證券其它相關(guān)論文-淺談證券法中的誠實信用原則摘要誠實信用原則不僅是我國民法的一項重要原則，在證券法中也是一項基本原則。證券市場的特有屬性決定了該原則在證券市場中的重要地位。證券市場的參與者一旦違反該原則，就必須承擔(dān)一定的法律責(zé)任。關(guān)鍵詞證券法；誠實信用原則；道德準(zhǔn)則一、證券市場呼喚誠信原則在近代資本主義社會中，隨著股份有限公司這一企業(yè)形態(tài)的盛行，證券已成為私人財產(chǎn)的一種重要形式，證券市場為其提供了迅捷變現(xiàn)的場所，間接地促進(jìn)了個人財富流入企業(yè)。同時，證券市場作為國家調(diào)控的重要手段之一，其所具有的溝通國民儲蓄與企業(yè)資金的資本形成功能，是國家經(jīng)濟(jì)持續(xù)穩(wěn)健發(fā)展的重要支柱?？梢姡C券市場的存在對現(xiàn)代資本經(jīng)濟(jì)的重要性不言而喻。只是證券市場是以證券這種特殊的商品作為交易對象的。證券商品不同于一般商品的特點在于，證券商品的品質(zhì)在交易前是無法勘察的，也不同于“經(jīng)驗”商品，即通過使用來揭示其內(nèi)在品質(zhì)的商品。它是一種“信任”商品，即其商品的內(nèi)在品質(zhì)要通過出售者提供的信息方能揭示。“因為證券本身并無實質(zhì)的經(jīng)濟(jì)價值，它只是遠(yuǎn)離實際投資、生產(chǎn)和消費的價值符號，其價格不過是對資本未來收益的貨幣折現(xiàn)，受各種因素的影響，具有濃重的主觀色彩”。這種特性使得證券投資人對于證券價值的判斷，必須依賴于發(fā)行人所提供的信息。這就是證券市場與其它產(chǎn)品勞務(wù)市場的不同。證券市場作為虛擬資本運行的特殊市場，必然產(chǎn)生最集中地匯集各種信息的客觀要求，通過信息波動價格產(chǎn)生波動。在證券市場，信息如燈標(biāo)對于夜航者，指引著社會資金流向各企業(yè)。但證券市場卻存在信息不完全問題，這使得證券市場成為充斥著不確定性和風(fēng)險的市場，解決的辦法在于消除不完全信息或不對稱信息，信息的獲取和對稱的過程就是不確定性和風(fēng)險減少的過程。信息的不完全是指決策所依賴的信息在總量上是不充分的、在交易主體之間的分布是不均勻的、與客觀事實存在偏差的情況，具體又可表現(xiàn)為信息不充分、信息不對稱和信息不準(zhǔn)確的情形。造成信息不完全的主要原因在于信息的搜尋、搜集和處理都存在成本；人的利己心(經(jīng)濟(jì)人偏好)會促使信息優(yōu)勢方人為地隱蔽或扭曲釋放有關(guān)信息，從而加劇了信息的不完全性。產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)學(xué)理論所謂的“道德風(fēng)險”問題(即在信息不對稱的前提下，信息優(yōu)勢方利用對方無法進(jìn)行有效監(jiān)督的條件，在最大限度地增進(jìn)自身效用時所做出的不利于對方的行為)。這樣，發(fā)布虛假信息、欺詐客戶等現(xiàn)象也就出現(xiàn)了。信息不完全會影響到市場機(jī)制運行的結(jié)果，影響到市場均衡狀態(tài)和經(jīng)濟(jì)效率；有損于投資者的信心，破壞證券市場博弈的首要要求公平競爭?？梢姡绾谓⒁惶淄陚涞姆芍贫?，以維護(hù)信息公平，提高信息效率，成為確保投資者的信心與利益、實現(xiàn)資本優(yōu)化配置的關(guān)鍵所在，而信息獲取的公正、公開與公平，反欺詐、反操縱就應(yīng)該成為該套法律制度的核心問題，這恰好是誠實信用原則在證券法中的具體體現(xiàn)。二、證券法中誠信原則的內(nèi)含及地位證券法第四條規(guī)定，“證券發(fā)行、交易活動的當(dāng)事人具有平等的法律地位，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、有償、誠實信用的原則”?？梢娬\實信用是我國證券法的基本原則。在證券法各項基本原則中，誠信原則更強(qiáng)調(diào)行為人依照主觀善意行事。它要求證券市場參與者應(yīng)該以最大善意進(jìn)行證券活動，任何人不得以損害他人利益為目的而濫用證券權(quán)利，義務(wù)人也應(yīng)在誠實信用原則下，善意履行義務(wù)，不應(yīng)借機(jī)損害他人的利益。根據(jù)上述分析，我們將證券法中的誠信原則表述為：在當(dāng)事人從事證券活動中，應(yīng)進(jìn)行民事行為信息的充分披露，以謀求各方利益較量所應(yīng)遵循的準(zhǔn)則。