公德;(四)公證法規(guī)定的其他條件。,()有法律意義的事實(shí)或者文書的公證,應(yīng)當(dāng)符合下列條件:,(一)該事實(shí)或者文書與當(dāng)事人有利害關(guān)系;(二)事實(shí)或者文書真實(shí)無誤;(三)事實(shí)或者文書的內(nèi)容和形式合法,不違背社會(huì)公德;(四)公證法規(guī)定的其他條件。,() 第三十八條 文書上的簽名、印鑒、日期的公證,其簽名、印鑒、日期應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確、屬實(shí);文書的副本、影印本等文本的公證,其文本內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與原本相符。,()具有強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的公證,應(yīng)當(dāng)符合下列條件:,(一)債權(quán)文書以給付貨幣、物品或者有價(jià)證券為內(nèi)容;(二)債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確,債權(quán)人和債務(wù)人對債權(quán)文
51、書有關(guān)給付內(nèi)容無疑義;(三)債權(quán)文書中載明當(dāng)債務(wù)人不履行或者不適當(dāng)履行義務(wù)時(shí),債務(wù)人愿意接受強(qiáng)制執(zhí)行的承諾;(四)公證法規(guī)定的其他條件。,4.公證期限 公證機(jī)構(gòu)經(jīng)審查,認(rèn)為申請?zhí)峁┑淖C明材料真實(shí)、合法、充分,申請公證的事項(xiàng)真實(shí)、合法的,應(yīng)當(dāng)自受理公證申請之日起十五個(gè)工作日內(nèi)向當(dāng)事人出具公證書。 但是,因不可抗力、補(bǔ)充證明材料或者需要核實(shí)有關(guān)情況的,所需時(shí)間不計(jì)算在期限內(nèi)。,公證書應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院司法行政部門規(guī)定的格式制作,由公證員簽名或者加蓋簽名章并加蓋公證機(jī)構(gòu)印章。公證書自出具之日起生效。 公證書需要在國外使用,使用國要求先認(rèn)證的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)中華人民共和國外交部或者外交部授權(quán)的機(jī)構(gòu)和有關(guān)國家駐中華
52、人民共和國使(領(lǐng))館認(rèn)證 。,、拒絕公證,(一)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人沒有監(jiān)護(hù)人代理申請辦理公證的;(二)當(dāng)事人與申請公證的事項(xiàng)沒有利害關(guān)系的;(三)申請公證的事項(xiàng)屬專業(yè)技術(shù)鑒定、評估事項(xiàng)的;(四)當(dāng)事人之間對申請公證的事項(xiàng)有爭議的;(五)當(dāng)事人虛構(gòu)、隱瞞事實(shí),或者提供虛假證明材料的;(六)當(dāng)事人提供的證明材料不充分又無法補(bǔ)充,或者拒絕補(bǔ)充證明材料的;(七)申請公證的事項(xiàng)不真實(shí)、不合法的;(八)申請公證的事項(xiàng)違背社會(huì)公德的;(九)當(dāng)事人拒絕按照規(guī)定支付公證費(fèi)的。,(二)公證的特別程序,、招標(biāo)投標(biāo)、拍賣、開獎(jiǎng)等現(xiàn)場監(jiān)督類公證 公證機(jī)構(gòu)辦理招標(biāo)投標(biāo)、拍賣、開獎(jiǎng)等現(xiàn)場監(jiān)督類公證,應(yīng)當(dāng)由二人共同辦理。承辦公證員應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)規(guī)定,通過事前審查、現(xiàn)場監(jiān)督,對其真實(shí)性、合法性予以證明,現(xiàn)場宣讀公證證詞,并在宣讀后七日內(nèi)將公證書發(fā)送當(dāng)事人。該公證書自宣讀公證證詞之日起生效。,、遺囑公證,公證機(jī)構(gòu)辦理遺囑公證,應(yīng)當(dāng)由二人共同辦理。承辦公證員應(yīng)當(dāng)全程親自辦理。特殊情況下只能由一名公證員辦理時(shí),應(yīng)當(dāng)請一名見證人在場,見證人應(yīng)當(dāng)在詢問筆錄上簽名或者蓋章。,、提存公證
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