根據(jù)該定義，我們可得出證券市場誠信須具備兩個要件：(1)行為要件，指信息的披露充分，包括法律的主客觀評價和道德的人性基礎(chǔ)；(2)結(jié)果要件，指利益的較量均衡，體現(xiàn)出市民社會中的利益追求。所謂信息，指與證券交易有關(guān)的所有資訊，包括信息披露方的個人情況等。行為要件要求交易各方獲取的信息須對稱。所謂利益，這里是指適法的意思效果利益，結(jié)果要件就要求在行為要件的前提下，達(dá)到各方的選擇目的，兩個要件缺一不可。交易是市民社會的普遍行為，但不意味是其唯一的行為；善意只是誠信內(nèi)涵的一似是而非的描述，所以，唯堅持依誠信的行為和結(jié)果兩個要件判斷，方可進(jìn)行法律認(rèn)定和實踐操作；否則，將會造成法律的專制與實踐的混亂。誠信原則是證券法的基本原則，是統(tǒng)攝證券法全部法律規(guī)則，經(jīng)過高度概括、抽象的基本準(zhǔn)則，在證券法律規(guī)范體系中處于支配地位。它貫穿于證券法始終，是證券法的基本精神的體現(xiàn)，是證券立法、執(zhí)法、司法活動以及證券交易活動應(yīng)當(dāng)遵循的基本準(zhǔn)則，是證券法律規(guī)范的高度概括與抽象，在證券法各具體制度中，具有普遍的法律效力。1誠信原則具備成為證券法基本原則的品格。證券法究竟應(yīng)當(dāng)確定哪些基本原則，學(xué)界有過許多的爭論。我們認(rèn)為，若取得證券法基本原則的資格，必須具備如下的品格：第一，基本原則必須體現(xiàn)整個證券法的最基本的理念，即最大限度地保護(hù)投資者的權(quán)益，而誠信原則體現(xiàn)了證券法的這一理念及宗旨。第二，基本原則必須貫穿于整個證券法中，體現(xiàn)在主要的證券法律制度、規(guī)則當(dāng)中，是對主要證券法律制度的高度的概括與抽象。因此，某個特定證券法領(lǐng)域的原則不能作為整個證券法的基本原則。英國學(xué)者麥考密克曾經(jīng)指出：“原則表達(dá)了詳細(xì)的法律規(guī)則和具體的法律制度的基本目的，法律原則正是規(guī)則與價值的交匯點。原則，即觀察問題、處理問題的準(zhǔn)繩。證券法的基本原則體現(xiàn)了證券法的基本價值，是證券法的本質(zhì)和特征的集中體現(xiàn)，是高度抽象的、最一般的民事行為規(guī)范和價值判斷準(zhǔn)則。證券法的基本原則，蘊(yùn)涵著證券法調(diào)控證券活動所欲實現(xiàn)的目標(biāo)、所欲達(dá)致的理想，集中體現(xiàn)了證券法區(qū)別于其他法律，尤其是行政法和經(jīng)濟(jì)法的特征。它貫穿于整個證券立法，確立了證券立法的價值取向，是制定證券法制度和規(guī)范的基礎(chǔ)。比如關(guān)于信息披露原則、反內(nèi)幕交易原則、反欺詐原則、反操縱市場原則等，皆是誠實信用原則的體現(xiàn)。第三，基本原則具有高度的抽象性而非具體的規(guī)則，不能直接作為解決法律問題的依據(jù)，尤其是不能作為法官裁判案件的直接依據(jù)。反之如果能夠直接作為裁判的依據(jù)，則可作為某一個法律規(guī)范中的具體原則。但不能作為證券法的基本原則。2誠信原則之所以成為證券法的基本原則源自于其正當(dāng)性。法律原則并不以既有法律的明示為限，它的存在樣態(tài)是多樣的。法律原則的效力或其權(quán)威性主要不在于國家權(quán)力、強(qiáng)制威脅，而是立基于其內(nèi)容的正當(dāng)性，原則的遵守是公平、正義的要求，或者是其它道德層面的要求。而誠實信用是證券市場正常交易的前提，是交易各方共同的要求，是具有正當(dāng)性的。3誠信原則作為證券市場的基本原則是道德層面的要求。從倫理角度看，“法律原則通常是維系社會存在的最低限度或極具共識的道德要求。法律是對社會關(guān)系的調(diào)整和安排，同時寄寓著一定的倫理訴求。法律秩序發(fā)揮作用的前提是，它必須達(dá)到被認(rèn)為具有約束力的道德規(guī)范的最低限度，任何法律秩序都是以道德的價值秩序為基礎(chǔ)的?！庇绕涫钦\信原則是極具包容的法律原則，作為規(guī)則的源頭，體現(xiàn)了證券法的意義脈絡(luò)和價值追求，從倫理角度看是維系證券市場正常交易秩序的最低的道德要求，或者是應(yīng)然意義上具有共識的價值，背離了誠信法則，將使證券市場的正常秩序遭到根本破壞。4證券市場的誠信原則是證券法明文規(guī)定的，具有較強(qiáng)的普適性和穩(wěn)定性。由此，誠信原則是證券法極為重要的基本原則。三、證券法中誠信原則與“三公”原則的關(guān)系“三公”原則指公開原則、公平原則和公正原則。公開原則要求證券市場具有充分的透明度，要實現(xiàn)市場信息的公開化。公平原則要求證券市場不存在歧視，參與市場的主體具有完全平等的權(quán)利。公正原則要求證券監(jiān)管部門在公開、公平原則的基礎(chǔ)上，對一切被監(jiān)管對象給予公正待遇。證券市場是產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟(jì)的集中體現(xiàn)。而產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟(jì)關(guān)系是社會經(jīng)濟(jì)活動中最基本的關(guān)系，是其他一切經(jīng)濟(jì)關(guān)系的基礎(chǔ)。實踐與理論告訴我們，產(chǎn)權(quán)關(guān)系得以維系的關(guān)鍵是誠信，可以說產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟(jì)是誠信經(jīng)濟(jì)，證券市場是誠信市場。公開、公平、公正是誠信原則的延伸，也是誠信原則的具體體現(xiàn)。誠信原則與公開、公平和公正，構(gòu)成證券法相互補(bǔ)充的共同原則。相比較而言，誠信原則強(qiáng)調(diào)證券市場參與者的主觀態(tài)度，而公開、公平和公正原則更強(qiáng)調(diào)證券市場行為評價標(biāo)準(zhǔn)的客觀性。其中，公開原則強(qiáng)調(diào)證券發(fā)行人的行為狀況，公正原則強(qiáng)調(diào)證券監(jiān)管者的行為合理性，公平原則更強(qiáng)調(diào)交易關(guān)系的結(jié)果公平，因此，誠信原則若與公開、公平、公正原則相結(jié)合，將能最大限度地發(fā)揮證券法基本原則的功效。而誠信原則應(yīng)當(dāng)是三公原則得以實施的首要條件，是三公原則的核心和靈魂。試想如果沒有誠信作基礎(chǔ)，那么三公原則將失去其精髓；如果公開披露的信息是虛假的，不真實的，那公開又有何意義，公平、公正也就無從談起。四、證券法中誠信原則的本質(zhì)根據(jù)我國一些學(xué)者的觀點以及證券市場的特點，證券市場誠實信用原則的本質(zhì)主要體現(xiàn)在如下方面：1誠實信用為證券市場經(jīng)濟(jì)活動的道德準(zhǔn)則。誠實信用原則的目標(biāo)，在于平衡當(dāng)事人之間的利益關(guān)系和當(dāng)事人與社會之間的利益關(guān)系。在當(dāng)事人之間的利益關(guān)系中，誠信原則要求尊重他人利益，以對待自己事物之注意對待他人事物，保證法律關(guān)系的當(dāng)事人都應(yīng)得到自己應(yīng)得的利益，不得損人利己。當(dāng)在某些情況下使當(dāng)事人之間的利益關(guān)系失去平衡時，應(yīng)進(jìn)行適當(dāng)協(xié)調(diào)，使利益平衡得以恢復(fù)，由此維持一定的社會經(jīng)濟(jì)秩序。在當(dāng)事人與社會利益關(guān)系中，誠信原則要求當(dāng)事人不得以自己的活動損害第三人和社會的利益，必須以符合其社會經(jīng)濟(jì)目的的方式行使自己的權(quán)利。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下，誠實信用已成為一切市場參加者應(yīng)遵循的道德準(zhǔn)則。它要求市場參加者符合于“誠實商人”的道德標(biāo)準(zhǔn)，在不損害其他競爭者、不損害社會公益和市場道德秩序的前提下，去追求自己的利益。2誠實信用原則為道德準(zhǔn)則的法律化。誠實信用是市場經(jīng)濟(jì)活動中形成的道德準(zhǔn)則，但被立法者規(guī)定為民商法規(guī)范之后，從而使該道德準(zhǔn)則成為了人人必須遵守的法律原則。3誠實信用原則的實質(zhì)在于授予法院以自由裁量權(quán)。誠實信用原則的內(nèi)容極為概括抽象，其內(nèi)涵與外延具有不確定性。這實質(zhì)是以模糊規(guī)定或不確定規(guī)定的方式把相當(dāng)大的自由裁量權(quán)交給了法官。從法律的角度來講，誠實信用原則體現(xiàn)的一個最基本的問題就是要履行自己的義務(wù)，這種義務(wù)包括承諾、合同以及其他方面。履行義務(wù)，從法律上講有兩個層次的概念：首先必須認(rèn)真履行自己承諾的義務(wù)和合同上規(guī)定的義務(wù)，當(dāng)進(jìn)行交易的時候或進(jìn)行投資行為的時候，應(yīng)當(dāng)了解對方的信用狀況，也就是要了解對方履行義務(wù)、承擔(dān)責(zé)任以及承擔(dān)法律責(zé)任來賠償債務(wù)的能力。這兩個機(jī)制的完善最重要的是要在法律上有所規(guī)定，怎樣才能夠更嚴(yán)格地去執(zhí)法。舉例來說，過去證券市場上由于招股說明書的虛假，可以把連續(xù)三年的虧損說成是連續(xù)三年的盈利，一旦出現(xiàn)了問題之后，也沒有人去認(rèn)真追究其民事責(zé)任，也沒有人去認(rèn)真追究其刑事責(zé)任，只不過是一種違規(guī)行為而已。但在今天，這樣的行為是要受到法律的制裁的。由于招股說明書中的虛假行為，已經(jīng)對證券市場的信用構(gòu)成了嚴(yán)重的侵害，法院可以要求當(dāng)事人對于這種虛假和欺詐行為給股民造成的損失予以賠償。五、證券法的誠實信用原則與民法的誠實信用原則誠實信用原則，作為法律原則，首先是為了適應(yīng)調(diào)整市場交易需要而出現(xiàn)的，它不是法學(xué)家頭腦的產(chǎn)物，而是交易的必然表現(xiàn)。先有交易，然后才有調(diào)整交易的法律；先有交易，然后才有法律的誠實信用原則。這不僅說明了調(diào)整交易的法律基礎(chǔ)是市場交易，而且也說明了誠實信用原則的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)是市場交易。誠實信用原則以市場交易為基礎(chǔ)，并用以調(diào)整市場交易行為，因此，誠實信用原則是證券法的基本原則。作為商法中的特別法，證券法中的誠實信用原則與民法中誠實信用原則在調(diào)整對象、基礎(chǔ)、價值、內(nèi)容等方面有著顯著的區(qū)別。首先，從其調(diào)整對象來說，證券法中的誠實信用原則調(diào)整證券市場交易范圍內(nèi)的行為，民法誠實信用原則調(diào)整與家庭有關(guān)的民事法律行為。其次，證券法中的誠實信用原則是以資本經(jīng)營為基礎(chǔ)的，資本運營和資本結(jié)構(gòu)優(yōu)化中無不貫徹著誠實信用原則。例如，證券發(fā)行、交易活動是包涵了資本結(jié)構(gòu)優(yōu)化和資本營運在內(nèi)的法律行為，我國證券法第24條規(guī)定：“證券公司承銷證券，應(yīng)當(dāng)對發(fā)行募集文件的真實性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查；發(fā)現(xiàn)含有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，不得進(jìn)行銷售活動；已經(jīng)銷售的，必須立即停止銷售活動，并采取糾正措施”，則是資本運營中誠信原則的具體表現(xiàn)。再次，證券法具有商法的開放性、發(fā)展性的特性，其原因在于社會情況變遷，商業(yè)因之而發(fā)生變化，商事法必須隨著社會已發(fā)生或存在之事實，亦步亦趨，始能適合實際需要。與之相比，民法中之誠實信用原則的穩(wěn)固性顯而易見。民法具有固定性與繼續(xù)性，往往因襲援用修改不易。正因為民法不易修改，而商法發(fā)展迅速，故而近代大陸法系國家多在民法典外制訂商法典，方能適應(yīng)現(xiàn)實環(huán)境，隨時作相當(dāng)之修改。民法的固定性和繼續(xù)性，表現(xiàn)在誠實信用原則上導(dǎo)致了該原則的相對封閉性，民法中的誠信原則形成千余年來，無論是在物權(quán)領(lǐng)域，人身權(quán)領(lǐng)域，還是在繼承法、婚姻法領(lǐng)域，均沒有太大的發(fā)展，并且適用的領(lǐng)域也鮮有增加，其穩(wěn)固性于此可見。又次，證券法中的誠信原則表現(xiàn)在主體和行為兩個方面，民法中誠信原則主要表現(xiàn)在行為方面。誠實信用原則在經(jīng)歷了長期適用于行為領(lǐng)域后，為交易上調(diào)動資金的需要，開始適用于商主體領(lǐng)域。在目前結(jié)構(gòu)最復(fù)雜的商主體公司中，誠實信用原則也隨處可見了。而且，誠實信用原則在商主體中的適用本身也經(jīng)歷著一個復(fù)雜化、擴(kuò)